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INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP AULA - PETIÇÃO INICIAL SUMÁRIO 1. INTRODUÇÃO 2. IDENTIFICAÇÃO DO RITO 2.1. RITO ORDINÁRIO – Art. 837 CLT – mais de 40 S.M. 2.2. RITO SUMARÍSSIMO – Art. 852-A CLT – até 40 S.M. 2.3. RITO SUMÁRIO – Lei n 5584/70, Art. 2º. – até 2 S.M. 3. REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL: 3.1. CLT – arts. 840, § 1º e 852-A da CLT 3.2. CPC – art. 319 CPC 3.3. Princípio da Oralidade e do Jus Postulandi (art. 839 CLT e Súmula 425 TST) 3.4. Requisitos da CLT x CPC 3.5. Reforma Trabalhista: Lei 13.467/17 - Alterações na Petição Inicial 4. ESBOÇO DA PETIÇÃO INICIAL 5. ENDEREÇAMENTO - COMPETÊNCIA 4.1 EM RAZÃO DA MATÉRIA – art. 114 CF (Relação de Trabalho 4.2 EM RAZÃO DO LUGAR – art. 651 CLT – Local da Prestação de Serviços 5 QUALIFICAÇÃO DO RECLAMANTE (autor) 6 IDENTIFICAÇÃO DA PEÇA 6.1 Reclamação (CLT) 6.2 Ação Trabalhista (Classificação CNJ) 7 QUALIFICAÇÃO DO RECLAMADO (réu) 7.1 Terceirização (1º empregador; 2º tomador – Responsabilidade Subsidiária – Súmula 331 do TST) 8 PRELIMINAR 9 BREVE EXPOSIÇÃO DOS FATOS E FUNDAMENTOS JURÍDICOS 9.1 Síntese do Contrato de trabalho 9.2 Data de Admissão e Demissão 9.3 Motivo da demissão 9.4 Função 9.5 Remuneração 9.6 Jornada de Trabalho 10 DOS PEDIDOS (Devem ser certo, determinado e com indicação de seu valor (art. 840 e 322 do CPC) 11 DOS REQUERIMENTOS FINAIS 11.1 Notificação do reclamado para comparecimento na audiência a ser designada e apresentar defesa. 11.2 Justiça Gratuita 11.3 Multa do art. 467 da CLT 11.4 Produção de Provas 11.5 Valor Da Causa 12 ENCERRAMENTO INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP DA PETIÇÃO INICIAL 1. INTRODUÇÃO: A petição inicial é a primeira peça processual de uma ação. É a peça necessária para a abertura/ingresso de uma ação trabalhista. Apresenta como características: a) Ser uma peça formal, pois exige requisitos que deverão ser preenchidos pelo autor no momento da propositura da ação. Muito embora a CLT preserve a possibilidade de petição inicial oral, esta deverá ser reduzida a termo; b) Define os limites objetivos da lide: define a causa de pedir e os pedidos. Traz os fundamentos fáticos e de direito que embasam a pretensão. c) Define os limites subjetivos da lide: define as partes que serão atingidas pelo pronunciamento judicial, ou seja, aquele que pede a tutela jurisdicional e aqueles em face de quem a tutela é pretendida; d) Quebra a inércia do Poder Judiciário. 2. IDENTIFICAÇÃO DO RITO: O processo do trabalho possui três ritos procedimentais, que se distinguem pelo valor atribuído à causa no momento da propositura da ação: •RITO SUMÁRIO (VALOR DA CAUSA ATÉ 02 SALÁRIOS MÍNIMOS) – LEI 5584/70, art. 2º. Também conhecido como dissídio de alçada. Pedidos devem ser certos e líquidos. Não se admite recurso das sentenças, salvo se versar sobre matéria constitucional. •RITO SUMARÍSSIMO (VALOR DA CAUSA ACIMA DE 02 SALÁRIOS MÍNIMOS ATÉ 40 SALÁRIOS MÍNIMOS) Art. 852- A DA CLT. Pedidos devem ser certos e líquidos, indicando o valor correspondente. Não se aplica à administração pública direta, autárquica e fundacional. •RITO ORDINÁRIO (VALOR ACIMA DE 40 SALÁRIOS MÍNIMOS). Artigo 837 da CLT. Pedidos devem ser certos e líquidos, indicando o valor correspondente. 3. REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL: Os requisitos da petição inicial trabalhista estão previstos nos Artigos 840, §1º e 852-A, ambos da CLT. Por força do Art. 769 da CLT e Art. 15 do CPC, o processo civil aplica-se de forma subsidiária e supletiva ao processo do trabalho, na ocorrência de omissão, desde que haja compatibilidade com o sistema trabalhista. Assim, o Artigo 319 do Novo CPC deve ser adotado para complementar os requisitos necessários para a elaboração da petição inicial. No processo do trabalho impera o princípio da oralidade e simplicidade. Alguns requisitos do CPC, como pedido de citação, indicação das provas a produzir e o valor da causa INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP não são necessários. Todavia, o Exame da OAB exige a apresentação de todos os requisitos previstos no Artigo 319 do CPC, inclusive pedido de notificação citatória, indicação de provas e valor da causa. Na prática jurídica as petições são apresentadas nos moldes do Artigo 319 do CPC, pois o valor da causa é utilizado para fixação do rito procedimental. 3.1 REQUISITOS ESTRUTURAIS DA PETIÇÃO INICIAL – CLT X CPC: Através da análise comparativa dos diplomas legais, observa-se que o CPC apresenta com maior riqueza de detalhes alguns requisitos necessários para o ajuizamento da ação, como a qualificação completa das partes, o valor da causa, as provas que se pretende produzir e a opção pela audiência de conciliação. Artigo 840 da CLT: “A reclamação poderá ser escrita ou verbal. § 1º Sendo escrita, a reclamação deverá conter a designação do juízo, a qualificação das partes, a breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o pedido, que deverá ser certo, determinado e com indicação de seu valor, a data e a assinatura do reclamante ou de seu representante. CPC/2015 Art. 319. A petição inicial indicará: I - o juízo a que é dirigida; II - os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu; III - o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; IV - o pedido com as suas especificações; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação. § 1o Caso não disponha das informações previstas no inciso II, poderá o autor, na petição inicial, requerer ao juiz diligências necessárias a sua obtenção. § 2o A petição inicial não será indeferida se, a despeito da falta de informações a que se refere o inciso II, for possível a citação do réu. § 3o A petição inicial não será indeferida pelo não atendimento ao disposto no inciso II deste artigo se a obtenção de tais informações tornar impossível ou excessivamente oneroso o acesso à justiça. INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP 3.2 DOCUMENTOS QUE DEVEM ACOMPANHAR A PETIÇÃO: Não se referem à inicial, mas à propositura da demanda. Ex: documentos que devem acompanhá-la (artigo 283 do CPC, 787 e 845 da CLT), a procuração “ad judicia”, o preparo (ação rescisória), etc. 4. ESBOÇO DA PETIÇÃO INICIAL Desenvolver um esboço prévio é fundamental para o sucesso no exame da OAB. Neste momento é realizado o estudo da peça, determinando toda a argumentação jurídica e a fundamentação legal a ser utilizada. Exemplo de esboço: 1.ENDEREÇAMENTO 2.QUALIFICAÇÃO DO RECLAMANTE 3.IDENTIFICAÇÃO DA PEÇA E DO RITO 4.QUALIFICAÇÃO DO RECLAMADO 5.PRELIMINARES 6.BREVE EXPOSIÇÃO DOS FATOS E FUNDAMENTOS JURÍDICOS A) DO CONTRATO DE TRABALHO B) DO 13º SALÁRIO C) DAS FÉRIAS D) DA JORNADA DE TRABALHO E) DAS VERBAS RESCISÓRIASF) DA INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS 7.PEDIDO 8.REQUERIMENTOS FINAIS 9.VALOR DA CAUSA 10.ENCERRAMENTO 4.1 ENDEREÇAMENTO 4.1.1 COMPETÊNCIA EM RAZÃO DA MATÉRIA: A competência material da Justiça do Trabalho está disciplina no Artigo 114 da CF/88, com redação conferida pela Emenda Constitucional nº 45/2004. Para aqueles que optarem pela área trabalhista na 2ª fase do exame da OAB esta questão já estará pacificada, pois serão exigidos do candidato a elaboração de uma peça processual cuja competência jurisdicional esteja estabelecida o rol do Art. 114. Art. 114. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) (Vide ADIN 3392) (Vide ADIN 3432) I as ações oriundas da relação de trabalho, abrangidos os entes de direito público externo e da administração pública direta e indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) II as ações que envolvam exercício do direito de greve; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADI&documento=&s1=3392&processo=3392 http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.asp?base=ADI&documento=&s1=3432&processo=3432 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP III as ações sobre representação sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) IV os mandados de segurança, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matéria sujeita à sua jurisdição; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) V os conflitos de competência entre órgãos com jurisdição trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) VI as ações de indenização por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relação de trabalho; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) VII as ações relativas às penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos órgãos de fiscalização das relações de trabalho; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) VIII a execução, de ofício, das contribuições sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acréscimos legais, decorrentes das sentenças que proferir; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) IX outras controvérsias decorrentes da relação de trabalho, na forma da lei. 4.2 COMPETÊNCIA EM RAZÃO DO LUGAR: A competência territorial da Justiça do Trabalho está disciplinada no Artigo 651 da CLT. Em regra, as demandas trabalhistas devem ser propostas na localidade em que empregado prestou serviços, independentemente do local da contratação, senão vejamos: Art. 651 da CLT: A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento é determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar serviços ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. 1º Quando for parte no dissídio agente ou viajante comercial, a competência será da Junta da localidade em que a empresa tenha agência ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta, será competente a Junta da localização em que o empregado tenha domicílio ou a localidade mais próxima. 2º. A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissídios ocorridos em agência ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e não haja convenção internacional dispondo em contrário. 3º. Em se tratando de empregador que promova realização de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, é assegurado ao empregado apresentar reclamação no foro da celebração do contrato ou no da prestação dos respectivos serviços. Ainda, importa consignar que a regra geral pelo local da prestação de serviços também é a adotada nas causas oriundas da relação de trabalho, nos termos do art. 1º da Instrução Normativa nº 27/2005 do TST. Exemplo de endereçamento: “EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ______ VARA DO TRABALHO DE BOTUCATU/SP”. Utilizar as expressões constitucionais “Juiz do Trabalho (art. 111, III, da CF/88) e Vara do Trabalho (Art. 116 da CF/88). •NÃO ABREVIAR; •ATENÇÃO PARA A FIXAÇÃO DAS MARGENS À ESQUERDA E À DIREITA – ESTÉTICA É FUNDAMENTAL!!!! http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/Emc/emc45.htm#art1 INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP Importante ressaltar que em decisão datada de 11 de dezembro de 2020, a SBDI-I do E. TST, firmou entendimento no sentido de que: “no caso concreto, discute-se a aparente colisão de direitos fundamentais: de um lado, a garantia outorgada ao trabalhador de amplo acesso à Justiça (CF, art. 5º, XXXV); de outro, o direito assegurado aos réus ao contraditório e à ampla defesa, com os meios e recursos que lhe são inerentes (CF, art. 5º, LV), em consonância com o devido processo legal (CF, art. 5º, LIV).3. Buscando superar as situações em que a aplicação objetiva dos critérios fixados no art. 651 da CLT imponha o sacrifício de um dos princípios acima indicados, a jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho tem evoluído, buscando alcançar a teleologia das normas que fixam os critérios de competência no âmbito da Justiça do Trabalho. Nesse sentido, em face da necessidade de assegurar ao trabalhador o acesso à jurisdição, também garantindo ao reclamado o amplo exercício das faculdades de defesa, esta Corte assumiu a compreensão de que, em determinados casos, quando envolvida na disputa, empresa com atuação nacional, será razoável admitir o trânsito da ação no foro do domicílio do Autor, afastando-se a prevalência objetiva dos critérios estatuídos no art. 651 da CLT”. (RR-426-03.2017.5.20.0012, 5ª Turma, relator ministro Douglas Alencar Rodrigues, DEJT 11/12/2020) 4.3 QUALIFICAÇÃO DO RECLAMANTE •“João da Silva, brasileiro, solteiro, vendedor, portador da cédula de identidade RG nº 44.444.444-44 e do CPF nº 222.222.222-22, residente e domiciliado na rua João Passos, 1000, centro, CEP 18600-000, Botucatu/sp.” • Jamais inventar dados. • Se a questão nãotrouxer a qualificação, apenas mencionar, demonstrando que conhece a necessidade de qualificar. • ex: “reclamante, qualificação e endereço completo, ...” 4.4 IDENTIFICAÇÃO DA PEÇA: Identificar a peça e o rito processual. EX: “RECLAMAÇÃO TRABALHISTA PELO RITO ORDINÁRIO”. OBS: Na atual classificação do CNJ (Conselho Nacional de Justiça) a ação na Justiça do Trabalho é denominada: AÇÃO TRABALHISTA. As partes são denominadas reclamante (autor) e reclamado (réu). 4.5 QUALIFICAÇÃO DO RECLAMADO: “EMPRESA X LTDA, PESSOA JURÍDICA DE DIREITO PRIVADO, INSCRITA NO CNPJ SOB Nº 44.444.444/0001-44, COM SEDE NA RUA JOÃO PASSOS, 1000, CENTRO, CEP 18600-000, BOTUCATU/SP.” Jamais inventar dados. Se a questão não trouxer a qualificação, apenas mencionar, demonstrando que conhece a necessidade de qualificar. EX: “RECLAMADO, QUALIFICAÇÃO E ENDEREÇO COMPLETO, ...” INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP 4.6 MODELO DE PETIÇÃO INICIAL - PRIMEIRA ETAPA Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da Vara do Trabalho de Botucatu/SP. JOÃO DA SILVA, brasileiro, solteiro, vendedor, portador da cédula de identidade RG nº 44.444.444-44 e do CPF nº 222.222.222-22, residente e domiciliado na Rua João Passos, 1000, Centro, CEP 18600-000, Botucatu/SP, por seu advogado que esta subscreve, conforme instrumento de mandato em anexo, com endereço para intimações e notificações na Rua Amando de Barros, 100, vem, respeitosamente a presença de Vossa Excelência, com fundamento nos Artigos 840, 1º c.c. Artigo 837, ambos da CLT, ajuizar a presente AÇÃO TRABALHISTA PELO RITO ORDINÁRIO em face de EMPRESA X LTDA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob nº 44.444.444/0001-44, com sede na Rua João passos, 1000, Centro, CEP 18600-000, Botucatu/SP, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas: Vejamos como o examinador aufere a pontuação de cada item no exame da OAB: 1. Endereçamento e cabimento: Reclamação trabalhista com endereçamento ao juízo da Vara do Trabalho de Parauapebas/PA (0,10). Indicação do Art. 840, § 1, CLT (0,10). 2. Partes: Qualificação do reclamante (0,10) e da reclamada (0,10) 5. PRELIMINAR 5.1 GRUPO ECONÔMICO: Ao ajuizar uma ação contra mais de um reclamado, faz-se necessário esclarecer os motivos pelos quais estes devem figurar no polo passivo da ação, haja vista que, a regra na Justiça do Trabalho é postular-se tão somente em face de um empregador. Assim, se a pluralidade decorrer do fato das empresas caracterizarem grupo econômico, este fato deverá ser preliminarmente esclarecido, com requerimento de condenação em responsabilidade solidária das reclamadas, nos termos do Artigo 2º, parágrafo único, da CLT. CLT: Art. 2º - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviço. INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP § 2º - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurídica própria, estiverem sob a direção, controle ou administração de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econômica, serão, para os efeitos da relação de emprego, solidariamente responsáveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Art. 3º - Considera-se empregado toda pessoa física que prestar serviços de natureza não eventual a empregador, sob a dependência deste e mediante salário. Nova Redação Reforma Trabalhista – Lei nº 13467/17: § 2o Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurídica própria, estiverem sob a direção, controle ou administração de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econômico, serão responsáveis solidariamente pelas obrigações decorrentes da relação de emprego. § 3o Não caracteriza grupo econômico a mera identidade de sócios, sendo necessárias, para a configuração do grupo, a demonstração do interesse integrado, a efetiva comunhão de interesses e a atuação conjunta das empresas dele integrantes.” 5.2 RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA: Ao ajuizar uma ação contra mais de um reclamado, faz-se necessário esclarecer os motivos pelos quais estes devem figurar no polo passivo da ação, haja vista que, a regra na Justiça do Trabalho é postular-se tão somente em face de um empregador. Assim, se a pluralidade decorrer do fato das empresas caracterizarem terceirização, este fato deverá ser preliminarmente esclarecido, com requerimento de condenação em responsabilidade subsidiária da empresa tomadora de serviços, nos termos da Súmula 331 do TST e Artigo 5º-A, §5º da Lei nº 6.019/74. Art. 5o-A. Contratante é a pessoa física ou jurídica que celebra contrato com empresa de prestação de serviços relacionados a quaisquer de suas atividades, inclusive sua atividade principal. § 5o A empresa contratante é subsidiariamente responsável pelas obrigações trabalhistas referentes ao período em que ocorrer a prestação de serviços, e o recolhimento das contribuições previdenciárias observará o disposto no art. 31 da Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8212cons.htm#art31 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8212cons.htm#art31 INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP 6. BREVE EXPOSIÇÃO DOS FATOS E FUNDAMENTOS JURÍDICOS: É fundamental que a parte autora apresente a exposição dos fatos (causa de pedir) e a subsunção dos mesmos à norma (fundamento jurídico). Considerando ser costume na área trabalhista que as peças apresentem um histórico da relação contratual e uma pluralidade de pedidos, é importante uma clara, coerente e lógica apresentação dos fatos. Aconselha-se iniciar com a apresentação dos dados básicos do contrato de trabalho e após apresentar os fatos e pedidos de forma lógica e cronológica com os acontecimentos ocorridos durante a relação jurídica entre as partes. Iniciar com síntese do contrato de trabalho. Exemplo: “O reclamante foi admitido pela reclamada em 10/10/2010 para laborar como vendedor, sendo dispensado sem justa causa em 10/10/2020, quando recebia salário de R$ 1.000,00. Exercia jornada de trabalho de segunda à sexta, das 08:00 as 17:00, com intervalo legal de 01:00hs para refeição e descanso”. Dividir a peça em tópicos, apresentando os fatos e os fundamentos jurídicos em conjunto. Na petição inicial trabalhista, uma vez que, em regra, são postulados inúmeros pedidos cumulativos, realizar a divisão da peça em DOS FATOS e DO DIREITO torna a peça demasiadamente extensa, bem como dificulta sua elaboração, uma vez que após desenvolver todos os fatos, faz-se necessário demonstrar a fundamentação jurídica de cada um dos pedidos postulados. Deste modo, dividir a peça em FATOS E FUNDAMENTOS JURÍDICOS, apresentando em cada tópico a argumentação e a fundamentação legal, torna a peça didática, apresentável, bem como de fácil elaboração. EX: DOS FATOS E FUNDAMENTOS JURÍDICOS ➢ Do Contrato de Trabalho ➢ Das Férias ➢ Do 13º Salário ➢ Das Horas Extras e Reflexos ➢ Das Verbas Rescisórias ➢ Da Indenização por Danos Morais 6.1 CAUSA DE PEDIR: a doutrina denomina a exposição dos fatos e fundamentos jurídicosde causa de pedir. Constitui-se na narrativa dos fatos que segundo o autor geram as consequências jurídicas pretendidas – o bem da vida postulado, bem como a proposta de enquadramento do fato na norma jurídica indicada. Os fatos são, para a doutrina, a causa de pedir próxima. Já os fundamentos jurídicos, a causa de pedir remota, haja vista que (iura novit curia – o juiz conhece o direito). https://www.google.com.br/search?es_sm=122&q=iura+novit+curia&spell=1&sa=X&ved=0CBoQvwUoAGoVChMIp4vhjYSOxwIVBRoeCh2ZBwJr INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP 7. DOS PEDIDOS: Os pedidos na inicial trabalhista devem ser determinados especificamente. Não é possível pleitear tão somente a “condenação”, ou a “procedência da ação”, haja vista que, tratando-se de pedidos cumulativos, todos devem ser expressamente pleiteados, sob pena de caracterizar inépcia da inicial por FALTA DE PEDIDO ESPECÍFICO (Artigo 840, §1º da CLT). OS PEDIDOS SÃO INTERPRETADOS RESTRITIVAMENTE. CPC-2015: Art. 322. O pedido deve ser certo. § 1o Compreendem-se no principal os juros legais, a correção monetária e as verbas de sucumbência, inclusive os honorários advocatícios. § 2o A interpretação do pedido considerará o conjunto da postulação e observará o princípio da boa-fé. EXEMPLO: “Ante o exposto, pede-se a vossa excelência: A procedência da presente ação para o fim de condenar a reclamada nas seguintes verbas: 1. SALDO DE SALÁRIO no valor de R$ X 2. AVISO PRÉVIO no valor de R$ X 3. 13º SALÁRIO PROPORCIONAL - 10/12 no valor de R$ X 4. FÉRIAS + 1/3 INTEGRAL no valor de R$ X 5. FÉRIAS + 1/3 PROPORCIONAL - 05/12 no valor de R$ X 6. LIBERAÇÃO DAS GUIAS PARA LEVAMENTO DO SALDO DE FGTS + MULTA DE 40% no valor de R$ X 7. LIBERAÇÃO DAS GUIAS CD PARA INSCRIÇÃO NO SEGURO DESEMPREGO; 8. Honorários advocatícios - Vejamos como o examinador pontua a causa de pedir, o fundamento jurídico e o pedido de cada verba no exame da OAB. Ex: • Procedência dos pedidos (0,10) • Pagamento de horas extras pelo excesso de carga horária diária ou semanal (0,30). Indicação Art. 7º, XIII, CRFB/88 OU Art. 58, CLT (0,10) 0,00/0,30/0,40 • Pagamento de 20 minutos diários pela pausa concedida parcialmente (0,30). Indicação Art. 71, § 4º, CLT (0,10) 0,00/0,30/0,40 • Pagamento de adicional noturno a partir das 22.00h (0,30). Indicação Art. 73 da CLT (0,10) 0,00/0,30/0,40 INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP • Reintegração pela estabilidade em razão do acidente do trabalho (0,30). Indicação Art. 118 OU Art. 21, II, “a”, Lei nº 8.213/91 OU Súmula 378, I ou II, TST (0,10) 0,00/0,30/0,40 • Requerer honorários advocatícios (0,20). Indicação Art. 791-A, CLT (0,10) 0,00/0,20/0,30 8. DOS REQUERIMENTOS FINAIS: A petição inicial trabalhista deve conter os seguintes requerimentos finais: •NOTIFICAÇÃO/CITAÇÃO PARA COMPARECIMENTO NA AUDIÊNCIA: EX: Requer a notificação da reclamada para que, se assim desejar, compareça na audiência a ser designada e apresente defesa, sob pena de revelia e confissão quanto à matéria fática. •JUSTIÇA GRATUITA: Requer a concessão dos benefícios da Justiça Gratuita ante a hipossuficiência econômica do reclamante, conforme declaração anexada, haja vista não possuir condições de suportar as despesas processuais sem prejuízo próprio e de sua família. CLT Reforma Trabalhista: Art. 790. § 3o É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social . § 4o O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo. Teto INSS para 2021: R$ 6.433,57 – 40% = R$ 2.573,42 Pontuação no exame da OAB: Gratuidade de justiça: Requerer gratuidade de justiça (0,20). Indicação Art. 790, § 3º OU § 4º, CLT (0,10) •AUTENTICAÇÃO DOS DOCUMENTOS: Requer o reconhecimento da autenticidade dos documentos anexados em cópia, que neste ato é declarada por este patrono, nos termos do Artigo 830 da CLT. •MULTA DO ARTIGO 467, “CAPUT”, DA CLT: Requer que as verbas rescisórias incontroversas sejam pagas na primeira audiência, sob pena de pagamento com acréscimo legal de 50%, nos termos do Artigo 467 da CLT. INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP •PRODUÇÃO DE PROVAS: Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente depoimento pessoal, oitiva de testemunhas, perícias, juntada de documentos e demais provas que se fizerem necessárias. 9. VALOR DA CAUSA: Não é requisito da petição inicial trabalhista (§1º do artigo 840 da CLT). Na prática, é fundamental para fixação do rito processual. Todavia, no exame da OAB é aconselhável sua indicação. Na prática trabalhista há necessidade de indicação do valor da causa para fins de enquadramento do rito. Fixação nos moldes do artigo 291 e seguintes do CPC/15. •Ex: Dá-se a causa o valor de R$ 10.000,00 (Dez Mil Reais). 10. ENCERRAMENTO: é o fechamento da peça, com a apresentação da data, local e assinatura do advogado. •EX: “Termos em que, Pede deferimento. Local e data. Advogado – OAB/” Pontuação no exame da OAB: Fechamento Peça - 16. Data, local, advogado(a) e OAB (0,10) 0,00/0,10 INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP MODELO DE GABARITO DA 2ª FASE DA OAB INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP Exercício - ATIVIDADE 01 Luan Godinho Batista, domiciliado em Jaú/SP, procura você, como advogado(a), afirmando que foi empregado da sociedade empresária Pizzaria Italiana Ltda, de 15/12/2018 a 20/09/2019, tendo exercido a função de motoboy. Laborava seis dias por semana, com folga na 2ª feira, sendo que, uma vez por mês, a folga era em um domingo. A jornada era das 18hs às 03hs30, com intervalo de 30 minutos para refeição. Luan informa que foi despedido por justa causa, apesar de não ter feito nada de errado, não recebendo qualquer indenização, mas apenas o saldo salarial do último mês; A empresa realizou a demissão por justa causa sem informar Luan qual falta grave teria praticado. Luan alega que jamais sofreu qualquer advertência ou suspensão disciplinar. Afirma que foi registrado, exibindo CTPS. Apresenta contracheque onde consta o recebimento mensal tão somente do salário base, no importe de R$ 1.000,00. Elabore a peça prático-profissional que melhor defesa dos interesses de Luan, sem usar dados ou informações que não estejam no enunciado, pelo rito ordinário. Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possamser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação. Nos casos em que a lei exigir liquidação de valores, não será necessário que o examinando a apresente, admitindo-se que o escritório possui setor próprio ou contratado especificamente para tal fim. ANÁLISE PRELIMINAR: 1. Identificação da peça: Enunciado cita a existência de algum processo judicial em andamento? Não? = Petição inicial! Sim? = citada defesa da empresa e sentença? NÃO? = Contestação Sim? Citou sentença? = Recurso Ordinário Citou sentença e Acórdão TRT? = Recurso de Revista INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP 2. Existe causa de pedir para ajuizamento de ação? 3. Quais pedidos deverão ser formulados? 4. Qual o órgão competente? 5. Qual a parte reclamada? 6. Indicar fatos (causa de pedir) e pedidos (certos, determinados e com valor) 7. Requerimentos finais 8. Provas documentais que serão apresentadas. Luan Godinho Batista, domiciliado em Jaú/SP, procura você, como advogado(a), afirmando que foi empregado da sociedade empresária Pizzaria Italiana Ltda, de 15/12/2018 a 20/09/2019, tendo exercido a função de motoboy. Laborava seis dias por semana, com folga na 2ª feira, sendo que, uma vez por mês, a folga era em um domingo. A jornada era das 18hs às 03hs30, com intervalo de 30 minutos para refeição. Luan informa que foi despedido por justa causa, apesar de não ter feito nada de errado, não recebendo qualquer indenização, mas apenas o saldo salarial do último mês; A empresa realizou a demissão por justa causa sem informar Luan qual falta grave teria praticado. Luan alega que jamais sofreu qualquer advertência ou suspensão disciplinar. Afirma que foi registrado, exibindo CTPS. Apresenta contracheque onde consta o recebimento mensal tão somente do salário base, no importe de R$ 1.000,00. Elabore a peça prático-profissional que melhor defesa dos interesses de Luan, sem usar dados ou informações que não estejam no enunciado, pelo rito ordinário. Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação. Nos casos em que a lei exigir liquidação de valores, não será necessário que o examinando a apresente, admitindo-se que o escritório possui setor próprio ou contratado especificamente para tal fim. 1. Competência? Não cita local de trabalho. Ajuizar em Jaú! 2. Função: motoboy 3. Causa de pedir: a) JT com hora extraordinária (09hs laboradas) b) Intervalo de 30 minutos c) Dispensa por justa causa sem falta grave d) Recebia apenas R$ 1.000,00. 4. Pedidos: a) 1hs por dia; 6 dias por semana; 6hs x 4,5 semanas = 27horas extras/mês x 9 meses + aviso prévio; b) 30 minutos de intervalo faltante dia x 6 dias x 4,5 semanas x 9 meses + aviso prévio indenizado; c) Verbas rescisórias: saldo de salário, aviso prévio indenizado, 13º salário e férias + 1/3 proporcionais, FGTS liberado e multa de 40%, seguro desemprego e multa do art. 477 da CLT d) Função confere direito ao adicional de periculosidade, porém não era pago – não consta no holerite – cobrar todo o período contratual com reflexos nas demais verbas (13º S, férias + 1/3, aviso prévio, FGTS e multa de 40%) Art. 193, §4º CLT 5. Requerimentos FINAIS: Justiça gratuita, Produção de provas Multa art. 467 CLT, Valor da Causa Assinatura e data INSTITUIÇÃO TOLEDO DE ENSINO Prática Jurídica Trabalhista Prof. Ms. José Otávio de Almeida Barros Junior Pós Graduado em Direito do Trabalho – USP – Largo São Francisco Mestre e Doutorando em Saúde do Trabalhador – UNESP
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