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INTRODUÇÃO AO DIREITO PROFESSORA: MARINÊS B. OLIVEIRA FONTES DO DIREITO 3 FONTES DO DIREITO POSITIVO OBJETIVOS: ➢ANALISAR AS FONTES DO DIREITO; ➢DEFINIR E CLASSIFICAR AS LEIS; ➢ANALISAR A LEI NO ESPAÇO E NO TEMPO; ➢ INTERPRETAR AS LEIS; ➢DEFINIR COSTUME, DOUTRINA E JURISPRUDÊNCIA. 4 FONTES DO DIREITO ➢Fonte é o lugar de onde provém alguma coisa. ➢Fonte do direito: "aquilo de que ele se origina ou promana". FONTES MATERIAS ESTADO FORMAIS Imediatas ou Primárias Lei e Costume Mediatas ou Secundárias Costume Jurisprudência Doutrina FONTES DO DIREITO • É uma expressão utilizada no meio jurídico para se referir aos componentes utilizados no processo de composição do direito, enquanto conjunto sistematizado de normas, com um sentido e lógica próprios, disciplinador da realidade social de um estado. Em outras palavras, fontes são as origens do direito, a matéria prima da qual nasce o direito. • Fonte do Direito nada mais é do que a origem do Direito, suas raízes históricas, de onde se cria (fonte material) e como se aplica (fonte formal), ou seja, o processo de produção das normas. São fontes do direito: as leis, costumes, jurisprudência, doutrina, analogia, princípio geral do direito e equidade. AS FONTES DO DIREITO • São a origem primária do direito, é o fundamento de validade jurídico-positiva da norma jurídica. • Se distinguem do direito positivo pois as fontes não são vinculantes enquanto não existir uma norma jurídica positiva que as torne vinculante, já o direito positivo por si só é vinculante. AS FONTES SE DIVIDEM EM: • ESTATAL E NÃO-ESTATAL • FORMAL OU MATERIAL • PRIMÁRIA OU SECUNDÁRIA. FONTES DO DIRETO FONTE ESTATAL • é aquela norma escrita, vigente no território do estado que a promulgou, tem validade e são aplicadas pelas autoridades administrativas ou judiciaria. Ex: Leis, decretos, regulamentos, jurisprudências, sumulas… FONTE NÃO ESTATAL • é o costume jurídico e a doutrina. FONTES DO DIRETO FONTE FORMAL • é a fonte dogmática advinda da fonte material. • Ex: leis, costume, jurisprudência. FONTE MATERIAL • é a fonte Zetética. • Consiste no conjunto de fatores que dão forma e preenchem a fonte formal, sendo ela quem determina o conteúdo das normas jurídicas. • São motivos lógicos (físicos, biológicos, geográficos) ou morais (fatos sociais). • A doutrina, ciência do direito que é produzida por grandes juristas, é a fonte material mais importante, sendo utilizada diante de casos mais complexos e socialmente relevantes, como o julgamento do mensalão, onde há lacunas no ordenamento jurídico. Ex.Artigos, pareceres, manuais, tratados… FONTES DO DIRETO FONTES PRIMÁRIAS • São aquelas doadas de alteridade, exterioridade, Heteronomia, bilateralidade e sobretudo coercitividade. • São autossuficientes para gerar a regra jurídica (autopoiese). • Para a dogmática jurídica, a fonte primaria é a fonte formal do direito Ex. Lei, jurisprudência e costume. FONTES SECUNDÁRIAS • É aquela que depende das fontes primarias para ter validade, ou seja, não são autossuficientes parar gerar a regra jurídica pois precisam da coercitividade das primarias para produzir efeito. Ex: testamento, contratos, sentenças… O COSTUME (FONTE FORMAL) • É uma das formas mais antigas de expressão do direito, sendo chamada também de direito costumeiro. • É decorrente da prática reiterada de certo ato com a convicção de sua necessidade jurídica e em alguns casos, o costume substitui a lei. • O costume não admite a distinção entre validade e eficácia já que ele é fruto de sua própria eficácia e segundo o art. 4º da LIND (Lei de introdução das normas do Direito Brasileiro) só pode ser usado como recurso quando se esgotarem as potencialidades legais: fonte subsidiaria, complementar a lei e preenchimento de lacunas. O COSTUME É FORMADO POR DOIS ELEMENTOS: ➢objetivo, que é o seu uso, ➢subjetivo, que é a convicção jurídica e sem esse elemento subjetivo, o costume não é um direito consuetudinário, sendo apenas um uso social. ➢Para que um costume tenha vigência é necessário que tenha continuidade, uniformidade, diuturnidade, moralidade e obrigatoriedade. OS COSTUMES PODEM SER: • Secundum Legem: previsto na lei, quando reconhece a eficácia obrigatória do costume. • Praeter Legem: complementa a lei, segundo a LINDB – Na omissão da lei será utilizada a analogia, o costume e os princípios gerais do direito. • Contra Legem: contra a lei, sendo o caso costumeiro ab-rogatorio.
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