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1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance: Contratos - I Prof. Luiz Eduardo de Almeida Pós-Graduação On-Line 1. Contextualização - O compliance e os contratos: abrangência – a quem se aplica? Pós-Graduação On-Line -A abrangência de contratos: - contratos empresariais; - contratos com a administração pública; e, - operações societárias Pós-Graduação On-Line - Dois enfoques: (i) o contrato como instrumento de compliance e (ii) o compliance dos contratos Pós-Graduação On-Line 2. Conceito inicial de legal compliance: contratos Compliance contratual significa que os contratos devem servir como instrumentos para que as obrigações sejam contraídas em conformidade com as exigências legais(normativas), bem como com as políticas internas de cada negócio e com as exigências éticas. Além disso, abrange os cuidados pré- contratuais, a execução dos contratos e a fase pós-negocial. Pós-Graduação On-Line 3. Considerações gerais sobre compliance contratual De modo geral há três momentos para serem considerados: - fase pré-contratual: due diligence e negociações nos parâmetros éticos estabelecidos pelas empresas. - fase de execução contratual: verificação do efetivo cumprimento dos termos contratados - fase pós negocial: cumprimento de garantias 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance: Contratos - II Prof. Luiz Eduardo de Almeida Pós-Graduação On-Line 3. Considerações gerais sobre compliance contratual De modo geral há três momentos para serem considerados: - fase pré-contratual: due diligence e negociações nos parâmetros éticos estabelecidos pelas empresas. - fase de execução contratual: verificação do efetivo cumprimento dos termos contratados - fase pós negocial: cumprimento de garantias Pós-Graduação On-Line 4. O compliance dos contratos - Due diligence de fornecedor: Aspectos mínimos a serem considerados Pós-Graduação On-Line - Definição do objeto contratual como questão de compliance - Relações entre os responsáveis por compras, o departamento jurídico, os responsáveis pelo acompanhamento da execução dos contratos e a auditoria 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance: Contratos - III Prof. Luiz Eduardo de Almeida Pós-Graduação On-Line 5. Cláusulas contratuais referentes a compliance em contratos com terceiros que possuem relacionamento com agentes públicos - Adesão ao programa de integridade e obrigação de participação nos treinamentos - Proibição de realização de entrega de valores a agente público - Proibição da entrega de brinde, presente ou hospitalidade a agente público Pós-Graduação On-Line - Proibição da prática de qualquer conduta que possa ser definida como fraude a licitação ou a contrato público - Proibição da utilização em sua atividade de qualquer bem ou valor que não possua comprovada origem lícita - Previsão da realização e auditorias em caso de suspeita de fraude - Indenização e direito de regresso no caso danos Pós-Graduação On-Line 5. Modelos de cláusula anticorrupção - A proposta da Câmara de Comercio Internacional (http://www.iccwbo.org/Advocacy-Codes-and- Rules/Areas-of-work/Corporate-Responsibility-and- Anti-corruption/Buisness-Ethics-Documents/ICC- Anti-corruption-Clause/ ) http://www.iccwbo.org/Advocacy-Codes-and-Rules/Areas-of-work/Corporate-Responsibility-and-Anti-corruption/Buisness-Ethics-Documents/ICC-Anti-corruption-Clause/ Pós-Graduação On-Line Cláusulas Anticorrupção (ICC) - 1 “Cada Parte assume, pelo presente, que, na data de início de vigência do Contrato, não foi pela própria, nem pelos seus administradores, gestores ou trabalhadores, oferecida, prometida, dada, autorizada, solicitada ou aceite qualquer vantagem pecuniária indevida, ou qualquer outra vantagem indevida de qualquer natureza (nem foi dado implicitamente a entender a possibilidade de vir a adotar qualquer uma destas condutas em algum momento futuro), que esteja sob qualquer forma conexa com o Contrato e que tomou as medidas razoáveis para evitar que subcontratantes, agentes ou quaisquer terceiros, sujeitos ao seu controlo ou influência determinante, promovessem tais condutas”. Pós-Graduação On-Line Cláusulas Anticorrupção (ICC) - 2 “As Partes acordam que, a todo o tempo, quer durante o período de vigência do Contrato quer depois, e em qualquer instância conexa com o Contrato, irão cumprir, bem como tomar todas as medidas razoáveis para assegurar que as partes subcontratantes, agentes ou terceiros sujeitos ao seu controlo ou influência determinante irão cumprir, com a Parte I das Diretivas da ICC para o Combate à Corrupção 2011, que se encontra, pelo presente, incorporada por referência no Contrato, tal como se se encontrasse transcrita na íntegra no Contrato”. Pós-Graduação On-Line 6. O contrato como instrumento de compliance O contrato é meio de para a implementação do programa de integridade e os contratos devem refletir todos os seus valores. Pós-Graduação On-Line 7. Aspectos específicos de compliance em contratos relacionados a operações societárias - Due diligence tradicional - Due diligence de riscos anticorrupção: art. 4º da Lei Anticorrupção Pós-Graduação On-Line Art. 4o Subsiste a responsabilidade da pessoa jurídica na hipótese de alteração contratual, transformação, incorporação, fusão ou cisão societária. § 1o Nas hipóteses de fusão e incorporação, a responsabilidade da sucessora será restrita à obrigação de pagamento de multa e reparação integral do dano causado, até o limite do patrimônio transferido, não lhe sendo aplicáveis as demais sanções previstas nesta Lei decorrentes de atos e fatos ocorridos antes da data da fusão ou incorporação, exceto no caso de simulação ou evidente intuito de fraude, devidamente comprovados. § 2o As sociedades controladoras, controladas, coligadas ou, no âmbito do respectivo contrato, as consorciadas serão solidariamente responsáveis pela prática dos atos previstos nesta Lei, restringindo- se tal responsabilidade à obrigação de pagamento de multa e reparação integral do dano causado. 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance – Fiscal e Tributário – I Prof. Anis Kfouri COMPLIANCE TRIBUTÁRIO O QUE É COMPLIANCE ? In compliance with Em conformidade com To comply Cumprir, obedecer, estar de acordo Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO CONCEITO DE “ESTAR EM CONFORMIDADE” • Visão Fisco x Contribuinte • Aplicação da Constituição e Normas Gerais de Direito Tributário • Hierarquia das Normas • Requisitos do Ato Administrativo • Divergências e Interpretações Tributárias Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO CONCEITO DE “ESTAR EM CONFORMIDADE” - Politicas da Empresa - Normas Legais & Normas ISO - Regras setoriais aplicáveis - Fundamentos legais dos procedimentos Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO • Qual o impacto do Compliance ou de sua ausência ? • Qual a vantagem em estabelecer um compliance tributário na empresa ? • Qual a complexidade para desenvolver um compliance ? Prof. ANIS KFOURI “É importante observar que o sujeito passivo pode ser o próprio contribuinte ou um terceiro que seja designado, por lei, como responsável. CONTRIBUINTE – Tem relação pessoal e direta com o fato gerador. Ex: Importação de veículo: O importador é o contribuinte. RESPONSÁVEL – Não praticou o fato gerador, mas está, por lei, obrigado a proceder ao recolhimento. Ex: ao pagar o salários dos funcionários, a empresa é obrigada a proceder a retenção na fonte do Imposto de Renda e efetuar o recolhimento aos cofres públicos” (ANIS KFOURI JR. Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Saraiva, 2016. pags. 223-224) Capítulo 7.5 SUJEITO PASSIVO TRIBUTÁRIO Prof. ANIS KFOURI CASE – LUCRO x RISCO - Existe diferença entre lucro e resultado ? - Lucro ou contingência ? - Margem de Lucro x Margem de Risco - Curva Lucro x Risco - CASE ampliação de resultados (com efeito inverso) - Crescimento de lucros– uma visão de expansão x gestão Prof. ANIS KFOURI RESPONSABILIDADE DOS SUCESSORES Adquirente ou Remitente Sucessor a qualquer título e cônjuge meeiro Espólio Fusão, cisão, incorporação, transformação de empresas Aquisição de empresa ou fundo de comércio RESPONSABILIDADE DE TERCEIROS Pais Tutores e Curadores Administradores de bens de terceiros Inventariante Síndico e Comissário Tabeliães, escrivães e demais serventuários Sócios RESPONSABILIDADE POR INFRAÇÕES RESPONSABILIDADE POR SUBSTITUIÇÃO ‘’’ Bibliografia KFOURI, JR. Anis. Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Saraiva. 2016. Pag 254 Prof. ANIS KFOURI O QUE PODE ABRANGER ? OBRIGAÇÕES PRINCIPAIS OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS PROCEDIMENTOS ADEQUAÇÃO DE CONDUTAS INFORMAÇÕES ADEQUADAS Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO PREVENIR ACOMPANHAR REDUZIR IMPACTOS CORRIGIR ANTES DURANTE DEPOIS Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO PLANEJAMENTO EXECUÇÃO GERENCIAMENTO E GESTÃO REVISÃO Prof. ANIS KFOURI Compliance & Gestão Tributária - Qual a diferença ? - Gestão Tributária x Planejamento Tributário - Gestão Tributária x Compliance - Governança Tributária Prof. ANIS KFOURI Compliance & Gestão Tributária PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO PLANEJAMENTO FINANCEIRO- TRIBUTÁRIO REDUÇÃO DE CONTINGÊNCIAS ATUAÇÃO ESFERA ADMINISTRATIVA ATUAÇÃO JUDICIAL COMPLIANCE Prof. ANIS KFOURI 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance – Fiscal e Tributário – II Prof. Anis Kfouri O QUE PODE ABRANGER ? OBRIGAÇÕES PRINCIPAIS OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS PROCEDIMENTOS ADEQUAÇÃO DE CONDUTAS INFORMAÇÕES ADEQUADAS Prof. ANIS KFOURI OBRIGAÇÕES PRINCIPAIS Verificação de Base de Cálculo Adequação de Classificação Fiscal Adequação de Tratamento Fiscal para a operação Observância de Requisitos de Isenção - reduções Aplicação adequada de retenções na fonte Adoção das alíquotas adequadas Prof. ANIS KFOURI OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS Controle de entrega de Declarações Observância dos prazos de entrega Adequação dos arquivos fiscais e cód de recolhimento Cumprimento das obrigações específicas do segmento Preenchimento adequado de fichas e arquivos digitais Segregação das obrigações por níveis (federal, estadual, munic) Prof. ANIS KFOURI PROCEDIMENTOS Fonte das informações fiscais Procedimentos e metodologias de apuração dos tributos Documentaçã o suporte utilizada Fluxograma de sistemas eletrônicos de informações Recebimento de mercadorias e controle de estoque Observância prática e operacional de requisitos legais Prof. ANIS KFOURI ADEQUAÇÃO DE CONDUTAS Como atender a fiscalização Quais os limites do poder da fiscalização ? O que fazer e o que não fazer? Política da empresa Identificação prévia das áreas e responsáveis no atendimento Auditoria Interna e prevenção de fraudes * Case Recolhimento de Tributos Prof. ANIS KFOURI INFORMAÇÕES ADEQUADAS Transparência com o mercado Possibilidade de identificação de oportunidades tributárias Redução de riscos de questionament os societários Política da empresa Classificação correta das informações ao Fisco Informações Estratégicas – adequado tratamento * Case Informação Incorreta Retenção na Fonte Prof. ANIS KFOURI CRUZAMENTOS INTERNOS Definição de processos e fluxos de informação Cruzamento Informações Fiscais entre áreas e deptos Cruzamento Fiscal x Contabil x Financeiro Cruzamento Fiscal X RH Cruzamento Interno de Declarações e demais cruzamentos Cruzamento Contratos x Comercial x Fiscal * Case Recolhimento de Tributos Prof. ANIS KFOURI ADEQUAÇÃO DE CONDUTAS Como atender a fiscalização Quais os limites do poder da fiscalização ? O que fazer e o que não fazer? Política da empresa Identificação prévia das áreas e responsáveis no atendimento Auditoria Interna e prevenção de fraudes * Case Recolhimento de Tributos Prof. ANIS KFOURI VERIFICAÇÕES IN LOCO Verificação das atividades desenvolvidas in loco Realidade operacional x Informações fiscais Processos Internos e cumprimento efetivo Adequação das informações e práticas Identificação de oportunidades tributárias Forma de Trafego e emissão de documentos fiscais * Case Produtos geração de créditos Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO APURAÇÃO DE TRIBUTOS ENTREGA DE DECLARAÇÕES ATENDIMENTO A FISCALIZAÇÃO GESTÃO DE PROCESSOS INTERNOS OUTROS Prof. ANIS KFOURI Compliance & Gestão Tributária PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO PLANEJAMENTO FINANCEIRO- TRIBUTÁRIO REDUÇÃO DE CONTINGÊNCIAS ATUAÇÃO ESFERA ADMINISTRATIVA ATUAÇÃO JUDICIAL COMPLIANCE Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE Compliance & Gestão Tributária - Qual a diferença ? - Gestão Tributária x Planejamento Tributário - Gestão Tributária x Compliance - Governança Tributária Prof. ANIS KFOURI Compliance & Gestão Tributária PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO PLANEJAMENTO FINANCEIRO- TRIBUTÁRIO REDUÇÃO DE CONTINGÊNCIAS ATUAÇÃO ESFERA ADMINISTRATIVA ATUAÇÃO JUDICIAL COMPLIANCE Prof. ANIS KFOURI Compliance & Due Diligence - Qual a diferença ? - Quando aplicar cada um desses ? - Abrangência - Efeitos - Política da empresa - Vantagens Prof. ANIS KFOURI “... Oportuno recordar o Código Tributário Nacional, estabelecendo que os adquirentes passam a ser responsáveis pelos tributos devidos pelas empresas adquiridas, motivo pelo qual as grandes aquisições são precedidas, via de regra, de trabalhos denominados ‘ Due Diligence’ , que consistem na avaliação preliminar da empresa quanto à aspectos específicos como contingências fiscais, análises tributárias, avaliação de riscos trabalhistas e previdenciários, levantamento de processos judiciais em andamento, avaliação quanto à adequação à legislação ambiental, dentre inúmeros outros itens.” Capítulo 10.2.4 Compliance & Due Diligence Bibliografia KFOURI, JR. Anis. Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Saraiva. 2016 - p 260. Prof. ANIS KFOURI 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance – Fiscal e Tributário – III Prof. Anis Kfouri Compliance & Gestão Tributária - Qual a diferença ? - Gestão Tributária x Planejamento Tributário - Gestão Tributária x Compliance - Governança Tributária Prof. ANIS KFOURI Compliance & Gestão Tributária PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO PLANEJAMENTO FINANCEIRO- TRIBUTÁRIO REDUÇÃO DE CONTINGÊNCIAS ATUAÇÃO ESFERA ADMINISTRATIVA ATUAÇÃO JUDICIAL COMPLIANCE Prof. ANIS KFOURI Compliance & Due Diligence - Qual a diferença ? - Quando aplicar cada um desses ? - Abrangência - Efeitos - Política da empresa - Vantagens Prof. ANIS KFOURI “... Oportuno recordar o Código Tributário Nacional, estabelecendo que os adquirentes passam a ser responsáveis pelos tributos devidos pelas empresas adquiridas, motivo pelo qual as grandes aquisições são precedidas, via de regra, de trabalhos denominados ‘ Due Diligence’ , que consistem na avaliação preliminar da empresa quanto à aspectos específicos como contingências fiscais, análises tributárias, avaliação de riscos trabalhistas e previdenciários, levantamento de processos judiciais em andamento, avaliação quanto à adequação à legislação ambiental, dentre inúmeros outros itens.” Capítulo 10.2.4 Compliance & Due Diligence Bibliografia KFOURI, JR. Anis. Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Saraiva. 2016 - p 260. Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO VOCÊ SABE O QUE É REDUNDÂNCIA ? COMPLIANCE TRIBUTÁRIO IDENTIFICAÇÃO DE FALHAS NO SISTEMA DE COMPLIANCE - Falhas de procedimento - Falhas de controles - Falhas de informação - Falhas de interpretação - Falhas de orientação - Falhas de gestão - Falhasde sistemas - Outros COMPLIANCE TRIBUTÁRIO IMPACTO FINANCEIRO - Penalidades - Efeito na distribuição de resultados - Impacto para o mercado - imagem - Efeitos na área financeiro e de liquidez - Impacto na solidez da empresa - Multas e crescimento de passivo - Indisponibilidade de bens - Efeito Bola de Neve COMPLIANCE TRIBUTÁRIO REGULARIDADE FISCAL & CERTIDÕES • Certidão Negativa • Certidão Positiva • Certidão Positiva com efeito de negativa • Abrangência da Certidão • Cuidados específicos CERTIDÃO NEGATIVA “Muitas pessoas acreditam que a certidão negativa representa a inexistência de débitos fiscais, o que não corresponde à realidade – uma vez que a certidão apenas comprova que até aquele momento não constam dívidas vencidas, registradas no cadastro da Fazenda Pública – emissora da certidão. Contudo, não devemos esquecer que as Fazendas Públicas possuem prazos para verificação dos tributos recolhidos e exigência de eventual complementação através dos prazos para homologação e decadência, conforme o tipo de lançamento do tributo. Dessa forma, na aquisição de uma empresa por um novo sócio, a certidão negativa não basta para certificar que inexistam outros débitos que possam ser exigidos futuramente, débitos esses que, pertencerão ao novo proprietário, (...)” (ANIS KFOURI JR. Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Saraiva, 2016. pag. 380-381) Capítulo 16.4.8 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance – Fiscal e Tributário – IV Prof. Anis Kfouri COMPLIANCE TRIBUTÁRIO INICIO DE FISCALIZAÇÃO A REGULARIDADE NÃO DEVE SER SÓ DO CONTRIBUINTE MAS TAMBÉM DO FISCO COMPLIANCE TRIBUTÁRIO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE ATOS ADMINISTRATIVOS E AS NORMAS INFERIORES ? COMPLIANCE TRIBUTÁRIO FALHAS IDENTIFICADAS PELA FISCALIZAÇÃO Qual o tipo de “falhas” ? Alguns exemplos: - Falta de envio de declarações - Interpretação da legislação - Forma de cálculo - Falta de escrituração - Recolhimentos COMPLIANCE TRIBUTÁRIO CONFORMIDADE DO PROCEDIMENTO TRIBUTÁRIO ABERTURA DE FISCALIZAÇÃO NOTIFICAÇÕES REQUISITOS FORMAIS MANDADO DE PROCEDIMENTO PODERES DE FISCALIZAÇÃO OUTROS COMPLIANCE TRIBUTÁRIO ABERTURA DE FISCALIZAÇÃO NOTIFICAÇÕES REQUISITOS FORMAIS MANDADO DE PROCEDIMENTO PODERES DE FISCALIZAÇÃO OUTROS COMPLIANCE TRIBUTÁRIO INICIO DE FISCALIZAÇÃO “Ao iniciar o procedimento de fiscalização, a autoridade fazendária é obrigada a registrar tal fato em livro próprio ou em documento apartado, entregando cópia autenticada ao fiscalizado, conforme preceitua o art. 196 do CTN, que estabelece ainda a fixação do prazo máximo para sua conclusão”. (Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Saraiva. Anis Kfouri Jr. p.358) COMPLIANCE TRIBUTÁRIO CONFORMIDADE DO LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO DE OFÍCIO ENQUADRAMENTO LEGAL TIPIFICAÇÃO DA MULTA BASE DE CÁLCULO ALÍQUOTAS REQUISITOS FORMAIS OUTROS COMPLIANCE TRIBUTÁRIO MULTAS 20% 75% 150% CONFORMIDADE DAS MULTAS E PENALIDADES OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS COMPLIANCE TRIBUTÁRIO CONFORMIDADE DE CRITÉRIOS CRITÉRIO DE LANÇAMENTO METODOLOGIA DE APURAÇÃO GESTÃO TRIBUTÁRIA PREVENIR ACOMPANHAR REDUZIR IMPACTOS CORRIGIR ANTES DURANTE DEPOIS 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance – Fiscal e Tributário – V Prof. Anis Kfouri COMPLIANCE TRIBUTÁRIO “Não é incomum que os contribuintes se deparem com normas complementares (portarias, instruções, atos, etc) que estabelecem obrigações e procedimentos que extrapolam os limites legais. (...) Portanto, a obrigação de observar as instruções normativas, portarias, atos declaratórios, comunicados, dentre outros, somente será aplicável quando a lei assim o definir.” (Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Anis Kfouri Jr. Saraiva. p 204-205) Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO PREVENIR ACOMPANHAR VERIFICAR CONFORMIDADE - REDUZIR IMPACTOS CORRIGIR ANTES DURANTE DEPOIS Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO PREVENIR ANTES Prof. ANIS KFOURI - Verificação de Procedimentos - Normas e Manuais Internos - Fluxograma e Organograma da empresa - Atualização Tributária Constante - Definição de procedimentos fiscais - Outros COMPLIANCE TRIBUTÁRIO ACOMPANHAR DURANTE Prof. ANIS KFOURI - Testar a efetividade das normas internas - Cruzamentos internos - Revisões Tributárias - Seleção e amostragem de processos - Verificação de adequação de normas tributárias - Comitê Tributário VIGÊNCIA E APLICAÇÃO DAS LEIS COMPLIANCE TRIBUTÁRIO CONFORMIDADE COM QUAL LEI ? QUAL ESTÁ VIGENTE ? LEI, DECRETO OU PORTARIA ? INTERPRETAÇÃO E INTEGRAÇÃO DAS NORMAS Capitulos 1 e 6 (Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Anis Kfouri Jr. Saraiva. p 204-205) Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO VERIFICAR CONFORMIDADE - REDUZIR IMPACTOS CORRIGIR DEPOIS Prof. ANIS KFOURI - 3 etapas em 1 - Autuação x Conformidade - Falhas x Abrangencia e Composição - Penalidades e Limitações - Sanções Pecuniárias e outras sanções COMPLIANCE TRIBUTÁRIO “A aplicação retroativa da legislação tributária constitui exceção à regra, sendo aplicável em casos muito específicos e sempre em benefício do contribuinte. (...) A retroatividade benigna prevista no art. 106 é aplicável apenas nos casos em que represente redução/exclusão de punição, ou seja, de forma resumida, quando: 1) Deixar de definir como infração; 2) Deixar de considerar contrário à exigência legal 3) Estabelecer penas menos severa” (Curso de Direito Tributário. 3ª ed. Anis Kfouri Jr. Saraiva. p 204- 205) Prof. ANIS KFOURI COMPLIANCE TRIBUTÁRIO VERIFICAR CONFORMIDADE - REDUZIR IMPACTOS CORRIGIR DEPOIS Prof. ANIS KFOURI - 3 etapas em 1 - Autuação x Conformidade - Falhas x Abrangencia e Composição - Penalidades e Limitações - Sanções Pecuniárias e outras sanções CORRIGIR prevenir NOVO MECANISMO DE REDUNDÂNCIA 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance: trabalhista - I Prof. Augusto Grieco Sant’Anna Meirinho Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Roteiro: 1. Apresentação do Tema 2. Visão Estratégica 3. Finalidade da Desaposentação 4. Conclusão do Tema Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 1. Apresentação do Tema A atividade de compliance tem sido implementada em diversos setores para o estabelecimento de procedimentos e condutas em conformidade com o ordenamento jurídico. As relações de trabalho também permitem a atuação do profissional de compliance sobretudo para o estabelecimento de pradrões de conduta éticos e em conformidade com o ordenamento jurídico. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 2. Primeiro Questionamento: Qual a razão de se implantar programas de “compliance” na área trabalhista? Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 3. Visão Estratégica - Prevenir riscos de gestão própria e de terceiros - Reduzir riscos pela atuação do Poder Público - Fundamentar defesa em face de responsabilização objetiva de suas condutas - Preservar a boa imagem e a reputação no mercado - (…) Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Notícia do Valor OnLine (07/01/2016): “Para evitar multas milionárias e reduzir gastos com processos trabalhistas, grandes empresas têm investido em programas de prevenção (compliance) que, em alguns casos, incluem grupos de profissionais especializados para atuar nos moldes do Ministério Público do Trabalho”. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Essa deve ser a razão principal para o desenvolvimento de um programa de compliance na empresa? Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Desenvolvimento de Padrões Éticos de Condutas em Relação à Legislação Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Qual a amplitude do “compliance” trabalhista? Para onde olhar? https://images-blogger-opensocial.googleusercontent.com/gadgets/proxy?url=http://1.bp.blogspot.com/-byL2gzIjICY/UK4hv-MYCZI/AAAAAAAABdw/n5vscg5-DV8/s200/Boneco_proibido.jpg&container=blogger&gadget=a&rewriteMime=image/*https://images-blogger-opensocial.googleusercontent.com/gadgets/proxy?url=http://1.bp.blogspot.com/-byL2gzIjICY/UK4hv-MYCZI/AAAAAAAABdw/n5vscg5-DV8/s200/Boneco_proibido.jpg&container=blogger&gadget=a&rewriteMime=image/* Necessidade de olhar para dentro e para fora! Gestão Própria Gestão de Terceiros Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Os relacionamentos empresariais devem ser fundados a partir da janela de valores internos O olhar para os terceiros que se relacionam com a empresa deve se dar a partir dos valores aplicados na própria empresa! Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 4. Conclusão do Tema Abordadas as razões que podem conduzir uma empresa a implantar medidas de compliance trabalhista, no próximo tema serão discutidos aspectos teóricos sobre o tema. 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance: trabalhista - II Prof. Augusto Grieco Sant’Anna Meirinho Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Roteiro: 1. Apresentação do Tema 2. Segundo Questionamento 3. A Questão do Risco: os Princípios “KYC” e “KYE” 4. Conclusão do Tema Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 1. Apresentação do Tema Como visto na aula anterior, a atividade de legal compliance também tem sido implantada no âmbito das relações de trabalho. No presente tema iremos tratar da amplitude do compliance trabalhista. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 2. Segundo Questionamento: Qual a amplitude a ser considerada pela empresa ao decidir implantar um programa de “compliance” na área trabalhista? Compliance Endofórico Compliance Exofórico Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Exofórico Endofórico Gestão Interna das Relações de Trabalho Gestão Externa das Relações Corporativas Observância da Legislação trabalhista Observância da Cadeia Produtiva Compliance Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 3. A Questão do Risco: os Princípios “KYC” e “KYE” A atuação empresarial envolve diversos riscos que devem ser considerados no estabelecimento das estratégias a serem desenvolvidas no exercício de sua atividade finalística. https://images-blogger-opensocial.googleusercontent.com/gadgets/proxy?url=http://1.bp.blogspot.com/-byL2gzIjICY/UK4hv-MYCZI/AAAAAAAABdw/n5vscg5-DV8/s200/Boneco_proibido.jpg&container=blogger&gadget=a&rewriteMime=image/* https://images-blogger-opensocial.googleusercontent.com/gadgets/proxy?url=http://1.bp.blogspot.com/-byL2gzIjICY/UK4hv-MYCZI/AAAAAAAABdw/n5vscg5-DV8/s200/Boneco_proibido.jpg&container=blogger&gadget=a&rewriteMime=image/* Para minimizar tais riscos, podem ser utilizados nas rotinas corporativas, por exemplo, os princípios "KYC - Know Your Customer” (conheça seu cliente) e “KYE - Know Your Employee” (conheça seu empregado). São dois aspectos que envolvem risco de conformidade. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Aplicação do princípio "KYC" com relação ao direito do trabalho O KYC pode ser aplicado, no seu aspecto preventivo, para as empresas que tomam serviços de outras prestadoras (p. ex., terceirizadas ou integrantes de uma cadeia produtiva). Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Verificação da existência de elevado número de processos trabalhistas, existência de uma política de responsabilidade social (selos), de políticas rígidas de segurança e saúde do trabalhador, de não exploração de trabalho infantil e mão de obra escrava. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Aplicação do princípio "KYE" com relação ao direito do trabalho O KYE deve ser uma política de gestão de pessoal, que se inicia na contratação do empregado e continua pela reciclagem e avaliação periódica por intermédio de cursos, palestras e treinamentos. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Essa política deve fazer parte de normas internas da empresa (regulamento da empresa), e amplamente divulgada, de forma prévia, a todos os empregados. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 4. Conclusão do Tema Destacamos, na presente aula, que a visão do profissional de compliance trabalhista deve ser ampla, considerando o ambiente interno e externo. No próximo tema iremos debater a razão da relevância dos direitos trabalhistas para a sociedade brasileira. 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance: trabalhista - III Prof. Augusto Grieco Sant’Anna Meirinho Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Roteiro: 1. Apresentação do Tema 2. Terceiro Questionamento 3. Conclusão do Tema Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 1. Apresentação do Tema Como visto na aula anterior, a atividade de legal compliance também tem sido implantada no âmbito das relações de trabalho. No presente tema iremos tratar da amplitude do compliance trabalhista. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 2. Terceiro Questionamento: Por que razão os direitos trabalhistas são tão relevantes para o Estado Brasileiro? A universalização dos direitos humanos em tratados internacionais (pós-Segunda Guerra Mundial – modelado pela Declaração Universal dos Direitos do Homem de 1948 da ONU) provoca a internalização dos direitos humanos nos textos constitucionais como direitos fundamentais. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista https://www.google.com.br/url?q=https://fichasmarra.wordpress.com/2011/08/25/o-que-e-a-oit/&sa=U&ved=0ahUKEwi9gprW96rQAhUEgJAKHVgNAnU4FBDBbggwMA0&sig2=Dg1GEoh6bW4tUEEH5_6D6A&usg=AFQjCNHgFIh61Xlv3UdA7X-wsCaHAJaXJg https://www.google.com.br/url?q=https://fichasmarra.wordpress.com/2011/08/25/o-que-e-a-oit/&sa=U&ved=0ahUKEwi9gprW96rQAhUEgJAKHVgNAnU4FBDBbggwMA0&sig2=Dg1GEoh6bW4tUEEH5_6D6A&usg=AFQjCNHgFIh61Xlv3UdA7X-wsCaHAJaXJg https://www.google.com.br/url?q=https://nacoesunidas.org/agencia/fao/&sa=U&ved=0ahUKEwi9gprW96rQAhUEgJAKHVgNAnU4FBDBbgg6MBI&sig2=d8q9Kv6zYRNCWkSMKGs93g&usg=AFQjCNEvMVuOmEYMAkq0Cwon0IuNPJCrWQ https://www.google.com.br/url?q=https://nacoesunidas.org/agencia/fao/&sa=U&ved=0ahUKEwi9gprW96rQAhUEgJAKHVgNAnU4FBDBbgg6MBI&sig2=d8q9Kv6zYRNCWkSMKGs93g&usg=AFQjCNEvMVuOmEYMAkq0Cwon0IuNPJCrWQ https://www.google.com.br/url?q=http://lumepa.blogspot.com/2011/12/organizacoes-internacionais.html&sa=U&ved=0ahUKEwi9gprW96rQAhUEgJAKHVgNAnU4FBDBbgg4MBE&sig2=8Rj0gmDceuOJbkbbcGZUDQ&usg=AFQjCNFsNGMK0HGzsW5dVDpSL5apmgfYXw https://www.google.com.br/url?q=http://lumepa.blogspot.com/2011/12/organizacoes-internacionais.html&sa=U&ved=0ahUKEwi9gprW96rQAhUEgJAKHVgNAnU4FBDBbgg4MBE&sig2=8Rj0gmDceuOJbkbbcGZUDQ&usg=AFQjCNFsNGMK0HGzsW5dVDpSL5apmgfYXw https://www.google.com.br/url?q=https://amcrasto.wordpress.com/category/eu/&sa=U&ved=0ahUKEwiPtN6m-KrQAhVEi5AKHQulBD4QwW4IGDAB&sig2=74Q8S3Cngop1vDAuDDb1AQ&usg=AFQjCNG-msXmkB0Ak6NM7HXzv5BdRG-2JA https://www.google.com.br/url?q=https://amcrasto.wordpress.com/category/eu/&sa=U&ved=0ahUKEwiPtN6m-KrQAhVEi5AKHQulBD4QwW4IGDAB&sig2=74Q8S3Cngop1vDAuDDb1AQ&usg=AFQjCNG-msXmkB0Ak6NM7HXzv5BdRG-2JA https://www.google.com.br/url?q=http://www.geledes.org.br/uniao-africana-atribui-crise-a-instituicoes-financeiras/&sa=U&ved=0ahUKEwjeuf7A-KrQAhUFvZAKHRR0AH0QwW4IHDAD&sig2=QZw10wxfz_x6QyICc12_0g&usg=AFQjCNGMq7Jp3abob3pb0ZzRm9KrBxOPXg https://www.google.com.br/url?q=http://www.geledes.org.br/uniao-africana-atribui-crise-a-instituicoes-financeiras/&sa=U&ved=0ahUKEwjeuf7A-KrQAhUFvZAKHRR0AH0QwW4IHDAD&sig2=QZw10wxfz_x6QyICc12_0g&usg=AFQjCNGMq7Jp3abob3pb0ZzRm9KrBxOPXg Direitos Fundamentais Trabalhistas Entre os direitos fundamentais de segunda dimensão encontram-se os direitos trabalhistas específicos dos trabalhadores. Os direitos de cidadania são direitos fundamentais de primeira dimensão que, uma vez exercidos pelos trabalhadores nas relações de trabalho, passam a ser conhecidos como direitoslaborais inespecíficos dos trabalhadores. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista https://images-blogger-opensocial.googleusercontent.com/gadgets/proxy?url=http://1.bp.blogspot.com/-byL2gzIjICY/UK4hv-MYCZI/AAAAAAAABdw/n5vscg5-DV8/s200/Boneco_proibido.jpg&container=blogger&gadget=a&rewriteMime=image/* https://images-blogger-opensocial.googleusercontent.com/gadgets/proxy?url=http://1.bp.blogspot.com/-byL2gzIjICY/UK4hv-MYCZI/AAAAAAAABdw/n5vscg5-DV8/s200/Boneco_proibido.jpg&container=blogger&gadget=a&rewriteMime=image/* Constitucionalização do Direito = Irradiação dos valores, dos princípios e das regras da Constituição por todo o sistema jurídico. DÚPLICE PERSPECTIVA Inserção de normas dos diversos ramos na Constituição Filtragem constitucional Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista “A assimetria do poder numa determinada relação tende a comprometer o exercício da autonomia privada da parte mais fraca, expondo a um risco maior seus direitos fundamentais. Por isso, quanto mais a relação for assimétrica, maior será a vinculação da parte mais forte ao direito fundamental em jogo e menor a tutela da autonomia privada. Sem embargo, mesmo nas relações tendencialmente iguais, os direitos fundamentais incidem, para impor um mínimo de respeito à dignidade da pessoa humana, que é irrenunciável.” (SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais e Relações Privadas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 329) Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista A promoção do TRABALHO DECENTE tem sido uma das principais metas da Organização Internacional do Trabalho a partir da última década do século XX. O estabelecimento de uma agenda sobre o trabalho decente pela OIT advém das discussões no cenário internacional sobre os rumos da globalização. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Segundo o Ministério do Trabalho, o trabalho decente é condição fundamental para a superação da pobreza, a redução das desigualdades sociais, a garantia da governabilidade democrática e o desenvolvimento sustentável. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Prioridades: - Gerar mais e melhores empregos, com igualdade de oportunidades e de tratamento - Erradicar o trabalho escravo e o trabalho infantil, em especial nas suas piores formas - Fortalecer os atores tripartites e o diálogo social como um instrumento de governabilidade democrática Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista A OIT identifica quatro eixos centrais da Agenda do Trabalho Decente: 1º) criação de emprego de qualidade para homens e mulheres 2º) extensão da proteção social 3º) promoção e fortalecimento do diálogo social 4º) respeito aos princípios e direitos fundamentais no trabalho, expressos na Declaração dos Direitos e Princípios Fundamentais no Trabalho da OIT, adotada em 1998. José Claudio Monteiro de Brito Filho entende que o trabalho decente é um conjunto mínimo de direitos do trabalhador que corresponde à: Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista - à existência de trabalho; - à liberdade de trabalho; - à igualdade no trabalho; - ao trabalho com condições justas, incluindo a remuneração, e que preservem a saúde e a segurança do trabalhador; - à proibição do trabalho infantil; - à liberdade sindical; e - à proteção contra os riscos sociais. O conceito de trabalho decente, no plano fenomênico, está indissociavelmente ligada ao valor da dignidade da pessoa humana, vetor axiológico máximo da Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. TRABALHO DECENTE DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 3. Conclusão do Tema Apresentamos nessa aula a razão pela qual os direitos trabalhistas são relevantes para a sociedade brasileira na formação de um Estado centrado na dignidade da pessoa humana. No próximo tema iremos debater alguns aspectos da gestão da empresa no que tange às relações trabalhistas. 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legal Compliance: trabalhista - IV Prof. Augusto Grieco Sant’Anna Meirinho Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Roteiro: 1. Apresentação do Tema 2. Quarto Questionamento 3. Conclusão do Tema Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 1. Apresentação do Tema Como visto na aula anterior, a atividade de legal compliance também tem sido implantada no âmbito das relações de trabalho. No presente tema iremos tratar da amplitude do compliance trabalhista. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 2. Quarto Questionamento: Quais medidas a empresa pode adotar em seu programa de compliance trabalhistas? Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Gestão Interna das Relações de Trabalho Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Observância da Legislação trabalhista http://advogadotrabalhistamg.com.br/wp-content/uploads/2015/07/Direitos-Trabalhistas.jpeg http://advogadotrabalhistamg.com.br/wp-content/uploads/2015/07/Direitos-Trabalhistas.jpeg Contrato Individual do Trabalho Fases Vitais da Relação Contratual Fase Pré- Contratual Fase Pós- Contratual Fase Contratual Nascimento do Contrato Vida do Contrato Morte do Contrato Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista - Cumprimento da legislação trabalhista (formalização das relações de emprego) - Observância das normas de higiene e segurança do trabalho (NRs do MT) - Gestão das relações interpessoais no ambiente de trabalho - Políticas antidiscriminatórias - Políticas inclusivas de pessoas com deficiência, reabilitados da Previdência Social e aprendizes, entre outras Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista http://www.tccmonografiaseartigos.com.br/revisao-correcao-portugues-ortografica-gramatical http://www.tccmonografiaseartigos.com.br/revisao-correcao-portugues-ortografica-gramatical Observância do conteúdo da Consolidação das Leis do Trabalho e de outras normas trabalhistas (Ex: remuneração, jornada de trabalho, intervalos de descanso, férias, proteção do trabalhador no meio ambiente de trabalho, procedimentos na extinção da relação de emprego, etc.) Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Questões sensíveis a latere da observância da legislação trabalhista: - Discriminação nas relações de trabalho - Assédio moral e assédio sexual - Assédio processual - Condutas antissindicais - Sonegação de tributos (FGTS e contribuições sociais) - Enquadramento nas hipóteses de dispensas motivadas Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista É notório que a Justiça do Trabalho tem uma tendência em responsabilizar as empresas pela conduta de seus gestores, prepostos e pelo relacionamento entre os empregados. Assédio Moral e Assédio Sexual Discriminação nas relações de trabalho Enquadramento nas hipóteses de justa causa Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Assédio Moral – Percepção Intuitiva das Consequências ASSÉDIO MORAL fenômeno destruidor do trabalho redutor da produtividade favorecedor da rotatividade deteriorador do meio ambiente laboral causador de desgaste psicológico prejudicial à saúde do trabalhador Algumas Medidas Preventivas: - implementação de códigos de ética e conduta - treinamentos dos empregados e da diretoria - estabelecimento de ouvidorias internas - criação de comitês de análise de ocorrências Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 3. Conclusão do Tema Apresentamos nessa aula algumas medidas que podem ser adotadas pela empresa em seu programa de compliance trabalhista. Percebe-se que a razão de existir desses programas é a redução do risco público pela adequação das condutas da empresa à legislação social. 1 Pós-Graduação On-Line Tema: Legalcompliance: trabalhista - V Prof. Augusto Grieco Sant’Anna Meirinho Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Roteiro: 1. Apresentação do Tema 2. Quinto Questionamento 3. Conclusão do Tema Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 1. Apresentação do Tema Como visto na aula anterior, a atividade de legal compliance tem exigido das empresas uma atenção à gestão interna das relações de trabalho. Tão importante quanto olhar para dentro é observar as relações corporativas, sobretudo para as pessoas que estão inseridas em sua cadeia produtiva. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 2. Quinto Questionamento: Por que razão é importante olhar para a cadeia produtiva? Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Gestão Externa das Relações Corporativas Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Observância da Cadeia Produtiva No Brasil, a responsabilização em cadeia produtiva já ocorre e é fruto de evolução jurisprudencial construída, sobretudo, a partir da atuação do Estado (Ministério do Trabalho e Ministério Público do Trabalho) em suas atuações fiscal, investigativa e judicial. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista O ideal é que as empresas desenvolvam programas de compliance na área trabalhista para “fiscalização” de suas cadeias produtivas e isolamento de infratores contumazes da legislação, substituindo-os por empresas que estejam adequadas à legislação trabalhista. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Não devem ser tolerados, na cadeia produtiva da empresa, parceiros violadores da legislação social! No âmbito internacional, o tema introduz uma nova abordagem para o problema do dumping social entre países. Em 2016 a Conferência Internacional do Trabalho realizada em Genebra, na OIT, tratou da questão da responsabilidade nas cadeias produtivas. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Em que medida a empresa pode ser responsabilizada pela condutas de seus fornecedores dentro da cadeia produtiva? No plano civil-trabalhista, há algumas teorias que buscam explicar a atuação de cada ator nas camadas produtivas dentro de uma cadeia em que há utilização de trabalho degradante e, a partir dessas constatações, delimitar a responsabilidade dos beneficiados por essa violação de direitos trabalhistas fundamentais e da dignidade humana. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Teorias: - subordinação jurídica estrutural / integrativa; - contratos coligados / conexos; - teoria da cegueira deliberada; - responsabilidade pelo meio ambiente de trabalho. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Responsabilidade pela Cadeia Produtiva: - Esfera administrativa = autos de infração e inserção no Cadastro de Empregadores que tenham submetido trabalhadores a condições análogas às de escravo - “Lista Suja” - Esferas civil / trabalhista = pagamento de verbas rescisórias e indenizatórias (individuais e coletivas), cumprimento de obrigações de fazer / não fazer e demais tutelas pedagógicas, inibitórias e sancionatórias. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista - Esfera criminal = penalidades compatíveis com a personalidade jurídica, e responsabilização penal dos gestores. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Segundo Xisto Tiago de Medeiros Neto, “a ideia e o reconhecimento do dano moral coletivo (lato sensu), bem como a necessidade da sua reparação, constituem mais uma evolução nos contínuos desdobramentos do sistema de responsabilidade civil, significando a ampliação do dano extrapatrimonial para um conceito não restrito ao mero sofrimento ou à dor pessoal, porém extensivo a toda modificação desvaliosa do espírito coletivo, ou seja, qualquer ofensa aos valores fundamentais compartilhados pela coletividade, e que refletem o alcance da dignidade dos seus membros”. Dever de indenizar pela prática de dumping social, geradora de lesão à ordem econômica. A prática é consequência direta do desrespeito e violação dos direitos trabalhistas, que ocasionam a queda de preços dos produtos e a concorrência desleal entre empresas. Representa prejuízo aos cofres públicos, considerando a sonegação de impostos existentes nas fraudes trabalhistas e previdenciárias. Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista Pós Graduação On-line Tema – Compliance Trabalhista 3. Conclusão do Tema Os programas de compliance trabalhista inserem-se na moderna visão corporativa de ‘adequação preventiva à legislação social dos países em que atuam, olhando simultaneamente para os procedimentos internos e externos.
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