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Linguagem Jurídica Professora Valquiria Paladino Aula 8 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. OBJETIVOS Conhecer algumas questões relevantes da Teoria da Argumentação Jurídica. Construir textos claros, coerentes e persuasivos, que sejam capazes de exteriorizar a teoria jurídica aplicável, adequando-a ao caso concreto. Formular teses e argumentos persuasivos para alcançar a adesão do auditório à tese proposta. Identificar os tipos de raciocínios jurídicos mais adequados a cada momento da estrutura da argumentação e os diferentes tipos de argumentos, visando à maior persuasão da tese proposta. NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Todo o argumento permite sempre a discussão de duas teses contrárias, inclusive este de que a tese favorável e contrária são igualmente defensáveis. NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Podemos construir argumentos por dedução ou por indução. NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Analisemos o exemplo a seguir: • FATO O recém-nascido Alan Marques Amaral, filho de mãe desnutrida e fumante, nasceu na Casa de Saúde X, privada, sem convênio com o SUS, na Rua Y, número 0, no bairro Z, no município tal, em X de abril de X, de parto normal, com peso inferior ao normal, 1.800 gramas, com deficiências respiratórias, mas, 24 horas após o seu nascimento, ele e a mãe receberam alta hospitalar (doc.1) e a criança veio a falecer, oito horas após a data da alta, de insuficiência respiratória, conforme consta do atestado de óbito. NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. VALORAÇÃO Negligência do hospital ao conceder alta hospitalar prematura a uma criança que nasceu com peso muito inferior ao normal- 1800 g- e com deficiência respiratória, sem tê-la encaminhada sequer à UTI neonatal para o tratamento devido. 7 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. JUSTIFICATIVA/EMBASAMENTO LEGAL (NORMA) DESENVOLVIMENTO DO PARÁGRAFO ARGUMENTATIVO “A culpa dos prepostos da Ré resultou plenamente configurada na modalidade de negligência porque tinham o dever de cuidar e isso não foi feito, pois deram alta hospitalar prematura, vinte e quatro horas após o parto, a uma criança que nasceu com deficiências respiratórias e, ainda, com peso muito inferior ao normal, filho de mãe desnutrida (fls. 21), resultando essa conduta na morte do recém-nascido”, o que prova o nexo de causalidade entre a conduta negligente da Ré e o resultado morte. 8 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Assim, temos o fato, que dará ensejo à tese daquele parágrafo jurídico (Introdução)- “a alta hospitalar prematura” -, situando o juiz sobre o assunto que será desenvolvido na Ação, a valoração objetiva desse fato, em uma linha lógica e coerente de raciocínio, sempre voltada para os limites impostos pelo ordenamento jurídico e pelo nosso contexto social, que nos propiciará a linguagem para o Desenvolvimento –“Dever de cuidar”- que nada mais é do que a expansão da ideia apresentada na introdução em uma linha lógica de raciocínio, trazendo informações novas sobre o caso, e, por fim, a apresentação da Conclusão do que foi nele fundamentado- “Culpabilidade da Ré por conduta negligente”. Lógico que a conclusão tem de estar articulada aos fatos narrados e descritos. 9 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: TIPOS DE ARGUMENTOS 1. ARGUMENTO POR VÍNCULO CAUSAL OU CAUSA E CONSEQUÊNCIA O tipo de argumento mais adequado para a introdução é o argumento por vínculo causal ou argumento de causa e consequência, que é muito elucidativo, porque contém as partes processuais envolvidas (autor e réu), nexo causal (conduta e resultado ou obrigação/dever e descumprimento da obrigação/inadimplência, por exemplo) e a tese a ser defendida. Esse tipo de argumento já esclarece toda a situação fática ocorrida entre as partes. O conector argumentativo adequado para esse tipo de argumento é o causal. 10 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Exemplo: “Alan Marques Amaral, a infeliz vítima, nasceu de parto normal, mas com peso muito inferior ao normal – apenas 1. 800 gramas. Mesmo assim, 24 horas após o parto, a Casa de Saúde X deu alta hospitalar prematura à vítima e à sua mãe. Cerca de oito horas mais tarde, Alan retornava ao hospital já desfalecido e veio a morrer pouco depois por insuficiência respiratória, conforme registro de óbito (fls. 7)”. 11 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. 2. ARGUMENTO POR SENSO-COMUM As declarações trazidas pelo argumento de senso comum não podem ser negadas pela parte contrária, pois são óbvias. Apesar, de parecer convincente, até porque não aceita réplica, esse argumento tem força de persuasão fraca, “pois seu alcance é por demais vago, obtuso” além do que, as duas partes do litígio podem utilizá-la. Dessa forma, para garantir a eficácia desse argumento, ele deve estar acompanhado de outros argumentos que lhe venham a dar sustentação. O combate desse tipo de argumento pela parte contrária é feito, pedindo-se argumentações mais pertinentes ou exigindo comprovação de que houve “violação aos princípios aceitos por unanimidade”. 12 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Exemplo: “Ora, até um leigo é capaz de identificar a relação de causalidade existente entre a alta hospitalar prematura e a morte de uma criança nascida com peso muito inferior ao normal e com deficiência respiratória. A eventual desnutrição da mãe e da própria criança não foi a causa adequada da morte desta última, foi apenas uma concausa antecedental como a hemofilia, osteoporose – mas que por si só não produziu o resultado morte, porque inúmeras crianças nascem prematuramente e são salvas”. 13 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. 3. ARGUMENTO DE AUTORIDADE Argumentar por autoridade significa trazer ao discurso o posicionamento de pessoa reconhecida em determinada área do saber, para que suas palavras funcionem como reforço à veracidade da tese que se apresenta. Quando o argumentante usa esse tipo de técnica, toma de empréstimo o conhecimento e o renome da autoridade citada e acrescenta-os a seu próprio discurso - por assim dizer, enchendo- o de razão. Por seu alto valor, o argumento de autoridade é um dos mais utilizados nos textos jurídicos, por meio da citação da doutrina, jurisprudência. 14 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. ARGUMENTO DE AUTORIDADE : Por erro médico podemos entender (FRANÇA, G.V. Direito médico. V.1. 6 ed. São Paulo: Fundação BYK, 1995) : “O erro médico pode se verificar por três vias principais. A primeira delas é o caminho da imperícia decorrente da "falta de observação das normas técnicas", "por despreparo prático" ou "insuficiência de conhecimento". O segundo caminho é o da imprudência e daí nasce o erro quando o médico por ação ou omissão assume procedimentos de risco para o paciente sem respaldo científico ou, sobretudo, sem esclarecimentos à parte interessada. O terceiro caminho é o da negligência, quando o profissional negligencia, trata com descaso ou pouco interesse os deveres e compromissos éticos com o paciente e até com a instituição.” 15 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. ARGUMENTO DE AUTORIDADE “Em face desse quadro, a Ré, por ser prestadorade serviços, deve responder objetivamente pela reparação dos danos causados à família, conforme descreve o nosso Código de Defesa do Consumidor, em seu artigo 2º, que se enquadra perfeitamente a atividade dos estabelecimentos hospitalares, sendo os seus clientes, como destinatários finais desses serviços, consumidores por definição legal.” “Pois bem, o artigo 14 do Código do Consumidor é de clareza solar ao responsabilizar o fornecedor de serviços, independentemente de culpa – vale dizer, objetivamente – pela reparação à prestação dos serviços. Desse modo, provada a relação de causalidade entre o serviço defeituoso e o dano, responde o fornecedor independentemente de culpa, à luz da legislação que protege o consumidor.” 16 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. 4. ARGUMENTO DE PROVA A prova é capaz de convencer quando elaborada como argumento de prova, se o advogado as transforma em argumentos convincentes e persuasivos. Exemplo: “O próprio médico que prestou depoimento às fls. 21 informou que, quando alguma criança nasce com problema, nas 24 horas seguintes ao nascimento, a clínica transfere o recém-nascido para a UTI neonatal para receber o devido tratamento; mas isso não foi feito com Alan M. Amaral, o que torna a Ré responsável por sua morte., como comprova o próprio registro feito no atestado de óbito da criança, apontando como causas da morte: insuficiência respiratória e hemorragia digestiva (fls.22).” 17 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. 5. ARGUMENTO DE CONCESSÃO: CONECTORES CONCESSIVOS E ADVERSATIVOS Concessão, no sentido retórico do termo, é a aceitação de um argumento do adversário, que não se refuta, mas que se faz seguir de um argumento em sentido inverso, a partir do qual se conclui. É um tipo de manobra argumentativa muito utilizada na argumentação jurídica, por ser um meio persuasivo muito importante. Concordando “aparentemente” com o adversário que sua tese é justa e pertinente, o advogado, de um lado, concilia-se com ele, de outro, torna-lhe menos penoso admitir os argumentos contrários a ele. 18 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Embora seja inegável a fragilidade da condição de saúde do recém-nascido, o fato de ele NÃO ter sido encaminhado para uma unidade de tratamento intensivo, evidencia a redução drástica da possibilidade de cura do filho da genitora e o erro no procedimento é suficiente para caracterizar a culpa da Ré, assim como a negligência e a imperícia demonstradas por parte do preposto da Ré. Ressalta- se que, nesses casos, os pais devem fazer jus à indenização pelo dano moral, por graves danos psicológicos, de acordo com a mais atual doutrina e jurisprudência, pois sofreram prejuízo moral. 19 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. 6. ARGUMENTO POR ANALOGIA É o argumento que pressupõe que se deve tratar algo de maneira igual, situações iguais. As citações de jurisprudência são os exemplos mais claros do argumento por analogia, que é bastante útil porque o juiz será, de algum modo, influenciado a decidir de acordo com o que já se decidiu, em situações anteriores. 20 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Exemplo: TJ-RJ - APELACAO APL 47040520068190014 RJ 0004704-05.2006.8.19.0014 (TJ- RJ) Data de publicação: 04/4/2012 Ementa: APELAÇÃO CÍVEL. CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL. MORTE DE RECÉM-NASCIDO LOGO APÓS O PARTO. DEMORA NA REMOÇÃO PARA UTI. FALHA NA PRESTAÇÃO DE SERVIÇO. APLICAÇÃO DA TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE. 1- Inegável a fragilidade da condição de saúde do recém-nascido. Todavia, o fato de a criança não ter sido encaminhada para uma unidade de tratamento intensivo, evidencia a redução drástica da possibilidade de cura do filho da genitora. 2- O erro no procedimento é suficiente para caracterizar a culpa do réu e, portanto, ensejar a responsabilidade do hospital que reduziu a sobrevivência da criança. 3- Sentença que fixou os danos morais, levando em conta a sua extensão, bem como os patamares estabelecidos por esta Corte. RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 21 NOÇÕES BÁSICAS DE ARGUMENTAÇÃO JURÍDICA: FORMULAÇÃO DE TESE, ARGUMENTOS E TIPOS DE ARGUMENTOS. Na próxima aula, você irá estudar o seguinte conteúdo: Construção do Parágrafo Argumentativo Jurídico. “Meu pai sempre dizia: não levante a sua voz, melhore os seus argumentos.” DESMOND TUTU Obrigada! Até a próxima Aula !!! http://www.frasesfamosas.com.br/frases-de/desmond-tutu/