8f9a8f5c-5bad-4e46-839e-ca039b238a5d_TeoriaGeraldosDireitosFundamentais

Prévia do material em texto

1 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
2 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
Sumário 
 
Titularidade dos Direitos e Garantias Fundamentais ........................................................................................................ 4 
Características dos Direitos Fundamentais ........................................................................................................................... 5 
Evolução dos Direitos e Garantias Fundamentais .............................................................................................................. 6 
DIREITOS FUNDAMENTAIS DE PRIMEIRA GERAÇÃO ................................................................................................. 6 
DIREITOS FUNDAMENTAIS DE SEGUNDA GERAÇÃO .................................................................................................. 7 
DIREITOS FUNDAMENTAIS DE TERCEIRA GERAÇÃO ................................................................................................. 7 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
3 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
TEORIA GERAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS 
BLOCO 01 (DIFERENÇA ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS E DIREITOS HUMANOS. 
CONCEITO DE GARANTIAS FUNDAMENTAIS. CARACTERÍSTICA DOS DIREITOS 
FUNDAMENTAIS. GERAÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. 
Direitos Fundamentais: Direitos considerados indispensáveis à existência digna do ser 
humano. São direitos constitucionalmente protegidos. Direitos Humanos positivados em uma 
Constituição. 
Direitos Humanos: Conjunto de direitos definidos pela comunidade internacional como 
essenciais à vida digna da humanidade. São direitos positivados em tratados internacionais. 
 Você sabia que também há uma diferença entre Direitos e Garantias Fundamentais? 
Direitos Fundamentais são direitos constitucionalmente protegidos, por exemplo, a vida, a 
liberdade, a igualdade... 
Enquanto Garantias Fundamentais são formas de se protegerem os direitos fundamentais. São 
chamados de instrumentos constitucionais, por exemplo, os remédios constitucionais (habeas 
corpus, habeas data, mandado de segurança, mandado de injunção e ação popular). 
O habeas corpus, é um remédio constitucional que protege o direito à liberdade de locomoção. 
Desta forma, o habeas corpus é a garantia, enquanto a liberdade de locomoção é o direito. 
Como cai em prova: 
Quadrix - 2018 -Julgue o item seguinte a respeito dos direitos e das garantias individuais na 
Constituição Federal de 1988 (CF): Enquanto os direitos fundamentais traduzem viés 
declaratório, as garantias possuem caráter instrumental, ou seja, constituem os meios segundo 
os quais se pretende assegurar os direitos. 
( ) Certo ( )Errado 
Comentários: Os direitos fundamentais são normas de conteúdo declaratório, ou seja, declara 
quais bens serão protegidos. Já as garantias são instrumentos que têm como objetivo assegurar 
(proteger/tutelar) o exercício desses direitos. Gabarito: Certo! 
Os Direitos Fundamentais estão dispostos no Título II da Constituição, sendo subdivido em cinco 
capítulos, a saber: 
• Capítulo 1: direitos e deveres individuais e coletivos; 
• Capítulo 2: direitos sociais; 
• Capítulo 3: nacionalidade; 
• Capítulo 4: direitos políticos; 
• Capítulo 5: partidos políticos. 
 
 
4 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
Ou seja, os Direitos e Garantias Fundamentais são um gênero, tendo como espécies os 
direitos e deveres individuais e coletivos; os direitos sociais; os direitos de nacionalidade; 
direitos políticos; e partidos políticos. 
Como cai em prova: 
(MPU/TÉCNICO/2015) Na CF, a classificação dos direitos e garantias fundamentais restringe-se 
a três categorias: os direitos individuais e coletivos, os direitos de nacionalidade e os direitos 
políticos. 
( ) Certo ( )Errado 
Comentários: O gênero direitos e garantias fundamentais é dividido em cinco espécies (grupos): 
direitos e deveres individuais e coletivos; direitos sociais; nacionalidade; direitos políticos; e 
partidos políticos. GABARITO: Errado. 
Titularidade dos Direitos e Garantias Fundamentais 
Conforme disposto do caput do art. 5º da Constituição Federal: 
Art. 5º - todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos 
brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, 
à igualdade, à segurança e à propriedade, nos seguintes termos: (...) 
Percebam que o próprio texto da lei nos informa quem serão os titulares dos direitos e garantias 
fundamentais, a saber, os brasileiros e os estrangeiros residentes no País. 
Todavia, quando se trata da titularidade dos direitos e garantias constitucionais devemos ter 
uma interpretação extensiva do texto da lei. 
Por exemplo, ao afirmar que apenas o estrangeiro residente no Brasil teria acesso aos direitos 
fundamentais acaba por excluir aquele turista que está de passagem pelo nosso País, nesse caso 
ele não teria seus direitos fundamentais protegidos? 
A resposta a esse questionamento foi respondida pelo tanto pela doutrina como pelo STF ao 
afirmar que todas as pessoas, mesmo que sem domicílio no Brasil são possuidoras de 
todas as prerrogativas básicas que lhe assegurem a preservação da dignidade. 
E quanto às pessoas jurídicas? 
Embora não haja previsão expressa no art. 5º da Constituição Federal, o entendimento também 
se estende às pessoas jurídicas. Óbvio que não serão todos os direitos fundamentais, mas apenas 
aqueles compatíveis com às pessoas jurídicas, por exemplo direito de propriedade, direito à 
honra e à imagem. 
Cumpre destacar que a Súmula 227 do STJ prevê que a “A pessoa jurídica pode sofrer dano 
moral”. 
 
 
5 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
Por fim, cumpre mencionar que existem algumas restrições para essa interpretação extensiva 
da titularidade dos Direitos Fundamentais. 
Alguns Direitos e Garantias Fundamentais serão exercidos apenas por cidadãos, por exemplo, a 
ação popular. Já outros serão exercidos apenas por pessoas físicas, como é caso de direito de 
locomoção. 
Como cai em prova: 
[CESPE] Julgue o item que se segue, acerca dos direitos e garantias fundamentais: 
Embora a CF estabeleça como destinatários dos direitos e garantias fundamentais tanto os 
brasileiros quanto os estrangeiros residentes no país, a doutrina e o STF entendem que os 
estrangeiros não residentes (como os que estiverem em trânsito no país) também fazem jus a 
todos os direitos, garantias e ações constitucionais previstos no art. 5° da Carta da República. 
( ) Certo ( )Errado 
Comentários: A questão afirma que os estrangeiros não residentes fazem jus a todos os direitos, 
garantias e ações constitucionais previstos no art. 5º da Constituição Federal, entretanto, 
embora os estrangeiro não residentes no Brasil tenham acesso aos direitos fundamentais, não 
serão todos os direitos cabíveis para estes estrangeiros, como por exemplo a ação popular, que 
é uma ação constitucional que admite como autor apenas os cidadãos brasileiros. Gabarito: 
Errada. 
Características dos Direitos Fundamentais 
• Historicidade: Os direitos e garantias fundamentais foram criados ao longo da história. 
São direitos dotados de caráter histórico-evolutivo, não nascem todos de uma só vez, na 
verdade, sãoo resultado das lutas do povo em defesa da liberdades. Os direitos 
fundamentais não são obra da natureza, mas das necessidades humanas. 
• Universalidade: os direitos e garantias fundamentais destinam-se a todas as pessoas. 
• Relatividade: os direitos e garantias fundamentais não são absolutos, grave isso meu 
Guerreiro e minha Guerreira. Alguns doutrinadores defendem que alguns direitos seriam 
absolutos, como é o caso da vedação à tortura e ao tratamento desumano ou degradante. 
Todavia, de maneira geral, e para fins de prova, os direitos e garantias fundamentais 
devem ser enxergados como relativos 
• Irrenunciabilidade: os direitos e garantias fundamentais não podem ser objeto de 
renúncia, você não pode, por exemplo, autorizar alguém a tirar a sua vida, pois não é um 
direito de que você pode dispor. 
• Inalienabilidade: os direitos e garantias fundamentais não podem ser negociados pois 
não possuem conteúdo patrimonial, você não pode vender seus direitos fundamentais; 
 
 
6 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
• Imprescritibilidade: os direitos e garantias fundamentais não desaparecem pelo 
decurso do tempo. Duram durante toda a sua vida. 
• Complementaridade: direitos fundamentais não são interpretados isoladamente, 
devem ser analisados em conjuntos sempre visando assegurar a máxima proteção ao 
valor “dignidade da pessoa humana”. 
• Proibição do retrocesso: por serem os direitos fundamentais originados de um 
processo evolutivo, de conquistas graduais da Humanidade, eles não podem ser 
diminuídos ou suprimidos. As normas que os instituem não podem ser revogadas ou 
substituídas por outras que os diminuam, restrinjam ou suprimam. 
• Efetividade: os Poderes Públicos têm a missão de concretizar (efetivar) os direitos 
fundamentais. 
• Concorrência: os direitos fundamentais podem ser exercidos cumulativamente, 
podendo um mesmo titular exercer vários direitos ao mesmo tempo. 
Como cai em prova: 
[CESPE] A respeito dos direitos e garantias fundamentais, julgue o próximo item: O direito à vida, 
assim como todos os demais direitos fundamentais, é protegido pela CF de forma não absoluta. 
( ) Certo ( ) Errado 
Comentários: O direito à vida, bem como todos os demais direitos fundamentais, não é um direito 
absoluto. Ou seja, poderá sofrer limitações pela Constituição Federa. Por exemplo, a previsão de 
aplicação da pena de morte em caso de guerra formalmente declarada. Gabarito: Certo. 
Evolução dos Direitos e Garantias Fundamentais 
Partindo da característica de historicidade dos direitos fundamentais, neste tópico iremos 
analisar, em ordem cronológica, a sua evolução. Como dito anteriormente, os direitos 
fundamentais não surgiram todos de uma única vez, pelo contrário, sua evolução e 
fortalecimento ocorreram aos poucos e em deferentes épocas. 
Seguindo essa evolução histórica, a doutrina moderna classificou os direitos e garantias 
fundamentais em gerações/dimensões de direitos. 
O primeiro autor a classificar os direitos e garantias fundamentais em três gerações (primeira, 
segunda e terceira) foi o jurista francês Karel Vasak, no ano de 1979 em uma Conferência no 
Instituto Internacional de Direitos Humanos de Estrasburgo, na França. Posteriormente tivemos 
outros autores defendendo esta classificação, como por exemplo, Paulo Bonavides. 
DIREITOS FUNDAMENTAIS DE PRIMEIRA GERAÇÃO 
A classificação das gerações dos direitos fundamentais podem ser organizadas temporalmente 
a partir do revolucionário lema do século XVIII: “liberdade, igualdade e fraternidade”. 
 
 
7 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
Desta forma meu guerreiro e minha guerreira, os direitos fundamentais de primeira 
geração/dimensão estão ligados a ideia de liberdade. Surgiram com as revoluções liberais do fim 
do século XVIII (Revolução Francesa e Independência do Estados Unidos da América). Defendem 
a restrição do poder absoluto do Estado, a partir do respeito às liberdades públicas. Criação do 
Estado Liberal. 
Uma característica que costuma cair em prova é que são direitos negativos, pois exigem 
uma conduta negativa do Estado (não fazer) em favor das liberdades públicas. São os 
direitos civis e políticos, ligados ao ideal de liberdade. Por exemplo, para que você possa 
exercer o direito de liberdade, o Estado não deve (conduta negativa) te prender. 
DIREITOS FUNDAMENTAIS DE SEGUNDA GERAÇÃO 
Os direitos fundamentais de segunda geração/dimensão surgiram no início do século XX, no 
momento histórico do surgimento do Estado Social, durante a Revolução Industrial, em oposição 
ao Estado Liberal. 
Diferentemente dos direitos de primeira geração, os direitos de segunda geração são direitos 
positivos, pois exigem uma atuação positiva do Estado (um fazer). São direitos sociais, 
culturais e econômicos, ligados ao ideal de igualdade. Por exemplo, para ser acesso ao direito 
à educação, o Estado precisa criar escolas, contratar professores entre outras ações (positivas) 
para que seja possível o exercício do direito. 
Percebam que as Revoluções Liberais que originaram ao direitos de primeira geração tiveram 
como atores principais os burgueses que estavam descontentes com o Estado absolutista. Já nos 
movimentos da segunda geração de direitos, o contexto muda totalmente, os atores 
principais passam a ser trabalhadores través das reivindicações trabalhistas, exigindo do 
Estado uma atuação positiva para melhorar suas condições de vida. 
Os direitos de segunda dimensão visam alcançar a igualdade (material) entre os homens, sendo 
chamados também de "direitos do bem-estar". As primeiras Constituições que previram direitos 
de segunda geração foram a Constituição mexicana de 1917 e a Constituição alemã de 1919 (a 
Constituição de Weimar). 
DIREITOS FUNDAMENTAIS DE TERCEIRA GERAÇÃO 
Os direitos fundamentais de terceira geração estão ligados a ideia de fraternidade ou 
solidariedade, nasceram no contexto histórico pós-guerras, principalmente a Segunda Guerra 
Mundial, ao longo do século XX em resposta às atrocidades cometidas pelos regimes totalitários 
nazista e fascista. 
Temos como exemplos de direitos de terceira, os direitos ao desenvolvimento, ao 
progresso, ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, à autodeterminação dos povos, 
à propriedade sobre o patrimônio comum da humanidade, à qualidade de vida, os direitos 
do consumidor e da infância e juventude. 
Outro ponto importante é que esta terceira geração de direitos não se destina à proteção de 
interesses de indivíduos ou de um determinado grupo da sociedade, justamente por isso nasce 
 
 
8 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
a ideia de direitos difusos (ou metaindividuais), os quais não pertencem a uma única pessoa, mas 
sim a toda a coletividade. 
Como cai em prova: 
(FGV / TJ‐PA) Os direitos fundamentais de primeira geração são os direitos e garantias 
individuais e políticos clássicos (liberdades públicas). Os direitos fundamentais de segunda 
geração são os direitos sociais, econômicos e culturais. Os direitos fundamentais de terceira 
geração são os chamados direitos de solidariedade ou fraternidade, que englobam o meio 
ambiente equilibrado, o direito de paz e ao progresso, entre outros. 
( ) Certo ( ) Errado 
Comentários: A questões define corretamente cada uma das dimensões dos direitos 
fundamentais. Gabarito: CERTA. 
(CESPE – 2014) Julgue a assertiva abaixo: Historicamente, os direitos fundamentais de primeira 
dimensão pressupõem dever de abstenção pelo Estado, ao contrário dos direitos fundamentais 
de segunda dimensão,que exigem, para sua concretização, prestações estatais positivas. 
( ) Certo ( ) Errado 
Comentários: Os que direitos fundamentais de primeira geração consagram os direitos civis e 
políticos, ligados à liberdade, exigindo do Estado um dever de abstenção (não fazer). Já os 
direitos fundamentais de segunda dimensão exigem, para sua concretização, prestações 
positivas do Estado (fazer). Gabarito: CERTA. 
(FAFIPA – 2017) Conforme a teoria dos direitos fundamentais, assinale a alternativa CORRETA: 
A) Os direitos de primeira geração caracterizam-se por uma dimensão positiva ou liberdades 
positivas, exigindo uma prestação positiva por parte do Estado. 
B) Os direitos de primeira geração são considerados direitos de defesa, direitos do indivíduo 
frente ao Estado, caracterizando-se pela abstenção do Estado e por direito de liberdade do 
indivíduo. 
C) Os direitos de segunda geração são direitos de fraternidade ou solidariedade, tendo como 
objetivo a proteção da coletividade. 
D) Os direitos de terceira geração correspondem aos direitos civis e políticos, caracterizam-se 
por liberdades positivas, exigindo prestação positiva por parte do Estado. 
Comentários: Os direitos de primeira geração são considerados direitos de defesa, direitos do 
indivíduo frente ao Estado, caracterizando-se pela abstenção do Estado e por direito de 
liberdade do indivíduo. GABARITO: Letra B. 
 
 
 
 
9 
 
Direito Constitucional 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais 
 
www.lemaconcursos.com.br 
 Eficácia Horizontal ou Eficácia Externa dos Direitos Fundamentais 
Inicialmente, na origem dos direitos e as garantias fundamentais (fim do século XVIII), os 
direitos visavam regular apenas relações entre o Estado e o particular, tinham como objetivo 
proteger o povo em face da ação opressora do Estado. 
Nesse contexto temos a eficácia vertical dos direitos e garantias fundamentais (vertical porque 
o Estado se situa acima do seu povo). 
Com a evolução constitucional foi possível a aplicação destes direitos também às relações 
privadas ou horizontais entre pessoas privadas (horizontal porque os envolvidos estão no 
mesmo nível). 
Ou seja, quando falamos de eficácia vertical, nos referimos as relações entre o Estado e os seus 
súditos. Por outro lado, quando falamos eficácia horizontal são as relações entre pessoas 
privadas (eficácia horizontal dos direitos e garantias fundamentais) 
 Teoria dos Limites dos Limites dos Direitos Fundamentais 
Tenho certeza que você já está cansado de saber que nenhum direito fundamental é absoluto, 
por isso temos a caraterística da relatividade dos direitos fundamentais. 
Porém, o que talvez você não saiba é que essa relativização encontra uma limitação na 
manutenção do “núcleo essencial” do direito fundamental. Essa ideia de manutenção do núcleo 
essencial surgiu através da Essa teoria dos limites dos limites dos direitos fundamentais, 
desenvolvida por Schranken-Schranken. 
Segundo a teoria dos limites dos limites dos direitos fundamentais, a restrição ao direito 
fundamental, e decorrente da própria Constituição, e somente será válida se respeitado o 
seu núcleo essencial (o conteúdo mínimo e intangível do direito fundamental, que deve sempre 
ser protegido em quaisquer circunstâncias, sob pena de inconstitucionalidade). 
 COLISÃO ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS 
Quando um direito fundamental está colidindo com outro direito fundamental haverá um 
conflito. A solução de conflitos entre direitos fundamentais será feita através do princípio da 
proporcionalidade, que determina que a relação entre o fim que se busca e o meio utilizado deva 
ser proporcional, ou seja, não excessiva. 
O princípio da proporcionalidade, na verdade, subdivide-se em três outros subprincípios: 
• Adequação: o meio escolhido deve permitir que o objetivo pretendido seja alcançado ou, 
ao menos, fomentado (promovido). 
• Necessidade: a medida restritiva deve ser realmente indispensável, bem como, não 
possa ser substituída por outra de igual eficácia e menos gravosa. 
• Proporcionalidade em sentido estrito: avaliação do custo-benefício da ação. A 
ponderação entre os danos causados e os resultados a serem obtidos.