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2 18 1º SIMULADO DIREITO DO TRABALHO Prof.ª Priscila Ferreira @profpriscilaferreira PRAZO PARA ENVIO DO SIMULADO 08/11 *Não será aceito simulado após o referido prazo ! CORREÇÃO INDIVIDUALIZADA Até 13/11* *Sujeito a alteração. Olá, aluno do Estratégia OAB!! Inicialmente, e antes de qualquer análise do conteúdo, LEIA TODAS AS INTRUÇÕES QUE ENCAMINHO, assim como fará na prova: Hoje, apresentarei alguns exercícios com intuito de simular o grande dia, sendo 01 PEÇA PRÁTICO-PROFISSIONAL e 4 QUESTÕES, conforme prova da OAB; Você deve me encaminhar em Arquivo ÚNICO digitado no envio ser pela plataforma do aluno no site do Estratégia ou Manuscrito, além do 3 18 Selecione o Simulado de 2ª Fase e, na sequência envie na aba correspondente, anexando o arquivo único, conforme imagem abaixo: ***Clique nesta aba para ter acesso ao 1º Simulado com Correção Individualizada. *Atenção, o sistema poderá bloquear o envio, caso você não observe a regra de envio, qual seja: Arquivo Único (PDF ou Word). Neste simulado, você receberá uma correção individualizada por mim até 13/11 (sujeito a alteração), sendo que o gabarito será disponibilizado na plataforma, em PDF específico, quando você terá a oportunidade de conferí-lo. Por fim, observem o prazo IMPRORROGÁVEL para ENVIO, até 08/11. 4 18 Aproveitem a oportunidade e treinem! Tenho certeza que terão um caminho de grande sucesso nesta 2ª Fase! Bons estudos e muito sucesso a todos! Prof.ª Priscila Ferreira. 5 18 ENUNCIADO – PEÇA PRÁTICO PROFISSIONAL Priscilinha Lima Ferreira, brasileira, casada, assistente de projetos arquitetônicos, laborou na empresa “Projeto dos Sonhos” Ltda., tendo sido contratada em 12/11/2017 e dispensada sem justo motivo em 20/12/2020, sendo o aviso prévio indenizado. Diante dos acontecimentos que culminaram em sua rescisão, Priscilinha ingressou com Reclamação Trabalhista em 18/12/2022, por intermédio de advogado particular, pelo rito ordinário, distribuída na 3ª Vara de Porto Alegre/RS sob o nº 04321-00.2022.5.22.0001. Em sede de inicial trabalhista, afirmou-se que a obreira trabalhava de segunda à sexta-feira das 9h às 17h, com 40 minutos de intervalo intrajornada, vide negociação coletiva, e aos sábados das 9h às 13h, sem intervalo. Eventualmente, realizava horas extras para fechamento de projetos, hipóteses que tais horas não eram pagas pelo empregador, em razão da instituição do banco de horas semestral, conforme pactuado por acordo individual. Informou, também, que, logo após a sua admissão, foi transferida, de forma definitiva, para a filial da reclamada situada no Município de Porto Alegre - RS e que jamais recebeu qualquer pagamento a título de adicional de transferência. Diz que, em razão da grande distância entre a portaria e o efetivo posto de trabalho, a empresa fornecia um ônibus para deixar cada colaborador no respectivo local de trabalho, o que perdurava cerca de 20 minutos, mas que tal interregno de tempo não era computado na jornada de trabalho. Ainda, a ex-empregada relata que à época de sua dispensa imotivada, era há um ano Presidente da Comissão Interna de Prevenção de Acidentes – CIPA, instituída pela empresa, o que não foi considerado para fins de sua dispensa. Por fim, apontou que recebia PLR, duas vezes no ano, mas que os valores não eram considerados para fins de cálculo de outras parcelas trabalhistas. Em face de todo o exposto, pleiteou a reclamante: a) reintegração ao emprego, ou indenização correspondente ao período de garantia de emprego, em razão da dispensa imotivada; b) horas extras pelo intervalo intrajornada suprimido e reflexos; c) invalidade do banco de horas semestral e pagamento das horas extras correspondentes; d) adicional de transferência e reflexos; e) Integração das horas in itinere, com o respectivo pagamento das horas correspondente como extras e reflexos; f) integração da PLR nas verbas salariais; g) danos morais; h) condenação do réu em honorários advocatícios sucumbências na razão de 20% da liquidação. Considerando que a Reclamação Trabalhista foi distribuída à 3ª Vara do Trabalho Porto Alegre/RS, redija, na condição de advogado contratado pela reclamada, a peça processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente. 6 18 1 Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da 3ª Vara do Trabalho de Porto Alegre/RS 2 3 4 Processo sob nº 04321-00.2022.5.22.0001 5 6 PROJETO DOS SONHOS LTDA, pessoa jurídica de direito privado, CNPJ sob nº ..., com sede à 7 Rua.... Nº..., Bairro.., Cidade.., Estado..., CEP..., vem por meio deste apresentar CONTESTAÇÃO, 8 da ação movida por Priscilinha Lima Ferreira, pelos fatos e fundamentos a seguir: 9 10 11 12 13 I – DOS FATOS 14 A Reclamante alega que laborou na empresa da Reclamada, onde teve seu início de contrato de 15 trabalho em 12/11/2017, sendo dispensada em 18/12/2020. Laborava de segunda à sexta feira, das 16 09 hrs às 17hrs e aos sábados das 09hrs às 13hrs. 17 18 19 II – DA REINTEGRAÇÃO OU INDENIZAÇÃO 20 A Reclamada requereu sua reintegração ou indenização compensatória pelo fato de no momento de 21 sua dispensa, a mesma estava a 1 ano no cargo de presidente da CIPA. 22 Excelência, vejamos, a Reclamada estava a 1 ano no cargo de presidente da CIPA, conforme consta 23 no art. 164, §3º da CLT, os eleitos da CIPA ficarão no cargo em até 1 ano, permitido a reeleição, 24 porém, no art. 10, II, a, do ADCT, informa que a dispensa é ilegal caso seja feita até 1 ano após o 25 final de seu mandato. Em conformidade com a Súmula 339 do TST, relata que neste caso, é impos- 26 síve a reintegração e indevida a indenização do período estatutário. 27 Requer-se a improcedência deste pedido. 28 7 18 29 III – DAS HORAS EXTRAS PELO INTERVALO INTRAJORNADA 30 Alega a Reclamante que seu horário de trabalho de segunda à sexta era das 09hrs às 17hras tendo 31 40 minutos de intervalo vide negociação coletiva e aos sáabados das 09hrs à 13hras sem intervalo 32 requereu a condenação da reclamada no pagamento de horas extras c/c os devidos reflexos. 33 Vejamos, conforme a mesma informou, ela perfazia 40 minutos de intervalo intrajornada permitido 34 pela negociação coletiva. 35 Conforme consta no art. 611-A, III da CLT, a convenção e o acordo coletivo tem prevalência sobre 36 a lei, quando tratar-se de intervalo intrajornada, respeitando o limite mínimo de 30 minutos para 37 jornadas superiores a 6 horas. Já referente as horas extras pela supressão do intervalo intrajornada 38 aos sábados, é inviável, tendo em vista que a Reclamante laborava 4 horas aos sábados, estando 39 em conformidade ao art. 71 §1º, trata-se que não há direito de intervalo para quem perfaz jornada 40 de 4 horas diárias. 41 Sendo assim, requer-se a improcedência dos pedidos de horas extras por intervalo intrajornada. 42 43 IV – ADICIONAL DE TRANSFERÊNCIA E REFLEXOS 44 Alega a Reclamante, que fora transferida para a sede da empresa no município de Porto Alegre/RS 45 e nunca recebeu nenhum adicional de transferência. 46 Conforme preconiza no art. 469 da CLT, informa que é vedado a transferência sem a anuência, para 47 localidade diversa da que resultar o contrato de trabalho, não considerando assim transferência, a 48 que não acarretar a mudança de seu domiício. Em seu relato, a Reclamante não informa que fora 49 feito a transferência para um outro município diferente de seu domicíio, somente que foi transferida 50 para a sede da empresa. 51 Deste modo, requer-se a improcedência do pedido de adicional de transferência. 52 53 V – INTEGRAÇÃO DAS HORAS IN ITINERI 54 Em sua exordial, a Reclamante informa que da portaria até o local do trabalho tinha uma distância55 de 20 minutos, onde era disponibilizado um ônibus para transportar os empregados, e não era feito 56 o pagamento desses minutos a mais. Requereu o pagamento da integração das horas in itineri c/c 8 18 57 seus reflexos. 58 Em conformidade com o art. 58, §2º da CLT, não é computado o tempo despendido do empregado 59 desde sua residência até o posto de trabalho, seja por qualquer meio de transporte fornecido pelo 60 empregador, não será computad na jornada de trabalho, por não ser tempo a disposição do empre- 61 gado. Sendo assim, requer-se a improcedência do pedido de horas in itineri c/c seus reflexos por 62 não serem devidos. 63 64 VI – INTEGRAÇÃO DO PLR NAS VERBAS SALARIAIS 65 Alega que a recebia participação de lucros da Reclamada, porém não era incindido no cálculo de 66 outras parcelas trabalhistas. 67 Vejamos M.M. Juiz, em conformidade com o art. 7º, XI da CF/88 c/c o art. 3º da Lei nº 10.101 de 68 2000, informam que a participação de lucros não constitui base de insidência de qualquer encargo 69 trabalhista. 70 Requer-se a improcedência do pedido feito pela Reclamada. 71 72 VII – DOS DANOS MORAIS 73 A Reclamante fez o pedido na exordial de danos morais. 74 Observando os artigos 186, 187 e 927 da Código Civil c/c art. 223 – G da CLT, para a atribuição 75 dos danos morais têm que haver alguma violação de direito e causando assim dano a outrem, é 76 obrigado à repará-lo. Porém, em nenhum momento a Reclamante sofreu violação de seus direitos 77 e nem houve dano causado à mesma. 78 Neste caso, não há como haver condenação sobre o instituto de danos morais, devendo este pedido 79 ser considerado improcedente. 80 81 VIII – DOS HONORÁRIOS DE SUCUMBÊNCIA DE 20% 82 Houve o pedido por parte da autora da condenação do réu em pagamento de 20% a títulos de hono- 83 rários advocatícios sucumbenciais. 84 Ora Excelência, conforme preconiza o art. 791-A da CLT, os honorários sucumbenciais serão 9 18 85 devidos ao vencedor do processo, fixados no mínimo 5% e máximo 15% sobre a liquidação. 86 Insta salientar a impossibilidade da fixação de 20% de honorários de sucumbência, tendo em vista 87 que ultrapassa o permitido por lei. 88 Neste caso, requer-se a improcedência do pedido de 20% a título de honorários advocatícios sucum- 89 benciais. 90 91 IX – DOS PEDIDOS 92 Requer-se a improcedência dos pedidos realizados na inicial pela Reclamante, e a procedência dos 93 pedidos feitos por este peticionário na contestação, devendo esta ação ser julgada improcedênte 94 com julgamento de mérito. 95 96 X – REQUERIMENTOS FINAIS 97 Protesta provar o alegado por todos os meios de provas admitidos, em especial prova documental, 98 testemunhal, pericial e outros que se fizerem necessários e desde já requeridas. 99 100 Termos em que, 101 Pede e espera deferimento. 102 103 Porto Alegre/RS, ..... de ...... de 2022. 104 105 Advogado.... OAB.... 106 107 108 109 110 111 112 10 18 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 11 18 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 QUESTÃO 01 Em uma determinada ação de consignação em pagamento, na qual o autor objetivou pagar as mensalidades em atraso devidas ao sindicado, com vistas a poder formalizar sua candidatura à diretoria da entidade representativa, o Magistrado considerou desnecessária a realização de audiência, e sem dar oportunidade para manifestação do sindicato, decidiu pela procedência dos pedidos da ação de consignação, sob o fundamento de que a consignação era o único meio de promover a quitação, julgando o feito extinto com resolução de mérito. Diante disso, responda de maneira fundamentada: a) A decisão magistrado foi acertada? Justifique. (Valor: 0,65) b) Nesta situação, caso esteja inconformado com a decisão e pretenda a sua reforma, qual o meio processual apto a defender os interesses do sindicato? (Valor: 0,60) 1 a) Não, pois conforme art. 847 §único da CLT c/c art. 335 CPC, o reclamado pode oferecer con- 2 testação até o momento da audiência pelo PJE ou em 20 minutos após a leitura da reclamação. 3 4 b) Recorrer através do recurso de Apelação conforme art. 1.009 do CPC, onde informa que da 5 sentença cabe apelação. 6 7 8 12 18 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 13 18 QUESTÃO 02 A Empresa “XPTO” ajuizou Ação de Interdito Proibitório em face do Sindicato da respectiva categoria profissional, Sindicato dos Trabalhadores em Telemarketing do Estado de São Paulo, requerendo a expedição de mandado proibitório para obrigar o Réu a suspender ou não mais praticar, durante a realização do movimento grevista, atos destinados a impedir o acesso de qualquer empregado ao local de trabalho, com a retirada de pessoas das dependências da empresa, veículos, cavaletes, correntes, cadeados, faixas e outros objetos, sob pena de aplicação de multa diária no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Em sua defesa, o Sindicato sustentou que a realização de piquetes decorre do legítimo exercício do direito de greve e que o fechamento da fábrica visa garantir a adesão de todos os empregados ao movimento grevista. Diante do caso exposto, responda as seguintes questões, fundamentando-as adequadamente: a) Qual é a Justiça competente para processar e julgar a Ação de Interdito Proibitório no caso em análise? (Valor: 0,65) b) Procede a pretensão da empresa no sentido de que o Sindicato se abstenha de impedir o acesso dos empregados à empresa? (Valor: 0,60) 1 a) A Justiça do Trabalho é competente para processar e julgar a ação de Interdito Proibitório 2 conforme a Súmula Vinculante nº 23, que diz que: A justiça do trabalho é competente para pro- 3 cessar e julgar ação possessória ajuizada em decorrência do exercício de direito de greve pelos 4 trabalhadores da iniciativa privada. 5 6 b) Sim, procede, pois conforme a Lei nº 7.783/1989, no art. 6º, §3º informa que “as manifestações 7 ou atos praticados pelos grevistas não poderão impedir o acesso ao trabalho e nem causar ameaça 8 ou dano à propriedade e a pessoa” 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 14 18 22 23 24 25 26 27 28 29 30 15 18 QUESTÃO 03 Dr. Roberto foi admitido, em 05/04/2018, como médico por uma organização social de interesse público, “WSZ”, para prestar serviços no Hospital Municipal de Gramado, gerenciado pela mencionada “WSZ”. Após três anos de trabalho, Dr. Roberto promoveu uma Reclamação Trabalhista em face da “WSZ” e do respectivo município, pleiteando, dentre outros pedidos, o reconhecimento de vínculo de emprego com o ente público e, subsidiariamente, a responsabilidade subsidiária do município para pagamento das verbas rescisórias devidas e não adimplidas pela Organização Social, “WSZ”. Diante disso, responda de maneira fundamentada: a) Quais os requisitos para configuração da responsabilidade subsidiária da Administração Pública? (Valor: 0,65) b) É viável o pedido de reconhecimento de vínculo de emprego frente ao Município? Justifique. (Valor: 0,60) 1 a) Conforme Súmula 331, V, do TST, informa que a administração pública irá responder 2 subsidiáriamente caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigações da Lei 3 nº 8.666/93... 4 5 6 b) Não, pois conforme OJ 321 da SBDI – I do TST, o reconhecimento de vínculo seria permiti- 7 so somente se a relação de emprego fosse anterior a Constituição de 1988 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 2316 18 24 25 26 27 28 29 30 17 18 QUESTÃO 04 A empresa “XPTO” foi adquirida pela empresa “ZWZ “em regular processo de incorporação, de forma que a empresa “XPTO” foi incorporada a empresa “ZWZ”, hipótese em que se transferiu todos os seus empregados às novas instalações da empresa adquirente. Diante da situação retratada, e do fenômeno jurídico de incorporação, responda de forma fundamentada: a) Na hipótese apresentada, os contratos de trabalho dos empregados da empresa adquirida serão afetados? Explique. (Valor: 0,65) b) Caso a empresa sucedida tivesse sido incorporada pela empresa sucessora no transcorrer de processo de recuperação judicial ou falência, haveria assunção das dívidas? Explique. (Valor: 0,60) 1 a) Não, pois conforme art. 10 c/c 448 da CLT, qualquer alteração na estrutura jurídica da 2 empresa não afetará os direitos adquiridos pelos empregados. 3 4 b) Não, conforme art. 60 § único da Lei 11.101/2005, estabelece que em caso de recuperação 5 judicial de empresas, a alienação de unidade produtiva isolada não enseja caracterização de 6 sucessão de empresa quanto as obrigações trabalhistas. 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 18 18 26 27 28 29 30 Sucesso, Prof.ª Priscila Ferreira. @profpriscilaferreira Inicialmente, e antes de qualquer análise do conteúdo, LEIA TODAS AS INTRUÇÕES QUE ENCAMINHO, assim como fará na prova: ***Clique nesta aba para ter acesso ao 1º Simulado com Correção Individualizada. Neste simulado, você receberá uma correção individualizada por mim até 13/11 (sujeito a alteração), sendo que o gabarito será disponibilizado na plataforma, em PDF específico, quando você terá a oportunidade de conferí-lo. Sucesso,
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