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Direito do Consumidor Edição 2023.1 Revisada Atualizada Ampliada CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 1 CADERNO DE CONSUMIDOR APRESENTAÇÃO.............................................................................................................................. 12 NOÇÕES INTRODUTÓRIAS ............................................................................................................ 13 1. ORIGEM DO DIREITO DO CONSUMIDOR ....................................................................... 13 2. FINALIDADE DO DIREITO DO CONSUMIDOR ................................................................ 13 3. DEFINIÇÃO DE DIREITO DO CONSUMIDOR .................................................................. 13 O DIREITO DO CONSUMIDOR E A CF/88 ...................................................................................... 14 1. DIREITO FUNDAMENTAL .................................................................................................. 14 1.1. EFEITOS DO STATUS DE DIREITO FUNDAMENTAL ................................................. 14 2. PRINCÍPIO DA ORDEM ECONÔMICA .............................................................................. 14 3. COMPETÊNCIA LEGISLATIVA .......................................................................................... 15 4. PROTEÇÃO INFRACONSTITUCIONAL ............................................................................ 17 CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR ...................................................................................... 18 1. INFLUÊNCIAS ..................................................................................................................... 18 2. MICROSSISTEMA JURÍDICO ............................................................................................ 18 3. LEI PRINCIPIOLÓGICA ...................................................................................................... 18 3.1. NORMA DE ORDEM PÚBLICA ...................................................................................... 19 3.2. NORMA DE INTERESSE SOCIAL ................................................................................. 19 4. POLÍTICA NACIONAL DAS RELAÇÕES DE CONSUMO ................................................. 19 5. DIÁLOGO DAS FONTES .................................................................................................... 21 5.1. CRITÉRIOS TRADICIONAIS DE SOLUÇÃO DE CONFLITOS DE NORMAS .............. 21 5.1.1. Critério cronológico .................................................................................................. 22 5.1.2. Critério da especialidade .......................................................................................... 22 5.1.3. Critério da hierarquia ................................................................................................ 22 5.2. CRITÉRIO ATUAL ........................................................................................................... 22 5.3. DIÁLOGO ENTRE O CDC E O CC ................................................................................. 22 5.3.1. Diálogo sistemático de coerência ............................................................................ 22 5.3.2. Diálogo sistemático de complementaridade ............................................................ 22 5.3.3. Diálogo das influências recíprocas sistemáticas ..................................................... 23 6. PRINCÍPIOS GERAIS DO DIREITO DO CONSUMIDOR.................................................. 23 6.1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS .......................................................................................... 23 6.2. PRINCÍPIO DA VULNERABILIDADE ............................................................................. 23 6.2.1. Vulnerabilidade técnica ............................................................................................ 24 6.2.2. Vulnerabilidade jurídica ............................................................................................ 24 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 2 6.2.3. Vulnerabilidade econômica ou fática ....................................................................... 24 6.2.4. Vulnerabilidade informacional .................................................................................. 25 6.3. PRINCÍPIO DA BOA-FÉ OBJETIVA ............................................................................... 25 6.3.1. Conceito e fundamento ............................................................................................ 25 6.3.2. Boa-fé objetiva e boa-fé subjetiva ............................................................................ 26 6.3.3. Funções da boa-fé ................................................................................................... 26 6.4. PRINCÍPIO DO EQUILÍBRIO .......................................................................................... 27 6.5. PRINCÍPIO DA DEFESA DO CONSUMIDOR PELO ESTADO ..................................... 28 6.6. PRINCÍPIO DA HARMONIZAÇÃO.................................................................................. 28 6.7. PRINCÍPIO DA TRANSPARÊNCIA ................................................................................ 28 6.8. PRINCÍPIO DA CONFIANÇA .......................................................................................... 29 6.9. PRINCÍPIO DO COMBATE AO ABUSO ......................................................................... 29 6.10. PRINCÍPIO DA EDUCAÇÃO E DA INFORMAÇÃO ....................................................... 29 6.11. PRINCÍPIO DA PRECAUÇÃO ........................................................................................ 30 6.12. PRINCÍPIO DA EDUCAÇÃO FINANCEIRA E AMBIENTAL DO CONSUMIDOR ......... 30 6.13. PRINCÍPIO DA PREVENÇÃO E TRATAMENTO DO SUPERENDIVIDAMENTO COMO FORMA DE EVITAR A EXCLUSÃO SOCIAL DO CONSUMIDOR..................................................... 30 7. DIREITOS BÁSICOS DOS CONSUMIDORES .................................................................. 30 7.1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS .......................................................................................... 30 7.2. DIREITO À VIDA, À SAÚDE E À SEGURANÇA (I) ........................................................ 32 7.3. DIREITO À EDUCAÇÃO FORMAL E INFORMAL (II) .................................................... 33 7.4. DIREITO À LIBERDADE DE ESCOLHA (II) ................................................................... 33 7.5. DIREITO À IGUALDADE NAS CONTRATAÇÕES/EQUIVALÊNCIA NEGOCIAL (II) ... 34 7.6. DIREITO À INFORMAÇÃO (III) ....................................................................................... 34 7.7. DIREITO À PROTEÇÃO CONTRA PRÁTICAS E CLÁUSULAS ABUSIVAS (IV) ......... 34 7.8. DIREITO À MODIFICAÇÃO E REVISÃO DE CLÁUSULAS CONTRATUAIS (V) ......... 35 7.8.1. Modificação das cláusulas contratuais .................................................................... 35 7.8.2. Revisão das cláusulas contratuais........................................................................... 35 7.9. DIREITO À EFETIVA PREVENÇÃO E REPARAÇÃO DE DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS, INDIVIDUAIS, COLETIVOS E DIFUSOS (VI) ......................................................... 37 7.9.1. Reparação por dano moral ...................................................................................... 40 7.9.2. Reparação por dano moral coletivo ......................................................................... 42 7.9.3. Reparação por danos sociais................................................................................... 43 7.10. DIREITO DE ACESSO À JUSTIÇA (VII) ........................................................................ 44 7.11. DIREITO À INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA ............................................................. 44 7.12. DIREITO À PRESTAÇÃOADEQUADA E EFICAZ DO SERVIÇO PÚBLICO ............... 44 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 3 7.13. DIREITO DE CRÉDITO RESPONSÁVEL....................................................................... 44 CAMPO DE INCIDÊNCIA DO CDC .................................................................................................. 45 1. RELAÇÃO JURÍDICA DE CONSUMO ............................................................................... 45 2. CONSUMIDO ...................................................................................................................... 45 2.1. INTRODUÇÃO ................................................................................................................. 45 2.2. CONSUMIDOR EM SENTIDO ESTRITO ....................................................................... 45 2.3. CONSUMIDOR POR EQUIPARAÇÃO ........................................................................... 47 2.3.1. Em sentido coletivo .................................................................................................. 47 2.3.2. Bystander ................................................................................................................. 48 2.3.3. Potencial ou virtual ................................................................................................... 49 2.4. ESQUEMATIZANDO: ESPÉCIES DE CONSUMIDOR .................................................. 50 3. FORNECEDOR ................................................................................................................... 51 3.1. CONCEITO ...................................................................................................................... 51 3.2. ELEMENTO NUCLEAR ................................................................................................... 51 3.3. MERCADO DE CONSUMO ............................................................................................ 52 4. PRODUTO ........................................................................................................................... 53 5. SERVIÇO ............................................................................................................................ 53 5.1. REMUNERAÇÃO ............................................................................................................ 53 5.2. SERVIÇOS BANCÁRIOS, FINANCEIROS, DE CRÉDITO E SECURITÁRIOS ............ 53 5.3. SERVIÇOS HABITACIONAIS PROMOVIDOS PELOS SOCIEDADES COOPERATIVAS 54 5.4. SERVIÇOS PÚBLICOS ................................................................................................... 54 5.4.1. UTI SINGULI E UTI UNIVERSI ................................................................................ 54 5.4.2. NATUREZA DA REMUNERAÇÃO .......................................................................... 55 5.5. SERVIÇOS NOTARIAIS .................................................................................................. 56 RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAÇÕES DE CONSUMO ..................................................... 57 1. INTRODUÇÃO .................................................................................................................... 57 1.1. RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA X OBJETIVA ............................................... 57 1.2. FUNDAMENTO DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA NO CDC ................................. 57 1.3. JUSTIÇA DISTRIBUTIVA ................................................................................................ 57 2. SISTEMÁTICA DO CDC ..................................................................................................... 57 3. TEORIA DA QUALIDADE ................................................................................................... 58 3.1. QUALIDADE-SEGURANÇA ............................................................................................ 58 3.2. QUALIDADE-ADEQUAÇÃO ........................................................................................... 58 4. DEFEITO X VÍCIO ............................................................................................................... 59 5. RESPONSABILIDADE CIVIL PELO FATO DO PRODUTO .............................................. 59 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 4 5.1. PREVISÃO LEGAL E NOÇÕES GERAIS ...................................................................... 59 5.2. ESPÉCIES DE FORNECEDORES ................................................................................. 60 5.2.1. Fornecedor real ........................................................................................................ 60 5.2.2. Fornecedor presumido ............................................................................................. 60 5.2.3. Fornecedor aparente ................................................................................................ 60 5.3. PRESSUPOSTOS ........................................................................................................... 61 5.3.1. Conduta .................................................................................................................... 61 5.3.2. Dano ......................................................................................................................... 61 5.3.3. Nexo causal .............................................................................................................. 61 5.3.4. Defeito ...................................................................................................................... 61 5.4. PRODUTOS DEFEITUOSOS ......................................................................................... 62 5.4.1. Defeito de concepção ou de criação ....................................................................... 62 5.4.2. Defeito de fabricação ............................................................................................... 62 5.4.3. Defeito de comercialização ...................................................................................... 62 5.5. RESPONSABILIDADE DO COMERCIANTE .................................................................. 63 5.6. DIREITO DE REGRESSO E DENUNCIAÇÃO DA LIDE ................................................ 64 5.7. CAUSAS DE EXCLUSÃO DA RESPONSABILIDADES ................................................ 65 5.7.1. Não colocou o produto no mercado ......................................................................... 65 5.7.2. Defeito inexiste ......................................................................................................... 65 5.7.3. Culpa exclusiva ........................................................................................................ 65 5.7.4. Caso fortuito e força maior ....................................................................................... 66 5.7.5. Risco de desenvolvimento ....................................................................................... 66 5.7.6. Sistematizando ......................................................................................................... 67 6. RESPONSABILIDADE CIVIL PELO FATO DO SERVIÇO ................................................ 68 6.1. PREVISÃO LEGAL E CONSIDERAÇÕES ..................................................................... 68 6.2. FORNECEDORES RESPONSÁVEIS ............................................................................. 68 6.3. SERVIÇO DEFEITUOSO ................................................................................................ 68 6.3.1. Defeito na concepção............................................................................................... 69 6.3.2. Defeito na prestação ................................................................................................ 69 6.3.3. Defeito na comercialização ......................................................................................69 6.4. CAUSAS EXCLUDENTES DE RESPONSABILIDADE .................................................. 69 6.4.1. Ausência de defeito .................................................................................................. 69 6.4.2. Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiros ...................................................... 69 6.4.3. Caso fortuito ou força maior ..................................................................................... 69 6.5. RESPONSABILIDADE DO PROFISSIONAL LIBERAL ................................................. 71 6.5.1. Obrigação de meio e obrigação de resultado .......................................................... 71 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 5 6.5.2. Responsabilidade de médicos e de hospitais ......................................................... 71 7. RESPONSABILIDADE CIVIL PELO VÍCIO DO PRODUTO E DO SERVIÇO ................... 73 7.1. FATO GERADOR ............................................................................................................ 73 7.2. RESPONSABILIDADE OBJETIVA.................................................................................. 73 7.3. RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA ................................................................................ 74 7.3.1. Jurisprudência do STJ e Solidariedade ................................................................... 75 7.3.2. Exceções à solidariedade ........................................................................................ 76 8. VÍCIO DE QUALIDADE DO PRODUTO ............................................................................. 77 8.1. PREVISÃO LEGAL .......................................................................................................... 77 8.2. ESPÉCIES DE VÍCIO ...................................................................................................... 77 8.3. PONTA DE ESTOQUE .................................................................................................... 77 8.4. PRODUTO USADO ......................................................................................................... 78 8.5. PRAZOS PARA SANAR O VÍCIO ................................................................................... 78 8.6. ALTERNATIVAS REPARATÓRIAS ................................................................................ 79 8.7. UTILIZAÇÃO IMEDIATA DAS ALTERNATIVAS REPARATÓRIAS ............................... 80 9. VÍCIO DE QUANTIDADE DO PRODUTO .......................................................................... 80 9.1. PREVISÃO LEGAL E CONSIDERAÇÕES ..................................................................... 80 9.2. DIMINUIÇÃO DO VOLUME DO PRODUTO .................................................................. 81 9.3. PRAZO PARA SANAR O VÍCIO ..................................................................................... 82 9.4. ALTERNATIVAS REPARATÓRIAS ................................................................................ 82 10. VÍCIO DE QUALIDADE DO SERVIÇO ............................................................................... 82 10.1. PREVISÃO LEGAL E CONSIDERAÇÕES ..................................................................... 82 10.2. ESPÉCIES DE VÍCIOS ................................................................................................... 83 10.3. PRAZO PARA SANAR O VÍCIO ..................................................................................... 83 10.4. RESPONSABILIDADE DOS PROFISSIONAIS LIBERAIS ............................................ 83 10.5. ALTERNATIVAS REPARATÓRIAS ................................................................................ 83 11. VÍCIO DE QUANTIDADE DO SERVIÇO ............................................................................ 83 11.1. PREVISÃO LEGAL E CONSIDERAÇÕES ..................................................................... 83 11.2. PRAZO PARA SANAR O VÍCIO ..................................................................................... 83 11.3. ALTERNATIVAS REPARATÓRIAS ................................................................................ 83 11.4. SERVIÇO PÚBLICO ........................................................................................................ 84 PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA ....................................................................................................... 86 1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS.............................................................................................. 86 2. DECADÊNCIA ..................................................................................................................... 86 2.1. PREVISÃO LEGAL E CONSIDERAÇÕES ..................................................................... 86 2.2. PRODUTO OU SERVIÇO DURÁVEL ............................................................................. 86 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 6 2.3. CONCEITOS IMPORTANTES ........................................................................................ 87 2.4. CONTAGEM DO PRAZO ................................................................................................ 88 2.5. CAUSAS QUE OBSTAM A DECADÊNCIA .................................................................... 88 2.6. GARANTIA LEGAL E GARANTIA CONTRATUAL ......................................................... 89 2.7. CONVENÇÃO DE PRAZOS DECADENCIAIS ............................................................... 90 3. PRESCRIÇÃO ..................................................................................................................... 90 3.1. PREVISÃO LEGAL .......................................................................................................... 90 3.2. CONTAGEM DO PRAZO ................................................................................................ 90 3.3. CAUSAS DE INTERRUPÇÃO E SUSPENSÃO ............................................................. 90 3.4. PRESCRIÇÃO DE OUTRAS PRETENSÕES REPARATÓRIAS ................................... 91 DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA .............................................................. 93 1. PREVISÃO LEGAL E CONSIDERAÇÕES ......................................................................... 93 2. HIPÓTESE DE DESCONSIDERAÇÃO .............................................................................. 93 3. TEORIAS SOBRE A DESCONSIDERAÇÃO ..................................................................... 94 3.1. TEORIA MAIOR ............................................................................................................... 94 3.2. TEORIA MENOR ............................................................................................................. 94 4. DESCONSIDERAÇÃO DO CC X DESCONSIDERAÇÃO DO CDC .................................. 94 5. CPC E DESCONSIDERAÇÃO ........................................................................................... 95 PRÁTICAS COMERCIAIS ................................................................................................................. 97 1. PUBLICIDADE..................................................................................................................... 97 1.1. CONCEITO ...................................................................................................................... 97 1.2. DIFERENCIAÇÕES ......................................................................................................... 97 1.3. PRINCÍPIOS DA PROTEÇÃO PUBLICITÁRIA .............................................................. 97 1.3.1. Princípio da identificação da publicidade ................................................................. 97 1.3.2. Princípio da vinculação contratual da publicidade................................................... 97 1.3.3. Princípioda transparência da fundamentação da publicidade ............................... 98 1.3.4. Princípio da inversão do ônus da prova .................................................................. 99 2. PUBLICIDADE ENGANOSA ............................................................................................... 99 2.1. PREVISÃO LEGAL E CONSIDERAÇÕES ....................................................................... 99 2.2. RESPONSABILIDADE ...................................................................................................... 99 2.3. FORMAS DE PUBLICIDADE ENGANOSA .................................................................... 99 2.3.1. Comissiva ................................................................................................................. 99 2.3.2. Omissiva ................................................................................................................... 99 2.4. SUJEITOS RESPONSÁVEIS ........................................................................................ 100 2.5. RESPONSABILIDADE DA AGÊNCIA E DO VEÍCULO DE COMUNICAÇÃO ............ 101 3. PUBLICIDADE ABUSIVA .................................................................................................. 101 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 7 3.1. PREVISÃO LEGAL E CONSIDERAÇÕES ................................................................... 101 3.2. HIPÓTESE DE PUBLICIDADE ABUSIVA NO CDC ..................................................... 102 3.3. RESPONSABILIDADE .................................................................................................. 102 3.4. SUJEITOS RESPONSÁVEIS ........................................................................................ 102 4. PRÁTICAS ABUSIVAS ..................................................................................................... 102 COBRANÇA DE DÍVIDAS ............................................................................................................... 108 1. REPETIÇÃO DO INDÉBITO ............................................................................................. 108 1.1. PREVISÃO LEGAL ........................................................................................................ 108 1.2. PRESSUPOSTOS ......................................................................................................... 108 1.3. JURISPRUDÊNCIA DO STJ E REPETIÇÃO DO INDÉBITO ....................................... 108 1.4. CC x CDC ...................................................................................................................... 108 2. ARQUIVO DE CONSUMO ................................................................................................ 110 7.14. 2.1. CONCEITO ............................................................................................................. 110 7.15. 2.2. ESPÉCIES .............................................................................................................. 110 2.3. NATUREZA JURÍDICA .................................................................................................. 110 3. BANCO DE DADOS DE PROTEÇÃO AO CRÉDITO ...................................................... 110 3.1. AÇÕES ............................................................................................................................ 110 3.2. FINALIDADE ................................................................................................................... 110 3.3. NEGATIVAÇÃO ............................................................................................................... 111 3.4. QUALIDADE DAS INFORMAÇÕES ............................................................................. 111 3.5. RESPONSABILIDADE POR INFORMAÇÃO INVERÍDICA ......................................... 111 4. DIREITOS DOS CONSUMIDORES PERANTE OS ARQUIVOS DE CONSUMO .......... 111 4.2. DIREITO À COMUNICAÇÃO POR ESCRITO DO ASSENTO (ART. 43, §2º) .............. 111 4.3. DIREITO DE ACESSO À INFORMAÇÃO (ART. 43, CAPUT) ....................................... 112 4.4. DIREITO À CORREÇÃO DA INFORMAÇÃO (ART. 43, § 3º) ....................................... 112 5. RESPONSABILIDADE PELO CANCELAMENTO DA INSCRIÇÃO ................................ 113 5.1. RESPONSÁVEL ............................................................................................................ 113 5.2. PRAZO ........................................................................................................................... 113 6. RESPONSABILIDADE PELO ARQUIVAMENTO INDEVIDO .......................................... 113 7. LIMITES TEMPORAIS DOS REGISTROS NEGATIVOS ................................................ 113 PROTEÇÃO CONTRATUAL ........................................................................................................... 115 1. PRINCÍPIOS NORTEADORES DA PROTEÇÃO CONTRATUAL ................................... 115 1.1. PRINCÍPIO DA TRANSPARÊNCIA .............................................................................. 115 1.2. PRINCÍPIO DA INTERPRETAÇÃO FAVORÁVEL ....................................................... 115 1.3. PRINCÍPIO DA VINCULAÇÃO DO FORNECEDOR .................................................... 115 1.4. PRINCÍPIO DA PRESERVAÇÃO DOS CONTRATOS................................................. 115 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 8 2. DIREITO DE ARREPENDIMENTO .................................................................................. 116 3. TEORIA DO ADIMPLEMENTO SUBSTANCIAL .............................................................. 116 4. CLÁUSULAS ABUSIVAS .................................................................................................. 118 4.1. DEFINIÇÃO ................................................................................................................... 118 4.2. AFERIÇÃO OBJETIVA .................................................................................................. 119 4.3. NULIDADE DE PLENO DIREITO ................................................................................. 119 4.4. RECONHECIMENTO DE OFÍCIO ................................................................................ 119 4.5. IMPRESCRITIBILIDADE ............................................................................................... 119 4.6. INTEGRAÇÃO DE CONTRATO ................................................................................... 120 4.7. ESPÉCIES DE CLÁUSULAS ABUSIVAS ..................................................................... 120 5. CRÉDITOS E FINANCIAMENTOS AO CONSUMIDOR .................................................. 124 5.1. SUPERENDIVIDAMENTO ............................................................................................ 124 5.2. MULTA MORATÓRIA .................................................................................................... 125 5.3. LIQUIDAÇÃO ANTECIPADA DO DÉBITO ................................................................... 125 6. CONTRATO DE COMPRA E VENDA À PRESTAÇÃO E ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA EM GARANTIA ................................................................................................................................... 126 7. CONTRATO DE ADESÃO ................................................................................................ 126 7.1. CARACTERÍSTICAS ..................................................................................................... 127 7.2. CLÁUSULA RESOLUTÓRIA ......................................................................................... 127 7.3. FORMA .......................................................................................................................... 127 7.4. CLÁUSULAS RESTRITIVAS DE DIREITOS DO CONSUMIDOR ............................... 127PREVENÇÃO E TRATAMENTO DO SUPERENDIVIDAMENTO .................................................. 129 1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS............................................................................................ 129 2. CONCEITO DE SUPERENDIVIDAMENTO ..................................................................... 129 3. INAPLICABILIDADE .......................................................................................................... 130 4. INFORMAÇÕES ADICIONAIS ......................................................................................... 131 5. NOVAS PROIBIÇÕES NA OFERTA DE CRÉDITO AO CONSUMIDOR ........................ 132 6. NOVOS DEVERES PRÉVIOS DO FORNECEDOR VOLTADOS À CONTRATAÇÃO CONSCIENTE DE CRÉDITO ...................................................................................................... 133 7. DESCUMPRIMENTO DOS DEVERES DE INFORMAÇÃO ............................................ 133 8. HIPÓTESES EM QUE O CONTRATO DE FORNECIMENTO DE PRODUTO OU SERVIÇO SERÁ CONSIDERADO CONEXO, COLIGADO OU INTERDEPENDENTE EM RELAÇÃO AO CONTRATO DE CRÉDITO .......................................................................................................... 133 9. PRÁTICAS ABUSIVAS ESPECÍFICAS PARA O FORNECEDOR DE PRODUTO OU SERVIÇO QUE ENVOLVA CRÉDITO ......................................................................................... 135 10. CONCILIAÇÃO NO SUPERENDIVIDAMENTO ............................................................... 135 10.1. PROCESSO DE REPACTUAÇÃO DE DÍVIDAS ......................................................... 136 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 9 10.2. DÍVIDAS QUE NÃO PODEM SER OBJETO DO PROCESSO DE REPACTUAÇÃO 136 10.3. NÃO COMPARECIMENTO DO CREDOR ................................................................... 136 10.4. SENTENÇA JUDICIAL QUE HOMOLOGAR O PLANO TERÁ EFICÁCIA DE TÍTULO EXECUTIVO ....................................................................................................................................... 137 10.5. CONTEÚDO DO PLANO DE PAGAMENTO ............................................................... 137 10.6. NÃO HAVENDO ÊXITO NA CONCILIAÇÃO (ART. 104-B) ......................................... 137 10.7. PRAZO PARA CREDORES SE MANIFESTAREM CONTRARIAMENTE AO PLANO 137 10.8. ADMINISTRADOR ........................................................................................................ 137 10.9. GARANTIA MÍNIMA AOS CREDORES NO PLANO ................................................... 138 10.10. CONCILIAÇÃO ADMINISTRATIVA ............................................................................ 138 DEFESA DO CONSUMIDOR EM JUÍZO ........................................................................................ 140 1. INTRODUÇÃO .................................................................................................................. 140 2. TUTELA ESPECÍFICA ...................................................................................................... 140 2.1. IMPACTOS DO CPC NA TUTELA ESPECÍFICA DO DIREITO DO CONSUMIDOR.. 141 2.1.1. Adiantamento da tutela específica – CDC, art. 84, §3º ......................................... 141 2.1.2. Multa coercitiva (astreintes) – CDC, art. 84, §4º: .................................................. 142 3. COMPETÊNCIA PELO DOMICÍLIO DO CONSUMIDOR ................................................ 142 4. DIREITO À INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA ............................................................... 143 4.1. PREVISÃO LEGAL ........................................................................................................ 143 4.2. REQUISITOS ................................................................................................................. 143 4.4.1. Verossimilhança das alegações ............................................................................ 143 4.4.2. Hipossuficiência do consumidor ............................................................................ 144 4.3. MOMENTO DA INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA .................................................... 144 4.4. CUSTEIO DA PROVA ................................................................................................... 144 4.5. EFEITOS DA INVERSÃO.............................................................................................. 145 5. TUTELA DO CONSUMIDOR NOS CONTRATOS DE PLANO DE SAÚDE .................... 146 CRIMES CONTRA AS RELAÇÕES DE CONSUMO ...................................................................... 158 1. PREVISÃO LEGAL ........................................................................................................... 158 2. SUJEITO ATIVO ............................................................................................................... 158 3. SUJEITO PASSIVO .......................................................................................................... 158 4. OMISSÃO SOBRE A NOCIVIDADE (ART. 63) ................................................................ 158 4.1. OBJETIVIDADE JURÍDICA ........................................................................................... 159 4.2. FIGURA EQUIPARADA ................................................................................................ 159 4.3. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 160 4.4. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 160 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 10 5. DEIXAR DE COMUNICAR A NOCIVIDADE DESCOBERTA POSTERIORMENTE À COLOCAÇÃO NO MERCADO .................................................................................................... 160 5.1. DIFERENÇA PARA O ART. 63 ..................................................................................... 160 5.2. TIPO OBJETIVO ............................................................................................................ 160 5.3. FORMA EQUIPARADA (PARÁGRAFO ÚNICO) .......................................................... 161 5.4. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 161 5.5. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 161 6. EXECUÇÃO DE SERVIÇO CONTRARIANDO DETERMINAÇÃO DE AUTORIDADE COMPETENTE............................................................................................................................. 161 6.1. TIPO OBJETIVO ............................................................................................................ 162 6.2. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 162 6.3. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 162 7. AFIRMAÇÃO FALSA E OMISSÃO DE INFORMAÇÃO RELEVANTE SOBRE PRODUTOS OU SERVIÇOS............................................................................................................................. 162 7.1. SUJEITO ATIVO ............................................................................................................ 163 7.2. TIPO OBJETIVO ............................................................................................................ 163 7.3. CONFLITO DE NORMAS .............................................................................................. 163 7.4. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 163 7.5. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 163 8. PUBLICIDADE ENGANOSA OU ABUSIVA OU CAPAZ DE INDUZIRO CONSUMIDOR A SE COMPORTAR DE FORMA PREJUDICIAL ........................................................................... 164 8.1. DIFERENÇA ENTRE OS TIPOS .................................................................................. 164 8.2. SUJEITO ATIVO ............................................................................................................ 165 8.3. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 165 8.4. CONFLITO DE NORMAS .............................................................................................. 165 8.5. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 165 9. DEIXAR DE ORGANIZAR DADOS-BASE À PUBLICIDADE .......................................... 166 9.1. SUJEITO ATIVO ............................................................................................................ 166 9.2. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 166 9.3. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 166 10. EMPREGAR NA REPARAÇÃO COMPONENTES USADOS SEM AUTORIZAÇÃO ..... 166 10.1. TIPO OBJETIVO ............................................................................................................ 166 10.2. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 167 10.3. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 167 11. COBRANÇA VEXATÓRIA OU VIOLENTA....................................................................... 167 11.1. SUJEITO ATIVO ............................................................................................................ 167 11.2. TIPO OBJETIVO ............................................................................................................ 167 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 11 11.3. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 168 11.4. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 168 12. IMPEDIR ACESSO ÀS INFORMAÇÕES SOBRE O CONSUMIDOR ............................. 168 12.1. TIPO OBJETIVO ............................................................................................................ 168 12.2. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 168 12.3. Consumação e tentativa ................................................................................................ 168 13. DEIXAR DE CORRIGIR INFORMAÇÃO INEXATA SOBRE O CONSUMIDOR ............. 168 13.1. TIPO OBJETIVO ............................................................................................................ 168 13.2. TIPO SUBJETIVO ......................................................................................................... 169 13.3. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 169 14. DEIXAR DE ENTREGAR TERMO DE GARANTIA ADEQUADAMENTE PREENCHIDO 169 14.1. TIPO OBJETIVO ............................................................................................................ 169 14.2. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA .................................................................................... 169 15. AGRAVANTES .................................................................................................................. 170 16. PENA DE MULTA NOS CRIMES DO CDC (art. 77) ........................................................ 171 17. VALOR DE FIANÇA NO CDC........................................................................................... 172 18. ASSISTENTE DE ACUSAÇÃO E AÇÃO PENAL SUBSIDIÁRIA DA PÚBLICA (art. 80 c/c art. 82, III e IV) .............................................................................................................................. 172 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 12 APRESENTAÇÃO Olá! Inicialmente gostaríamos de agradecer a confiança em nosso material. Esperamos que seja útil na sua preparação, em todas as fases. A grande maioria dos concurseiros possui o hábito de trocar o material de estudo constantemente, principalmente, em razão da variedade que se tem hoje, cada dia surge algo novo. O ideal é você utilizar sempre a mesma fonte, fazendo a complementação necessária, eis que quanto mais contato temos com determinada fonte de estudo, mais familiarizados ficamos, o que se torna primordial na hora da prova. O Caderno Sistematizado de Direito do Consumidor possui como base as aulas do Prof. Leonardo Garcia (CERS) e Landolfo Andrade (G7), com o intuito de deixar o material mais completo, utilizados as seguintes fontes complementares: a) Interesses Difusos e Coletivos Esquematizados, 2019, (Cleber Masson, Landolfo Andrade.); b) Código de Defesa do Consumidor Comentado artigo por artigo, 2017, (Leonardo de Medeiros Garcia). Na parte jurisprudencial, utilizamos os informativos do site Dizer o Direito (www.dizerodireito.com.br), os livros: Principais Julgados STF e STJ Comentados, Vade Mecum de Jurisprudência Dizer o Direito, Súmulas do STF e STJ anotadas por assunto (Dizer o Direito). Destacamos que é importante você se manter atualizado com os informativos, reserve um dia da semana para ler no site do Dizer o Direito. Como você pode perceber, reunimos em um único material diversas fontes (aulas + doutrina + informativos + + lei seca + questões) tudo para otimizar o seu tempo e garantir que você faça uma boa prova. Por fim, como forma de complementar o seu estudo, não esqueça de fazer questões. É muito importante!! As bancas costumam repetir certos temas. Vamos juntos!! Bons estudos!! Equipe Cadernos Sistematizados. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 13 NOÇÕES INTRODUTÓRIAS 1. ORIGEM DO DIREITO DO CONSUMIDOR Inicialmente, destaca-se que o ser humano realiza atos de consumo desde sempre, há, inclusive, menção no Código de Hamurabi. Contudo, focaremos o estudo a partir da história mais recente da humanidade, especialmente à época que surgiu a sociedade de consumo em massa. Pós-revolução industrial muitas pessoas que viviam no campo migraram para as cidades em busca de empregos, causando, consequentemente, a insuficiência de serviços públicos e o surgimento de dois grandes grupos: fornecedores (controlam os meios de produção) e consumidores (que, por não controlarem os bens de produção, se submetem ao poder econômico do primeiro grupo). Estava formada a sociedade de consumo em massa, levada por técnicas eficientes de marketing a consumir de modo impulsivo e sem reflexão. Neste cenário, o direito privado tradicional mostrou-se ineficaz para tutelar os agentes econômicos vulneráveis: os consumidores. Atribui-se a um discurso do Presidente norte-americano John F. Kennedy, no ano de 1962 – no qual foram referidos como direitos básicos o direito à segurança, o direito à informação, o direito de escolha e o direito de ser ouvido –, o despertar para uma reflexão mais profunda sobre a importância da proteção dos direitos dos consumidores. No ano de 1972 realizou-se, em Estocolmo, a Conferência Mundial do Consumidor. A Organização das Nações Unidas (ONU), no ano de 1985, por meio da Resolução 39/248, estabeleceu diretrizes para o Direito do Consumidor, reconhecendo a necessidade de proteção desse agente econômico vulnerável, em suas relações frente aos fornecedores. No Brasil, a CF/88 erigiu o Direito do Consumidor à categoria de direito fundamental. Em 1990, editou-seo Código de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990). 2. FINALIDADE DO DIREITO DO CONSUMIDOR Basicamente, visa proteger o consumidor (agente vulnerável), reduzindo a desigualdade existente entre ele e o fornecedor na relação de consumo, com o consequente restabelecimento do equilíbrio. 3. DEFINIÇÃO DE DIREITO DO CONSUMIDOR Direito do Consumidor é o conjunto de normas e princípios que regula a tutela de um sujeito especial de direitos, a saber, o consumidor, como agente privado vulnerável, nas suas relações frente a fornecedores. Destaca-se que o enfoque, no Brasil, é a proteção do sujeito vulnerável, por isso se tutela o consumidor. Na França, diferentemente, tutela-se o consumo (Direito do Consumo), ou seja, foca- se no objeto. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 14 O DIREITO DO CONSUMIDOR E A CF/88 1. DIREITO FUNDAMENTAL A CF/88 consagrou a defesa do consumidor como um direito fundamental, nos termos do art. 5º, XXXII, in verbis: Art. 5º XXXII - o Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do consumidor. Perceba que se trata de um direito público subjetivo geral, de proteção contra a ação estatal (direito de defesa) e de um direito a uma ação afirmativa ou positiva do Estado em favor dos consumidores (direito a prestações). É um direito de terceira geração/dimensão. Como o tema foi cobrado em concurso? TJ/MA (2022) A defesa do consumidor é um direito constitucional fundamental e também um dos princípios da atividade econômica. Correta! 1.1. EFEITOS DO STATUS DE DIREITO FUNDAMENTAL A doutrina aponta três consequências da consagração do Direito do Consumidor como um direito fundamental. Vejamos: a) Proteção como parte do núcleo imodificável da CF – trata-se, portanto, de uma cláusula pétrea (art. 60, §4º); b) Eficácia vertical e eficácia horizontal (direta ou indireta) do direito fundamental – o Estado deverá garantir que os fornecedores respeitem o direito do consumidor. Será direta, quando utilizar o texto constitucional para proteção dos direitos dos consumidores; será indireta, quando utilizar norma infraconstitucional para proteção, por exemplo as normas do CDC. c) Garantia constitucional deste novo ramo do direito, tendo em vista a força normativa da Constituição. Significa que nenhuma lei poderá desrespeitar a normatividade do CDC, pois está lastreada na força normativa da Constituição, o que garante a eficácia de suas normas. Assim, havendo conflito entre o CDC e outra lei infraconstitucional, deve prevalecer o CDC que tem proteção constitucional, respeitando-se a força normativa. OBS.: Para alguns, aplica-se aqui a Teoria da Proibição do Retrocesso, segundo a qual, qualquer norma que tente diminuir ou suprimir direitos dos consumidores deve ser considerada inconstitucional. 2. PRINCÍPIO DA ORDEM ECONÔMICA A CF, em seu art. 170, V, consagra o Direito do Consumidor como um princípio da ordem econômica. Desta forma, o Estado poderá intervir na economia para a defesa dos consumidores. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 15 Art. 170. A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, observados os seguintes princípios: V - defesa do consumidor Para a doutrina, este princípio possui um caráter conformador, pois autoriza a intervenção do Estado na economia – decorrência do Estado Social de Direito -, bem como conforma a atuação do fornecedor, garantindo a sua livre iniciativa, mas, também, garantindo a proteção do consumidor. É uma forma de harmonizar o sistema, evitando o desequilíbrio na relação consumerista. Destaca-se que a livre iniciativa e a defesa do consumidor não são incompatíveis entre si, atuam em harmonia como vetores a orientar, delimitar e justificar a ação interventiva do Estado no domínio econômico, visando assegurar a todos uma existência digna. Ademais, pode-se afirmar que se trata de um princípio de ação política, tendo em vista que legitima o Estado a adotar políticas protetoras ao consumidor. Como o tema foi cobrado em concurso? TJ/MA (2022) A defesa do consumidor é um direito constitucional fundamental e também um dos princípios da atividade econômica. Correta! 3. COMPETÊNCIA LEGISLATIVA Nos termos do art. 24 da CF, a competência para legislar sobre produção e consumo (inciso V), bem como sobre responsabilidade por danos ao consumidor (inciso VIII) é CONCORRENTE entre a União, os Estados e o DF. Trata-se de uma competência vertical ou não cumulativa. A União possui competência para legislar sobre as normas gerais, ao passo que os Estados e o DF podem legislar de forma suplementar, ou seja, com o intuito de adequar a legislação federal às peculiaridades locais. Destaca-se que havendo inércia da União, poderá ser exercida a competência plena, nos termos dos §§ 3º e 4º, do art. 24 da CF. Art. 24. Compete à União, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: (...) V - produção e consumo; (...) VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artístico, estético, histórico, turístico e paisagístico; (...) § 3º Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercerão a competência legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. § 4º A superveniência de lei federal sobre normas gerais suspende a eficácia da lei estadual, no que lhe for contrário. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 16 O STF, no julgamento da ADI 4512/MS, julgou constitucional lei estadual que obrigue plano de saúde a justificar recusa de tratamento, não havendo violação à competência privativa da União, tendo em vista que trata de proteção ao consumidor, matéria de competência concorrente. STF ADI 4512/MS: É constitucional lei estadual que obrigue os planos de saúde a fornecerem aos consumidores informações e documentos justificando as razões pelas quais houve recusa de algum procedimento, tratamento ou internação. O Mato Grosso do Sul editou uma lei estadual prevendo que, se o plano de saúde recusar algum procedimento, tratamento ou internação, ele deverá fornecer, por escrito, ao usuário, um comprovante fundamentado expondo as razões da negativa. O STF entendeu que essa norma não viola competência privativa da União, considerando que ela trata sobre proteção ao consumidor, matéria inserida na competência concorrente (art. 24, V, da CF/88). STF. Plenário. ADI 4512/MS, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgado em 7/2/2018 (Info 890) Igualmente, os Municípios possuem competência para legislar sobre direito do consumidor, tratando-se de interesse local, nos termos do art. 30 da CF. Art. 30. Compete aos Municípios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; Cita-se, como exemplo, lei municipal que obrigue agências bancárias a disponibilizarem bebedouros ou banheiros aos clientes; lei municipal que regule o tempo de espera em filas. Recurso extraordinário. Constitucional. Consumidor. Instituição bancária. Atendimento ao público. Fila. Tempo de espera. Lei municipal. Norma de interesse local, legitimidade. Lei municipal 4.188/01. Banco. Atendimento ao público e tempo máximo de espera na fila. Matéria que não se confunde com a atinente às atividades bancárias. Matéria de interesse local e de proteção ao consumidor. Competência legislativa do município. Recurso extraordinário conhecido e provido. (STF, RE 432.789) STF Info 917 - É constitucional lei municipal que proíbe a conferência de mercadorias realizada na saída de estabelecimentos comerciais localizados na cidade. A Lei prevê que, após o cliente efetuar o pagamento nas caixas registradoras da empresa instaladas, não é possível nova conferência na saída. Os Municípios detêm competência para legislar sobre assuntos de interesse local (art. 30, I, da CF/88), ainda que, de modoreflexo, tratem de direito comercial ou do consumidor. STF. 2ª Turma. RE 1052719 AgR/PB, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 25/9/2018 (Info 917). Súmula Vinculante 38-STF: É competente o município para fixar o horário de funcionamento de estabelecimento comercial. Por fim, conforme leciona o Prof. Márcio Cavalcante (Dizer o Direito), não existe um critério objetivo para definir, de maneira absolutamente segura, em que consiste o interesse local e quando a legislação ultrapassa isso. Assim, deve-se prestigiar a vereança local, que bem conhece a realidade e as necessidades da comunidade. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 17 4. PROTEÇÃO INFRACONSTITUCIONAL O legislador constituinte, no art. 48 do ADCT, determinou que em 120 dias, após a promulgação da CF/88, o Congresso Nacional deveria editar um Código de Defesa do Consumidor, confirmando a grande importância deste ramo do direito na tutela dos vulneráveis. Art. 48 ADCT - O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgação da Constituição, elaborará código de defesa do consumidor. Em 1990, editou-se a Lei 8.078/90, Código de Defesa do Consumidor (CDC) que organizou, sistematicamente, as normas de proteção a este sujeito especial de direitos, a partir de princípios e regras específicas, que serão analisados ao longo do nosso Caderno Sistematizado. OBS.: De acordo com STF e STJ, o CDC não pode ser aplicado em situações anteriores a sua vigência. Salvo nos casos de prestações sucessivas, em que o contrato é por prazo indeterminado, a exemplo dos contratos de plano de saúde CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 18 CÓDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR 1. INFLUÊNCIAS O Código de Defesa do Consumidor foi inspirado em vários modelos legislativos estrangeiros (Portugal, Espanha, México, Direito Comunitário Europeu), mas foi o Código de Consumo francês nossa principal influência. Salienta-se que o CDC foi uma norma extremamente revolucionária, servindo, hoje, como modelo para outros países da América Latina. 2. MICROSSISTEMA JURÍDICO O CDC inaugurou um microssistema jurídico, pois trouxe princípios gerais que devem orientar a aplicação das normas consumeristas em todas as relações jurídicas de consumo. Instituiu uma base principiológica sólida que confere coesão ao sistema, sem ter a preocupação de exauri-lo. Por exemplo, não trata de cada espécie de relação jurídica, mas trouxe uma base sólida de princípios que devem ser observados em todas e quaisquer relações jurídicas que envolvam fornecedor e consumidor. STJ - O microssistema jurídico criado pela legislação consumerista busca dotar o consumidor de instrumentos que permitam um real exercício dos direitos a ele assegurados e, entre os direitos básicos do consumidor, previstos no art. 6.º, VIII, está a facilitação da defesa dos direitos privados Podemos citar, ainda, a multidisciplinaridade como outra característica do CDC, visto que cuida de questões que se acham inseridas nos Direitos Constitucional, Civil, Penal, Processual e Administrativo, sempre com o intuito de promover a efetiva tutela dos interesses dos consumidores. Como o tema foi cobrado em concurso? TJ/MA (2022) O CDC é interpretado pela doutrina como microssistema, o que demonstra sua multidisciplinaridade e organicidade, a indicar um isolamento em relação ao restante do ordenamento jurídico. Errada! 3. LEI PRINCIPIOLÓGICA O CDC é uma lei principiológica, tendo em vista que consagra os princípios que devem ser seguidos em todas as relações de consumo. É, nos termos do seu art. 1º, uma norma de ordem pública e de interesse social, inserida (como já vimos), no microssistema. Art. 1º CDC - O presente código estabelece normas de proteção e defesa do consumidor, de ordem pública e interesse social, nos termos dos arts. 5°, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituição Federal e art. 48 de suas Disposições Transitórias. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 19 3.1. NORMA DE ORDEM PÚBLICA De acordo com o Prof. Landolfo de Andrade, as normas de ordem pública ou cogentes são aquelas que, por estabelecerem valores básicos e fundamentais de nossa ordem jurídica, transcendem o interesse das partes, prevalecendo sobre a vontade destas. São normas que permitem a intervenção do juiz de ofício, a fim de que seja preservado o interesse do consumidor e o interesse social. Por exemplo, em tese, o juiz pode inverter o ônus da prova de ofício, declarar a nulidade de cláusulas abusivas (doutrina entende que para qualquer contrato de consumo). ATENÇÃO! A Súmula 381 do STJ proíbe que o juiz declare de ofício as cláusulas abusivas nos contratos bancários. Súmula 381 STJ – Nos contratos bancários, é vedado ao julgador conhecer, de ofício, da abusividade da cláusula. Cláudia Lima Marques, em entendimento minoritário, afirma que o CDC poderá retroagir e ser aplicado a relações que tenham ocorrido antes de sua vigência, justamente por ser considerado uma norma de ordem pública. Atente-se, contudo, que nem o STF e nem o STJ aceitam esta tese. Como o tema foi cobrado em concurso? MPE/SC (2021) O CDC estabelece normas de ordem pública e de interesse social dirigidas à proteção e à defesa de todos os consumidores, o que inclui, por equiparação, as vítimas de defeito de conformidade ou de vício do serviço. Errada! 3.2. NORMA DE INTERESSE SOCIAL Para Landolfo Andrade, o CDC é uma norma de interesse social, pois interessa mais diretamente à sociedade do que aos particulares. O CDC visa proteger a relação de consumo. Ou seja, o combate aos abusos, não interessa apenas às partes, mas sim a toda coletividade, pois estas relações são disseminadas. 4. POLÍTICA NACIONAL DAS RELAÇÕES DE CONSUMO O art. 4º do CDC é considerado uma norma narrativa, pois traz os objetivos e os princípios da relação de consumo, não se limitando a estabelecer um programa. Funciona como um guia para a aplicação das demais normas do CDC. Art. 4º A Política Nacional das Relações de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito à sua dignidade, saúde e segurança, a proteção de seus interesses econômicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparência e harmonia das relações de consumo, atendidos os seguintes princípios: I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo; II - ação governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor: a) por iniciativa direta; b) por incentivos à criação e desenvolvimento de associações representativas; c) pela presença do Estado no mercado de consumo; CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 20 d) pela garantia dos produtos e serviços com padrões adequados de qualidade, segurança, durabilidade e desempenho. III - harmonização dos interesses dos participantes das relações de consumo e compatibilização da proteção do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econômico e tecnológico, de modo a viabilizar os princípios nos quais se funda a ordem econômica (art. 170, da Constituição Federal), sempre com base na boa-fé e equilíbrio nas relações entre consumidores e fornecedores; IV - educação e informação de fornecedores e consumidores, quanto aos seus direitos e deveres, com vistas à melhoria do mercado de consumo; V - incentivo à criação pelos fornecedores de meios eficientes de controle de qualidade e segurança de produtos e serviços, assim como de mecanismos alternativos de solução de conflitos de consumo; VI - coibição e repressão eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrência desleal e utilização indevida de inventos e criações industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar prejuízos aos consumidores; VII - racionalização e melhoria dos serviços públicos; VIII- estudo constante das modificações do mercado de consumo. IX - fomento de ações direcionadas à educação financeira e ambiental dos consumidores; (Incluído pela Lei nº 14.181, de 2021) X - prevenção e tratamento do superendividamento como forma de evitar a exclusão social do consumidor. (Incluído pela Lei nº 14.181, de 2021) Salienta-se que os incisos IX e X foram incluídos pela Lei 14.181/2021, conhecida como Lei do Superendividamento. Portanto, agora foram elencados como novos “princípios” da defesa do consumidor a educação financeira, a educação ambiental e a prevenção e tratamento do superendividamento como forma de evitar a exclusão social do consumidor. Objetivos da política nacional das relações de consumo: • Defesa dos interesses dos consumidores; • Transparência nas relações de consumo; • Harmonia entre consumidores e fornecedores. Destaca-se que embora inspirada na reconhecida necessidade de proteger o consumidor, agente vulnerável nas relações de consumo, não tem caráter paternalista, ou seja, não visa favorecer ilimitada e injustificadamente este especial sujeito de direitos. Ao contrário, quando se fala em “política nacional de relações de consumo”, o que se busca é a propalada harmonia que deve regê-las a todo momento Obs.: O art. 4º, ao definir os fins, impõe obrigações de resultados. Por isso, é dotado de eficácia plena, designando um programa de interesse público, voltado à consecução de uma finalidade – defesa do consumidor – imposta pela CF e na Lei. O art. 5º do CDC consagra os instrumentos que o Poder Público poderá utilizar para executar a Política Nacional das Relações de Consumo. Observe: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm#art170 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2021/Lei/L14181.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2021/Lei/L14181.htm#art1 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 21 Art. 5° Para a execução da Política Nacional das Relações de Consumo, contará o poder público com os seguintes instrumentos, entre outros: I - manutenção de assistência jurídica, integral e gratuita para o consumidor carente; II - instituição de Promotorias de Justiça de Defesa do Consumidor, no âmbito do Ministério Público; III - criação de delegacias de polícia especializadas no atendimento de consumidores vítimas de infrações penais de consumo; IV - criação de Juizados Especiais de Pequenas Causas e Varas Especializadas para a solução de litígios de consumo; V - concessão de estímulos à criação e desenvolvimento das Associações de Defesa do Consumidor. VI - instituição de mecanismos de prevenção e tratamento extrajudicial e judicial do superendividamento e de proteção do consumidor pessoa natural; (Incluído pela Lei nº 14.181, de 2021) VII - instituição de núcleos de conciliação e mediação de conflitos oriundos de superendividamento. (Incluído pela Lei nº 14.181, de 2021) A Lei 14.181/2021 acrescentou dois novos incisos ao art. 5º do CDC, a fim de proteger o consumidor do superendividamento. Como o tema foi cobrado em concurso? MPE/SC (2021) A racionalização dos serviços públicos constitui um princípio a ser observado pela Política Nacional das Relações de Consumo. Correta! TJ/AC (2019) A Política Nacional das Relações de Consumo é regida pelo seguinte princípio, dentre outros, educação e informação de consumidores e fornecedores quanto aos seus direitos e deveres, com vistas à melhoria do mercado de consumo. Correta! 5. DIÁLOGO DAS FONTES É uma técnica utilizada para solucionar conflitos de interesses. Por ser uma norma principiológica, os princípios do direito do consumidor alcançam as relações consumeristas em todo o ordenamento jurídico. Para melhor entendimento, o Professor usa o exemplo de uma laranja. Afirma que por ser uma norma principiológica, o CDC faz um corte transversal na laranja, alcançando todos os seus gomos. Desta forma, será aplicado aos planos de saúde, às relações hoteleiras, às mensalidades escolares, ao transporte de passageiros, enfim todos os ramos da atividade econômica. Há leis setoriais, as quais regulam cada atividade econômica. Haverá, com isso, uma relação de convivência entre o CDC e estas leis. Consequentemente, há casos em que pode ocorrer um conflito aparente de normas, como numa discussão envolvendo a abusividade de cláusulas de um contrato de plano de saúde. 5.1. CRITÉRIOS TRADICIONAIS DE SOLUÇÃO DE CONFLITOS DE NORMAS Os critérios tradicionais excluem uma das normas do ordenamento jurídico, verdadeiro monólogo. Atualmente, são insuficientes para a solução de conflitos entre normas. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2021/Lei/L14181.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2021/Lei/L14181.htm#art1 CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 22 5.1.1. Critério cronológico A lei mais nova retira do sistema a lei anterior com ela conflitante. 5.1.2. Critério da especialidade A lei geral nova não revoga a lei especial anterior, a não ser que incorpore ou regule inteiramente a matéria que tratava a lei especial antiga. 5.1.3. Critério da hierarquia A lei hierarquicamente superior tem prioridade de aplicação e pode afastar ou revogar a lei inferior com ela conflitante. 5.2. CRITÉRIO ATUAL Como visto acima, o diálogo das fontes é um novo critério de solução de conflitos entre normas. Por este critério, as duas leis serão aplicadas uma em caráter principal e a outra de forma complementar/subsidiária. O STF reconhece o uso da teoria do diálogo das fontes, vejamos: A Emenda Constitucional 40, na medida em que conferiu maior vagueza à disciplina constitucional do sistema financeiro (dando nova redação ao art. 192), tornou ainda maior esse campo que a professora Claudia Lima Marques denominou “diálogo entre fontes” – no caso, entre a lei ordinária (que disciplina as relações consumeristas) e as leis complementares (que disciplinam o sistema financeiro nacional). (STF, ADI 2.591/DF). OBS.: O CDC será sempre aplicado em caráter primário e as outras normas serão aplicadas subsidiariamente, desde que compatíveis com a principiologia do CDC. 5.3. DIÁLOGO ENTRE O CDC E O CC Identifica-se três espécies de diálogos entre o CDC e o CC (Cláudia Lima Marques), a seguir analisaremos cada uma delas. 5.3.1. Diálogo sistemático de coerência Consiste no aproveitamento da base conceitual de uma lei pela outra. Conceitos gerais do CC (pessoa jurídica, nulidades, provas, contratos) podem ser aproveitados na aplicação do CDC, que deles não se ocupou. Salienta-se que o CDC se preocupou apenas com a construção de conceitos específicos, considerados importantes para a sistemática de defesa dos sujeitos consumidores (ex.: consumidor, fornecedor, produto, serviço). 5.3.2. Diálogo sistemático de complementaridade É a adoção de princípios e normas, em caráter complementar, por um dos sistemas, quando se fizer necessário para a solução de um caso concreto. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 23 Na relação de consumo, aplica-se prioritariamente o CDC, e só subsidiariamente, no que couber e for complementarmente necessário, o CC. Por exemplo, o CDC, em seu art. 42, parágrafo único, dispõe que o consumidor cobrado em quantia indevida tem direito à repetição do indébito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso. Porém, não estabelece o prazo para o consumidor buscar a satisfação dessa pretensão em juízo. Nesse caso, como não há norma específica a reger a hipótese, aplica-se, complementarmente, o prazo prescricional de dez anos, estabelecido pela regra geral do Código Civil de 2002 (art. 205). 5.3.3. Diálogo das influências recíprocas sistemáticas É a influência do sistema especial no geral e do sistema geral no especial (diálogo de coordenação e adaptação sistemática). Por exemplo, o CC tornou-se suficientepara harmonizar as relações entre iguais, a aplicação do CDC foi direcionada apenas para a proteção do vulnerável, o que explica a atual opção do STJ pela teoria finalista (simples ou mitigada), na definição do conceito de consumidor. 6. PRINCÍPIOS GERAIS DO DIREITO DO CONSUMIDOR 6.1. CONSIDERAÇÕES INICIAIS Para a escola jusnaturalista, os princípios gerais do direito não possuíam força de lei. Sua aplicação era feita em caráter suplementar. Havendo lacuna, utilizavam-se os princípios extraídos do direito natural. Para a escola positivista, os princípios são extraídos do próprio ordenamento jurídico, mas não possuem força normativa. Fonte mediata de direito, sua aplicação dependia de lacunas. Para a escola pós-positivista, os princípios estão previstos expressa ou implicitamente no próprio ordenamento jurídico e possuem força normativa. Entendem que se diferem das normas quanto à forma e quanto ao conteúdo. OBS.: As cláusulas gerais são disposições normativas que utilizam, no enunciado, uma linguagem aberta, fluida ou vaga, a ser preenchida pelo magistrado quando da análise de um caso concreto. As cláusulas gerais constituem uma moderna técnica legislativa que possibilita ao intérprete determinar, previamente, qual a norma de conduta que deveria ter sido observada naquele caso. E, para alcançar tal objetivo, poderá aproveitar-se de princípios positivados ou não positivados no ordenamento jurídico, concretizando seus valores na solução dos casos concretos. 6.2. PRINCÍPIO DA VULNERABILIDADE É o principal princípio do direito do consumidor, traz a ideia de que o consumidor se encontra em uma posição de inferioridade em relação ao fornecedor. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 24 Possui fundamento na CF, tendo em vista que a defesa do consumidor é um direito fundamental, bem como um princípio que rege a ordem econômica, conforme vimos acima. Encontra-se expressamente previsto no art. 4º, I do CDC. Art. 4º A Política Nacional das Relações de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito à sua dignidade, saúde e segurança, a proteção de seus interesses econômicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparência e harmonia das relações de consumo, atendidos os seguintes princípios: I - Reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo OBS.: a vulnerabilidade, aqui, possui presunção absoluta e decorre da própria lei. Todos os consumidores são vulneráveis. O consumo de alto padrão não afasta a vulnerabilidade. A doutrina (Cláudia Lima Marques) aponta três espécies de vulnerabilidade, as quais diversas vezes já foram mencionadas em decisões proferidas pelo STJ. 6.2.1. Vulnerabilidade técnica Desconhecimento, por parte do consumidor, das características do produto/serviço. Desta forma, a vulnerabilidade decorre da não participação do consumidor na produção do bem. Eventualmente, o consumidor profissional poderá ser considerado um vulnerável técnico, nos casos em que o produto ou serviço adquirido não tiver relação com a sua formação, competência ou área de atuação. 6.2.2. Vulnerabilidade jurídica Desconhecimento, por parte do consumidor, dos seus direitos e deveres, incluindo aspectos econômicos e contábeis. 6.2.3. Vulnerabilidade econômica ou fática O consumidor é frágil diante do fornecedor, por uma série de motivos, vejamos: • Em razão do forte poder econômico do fornecedor; • Em razão de o fornecedor deter o monopólio fático ou jurídico da relação; • Em razão de o fornecedor desenvolver uma atividade considerada essencial (ex. provedor de internet, medicamento). Para fixação, vejamos o quadro sistematizado, retirado do Livro Interesses Difusos e Coletivos, bem como apresentado em aula pelo Prof. Landolfo. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 25 VULNERABILIDADE DEFINIÇÃO EXEMPLO TÉCNICA Consiste na ausência de conhecimentos específicos sobre o produto que o consumidor adquire ou utiliza. É o caso do estudante que compra um notebook sem possuir conhecimentos técnicos específicos sobre o produto adquirido. JURÍDICA Consiste na falta de conhecimento, pelo consumidor, dos direitos e deveres inerentes à relação de consumo. É o caso da pessoa que firma um compromisso de compra e venda de um lote, junto a uma incorporadora, sem possuir conhecimento jurídico para compreender todos os aspectos do negócio. ECONÔMICA Consiste na condição de fragilidade do consumidor frente ao fornecedor que, por sua posição de monopólio, fático ou jurídico, por seu forte poderio econômico ou em razão da essencialidade do serviço que fornece, impõe sua superioridade a todos que com ele contratem. É o caso do pai de família que contrata serviço de internet banda larga fornecido em seu endereço por uma única concessionária de serviço público. 6.2.4. Vulnerabilidade informacional A falta de informação é causa de vulnerabilidade. Aqui, o consumidor não detém informações suficientes para realizar o processo decisório de aquisição ou não do produto ou serviço. Como o tema foi cobrado em concurso? MPE/SC (2021) O princípio da vulnerabilidade tem por objetivo assegurar a igualdade formal-material aos sujeitos da relação jurídica de consumo. Correta! DPE/MG (2019) Determinados grupos de consumidores, a exemplo dos idosos, deficientes e mulheres, são considerados consumidores hipervulneráveis. Errada! (mulheres não são hipervulneráveis nas relações de consumo). DPE/SE (2022) O mecanismo que visa garantir igualdade formal-material aos sujeitos da relação jurídica de consumo se traduz no princípio da vulnerabilidade. Correta! 6.3. PRINCÍPIO DA BOA-FÉ OBJETIVA 6.3.1. Conceito e fundamento Representa o padrão de conduta que deve ser observado por todos os fornecedores no mercado de consumo, com base em valores éticos, de modo a respeitar as expectativas do consumidor naquela relação jurídica. CS DE CONSUMIDOR – 2023.1 26 O fundamento é constitucional, de modo implícito (art. 1º, III e art. 3º I da CF), decorrente da dignidade da pessoa humana e da do princípio da solidariedade; e legal, de modo expresso (art. 4º, III CDC e arts. 113, 187 e 422, CC). CF Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana; CF Art. 3º Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidária; CDC - Art. 4º A Política Nacional das Relações de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito à sua dignidade, saúde e segurança, a proteção de seus interesses econômicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparência e harmonia das relações de consumo, atendidos os seguintes princípios: (...) III - harmonização dos interesses dos participantes das relações de consumo e compatibilização da proteção do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econômico e tecnológico, de modo a viabilizar os princípios nos quais se funda a ordem econômica (art. 170, da Constituição Federal), sempre com base na boa-fé e equilíbrio nas relações entre consumidores e fornecedores; CC Art. 113. Os negócios jurídicos devem ser interpretados conforme a boa- fé e os usos do lugar de sua celebração. CC Art. 187. Também comete ato ilícito o titular de um direito que, ao exercê- lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econômico ou social, pela boa-fé ou pelos bons costumes. CC Art. 422. Os contratantes são obrigados a guardar, assim na conclusão do contrato, como em sua execução, os princípios de probidade e boa-fé. 6.3.2. Boa-fé objetiva e boa-fé subjetiva
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