Constitucional III 11 Garantias Fundamentais e Habeas Corpus 2 (1)

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Garantias Fundamentais
e
Habeas Corpus
Prof. Me. Edson Barbosa de Miranda Netto
Garantias Fundamentais
ØGarantias Fundamentais: normas de conteúdo 
assecuratório, que visam proteger e garantir direitos 
fundamentais.
§Para cada direito constitucionalmente previsto, deve 
existir uma garantia para assegurá-lo (pode ser 
específica ou não).
ØRemédios constitucionais: correspondem a espécies 
de garantias constitucionais que estão previstas no texto 
da CF sob a forma de ações judiciais. 
§São garantias fundamentais instrumentalizadas 
judicialmente.
§Também chamadas de ações constitucionais.
Garantias Fundamentais
ØExemplos de direitos fundamentais e suas 
respectivas garantias fundamentais:
§Direito: Art. 5º, IV, da CF: “é livre a manifestação do 
pensamento, sendo vedado o anonimato”.
§Garantia: Art. 5º, V, da CF: “é assegurado o direito de 
resposta, proporcional ao agravo, além da indenização 
por dano material, moral ou à imagem”.
§Direito: Art. 5º, X, da CF: “são invioláveis a intimidade, a 
vida privada, a honra e a imagem das pessoas [...]”.
§Garantia: Art. 5º, X, da CF: “[...] assegurado o direito a 
indenização pelo dano material ou moral decorrente de 
sua violação”.
Garantias Fundamentais
ØExemplos de direitos fundamentais e suas 
respectivas garantias fundamentais :
§Direito: Art. 5º, XV, da CF: “é livre a locomoção no 
território nacional em tempo de paz, podendo qualquer 
pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou 
dele sair com seus bens”.
§Garantia: Art. 5º, LXVIII, da CF: “conceder-se-á habeas 
corpus sempre que alguém sofrer ou se achar 
ameaçado de sofrer violência ou coação em sua 
liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de 
poder”.
Garantias Fundamentais
ØExemplos de direitos fundamentais e suas 
respectivas garantias fundamentais :
§Direito: Art. 5º, XXII, da CF: “é garantido o direito de 
propriedade”.
§Garantia: Art. 5º, XXIV, da CF: “a lei estabelecerá o 
procedimento para desapropriação por necessidade ou 
utilidade pública, ou por interesse social, mediante justa 
e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os casos 
previstos nesta Constituição”.
§Garantia: Art. 5º, XXVI, da CF: “a pequena propriedade 
rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela 
família, não será objeto de penhora para pagamento de 
débitos decorrentes de sua atividade produtiva, 
dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu 
desenvolvimento”.
Remédios Constitucionais
ØRemédios constitucionais previstos na CF: 
a) Habeas Corpus: art. 5º, LXVIII, da CF + CPP.
b) Habeas Data: art. 5º, LXXII, da CF + Lei n. 9.507/97.
c) Ação Popular: art. 5º, LXXIII, da CF + Lei n. 4.717/65.
d) Mandado de Injunção Individual e Coletivo: art. 5º, 
LXXI, da CF + 13.300/2016.
e) Mandado de Segurança Individual e Coletivo: art. 5º, 
LXIX e LXX, da CF + Lei n. 12.016/2009.
f) Ação Civil Pública: art. 129, III, da CF + art. 5º da Lei 
n. 7.347/1985.
Habeas Corpus
ØArt. 5º, LXVIII, da CF: “conceder-se-á habeas corpus 
sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de 
sofrer violência ou coação em sua liberdade de 
locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder”.
ØNão há lei específica regulamentando-o. Cabe ao CPP e 
à jurisprudência estabelecer as condições específicas de 
sua utilização.
Habeas Corpus – Origem
ØOrigem:
§Presente desde a Magna Carta inglesa de 1215.
§Embora não estivesse expresso em seu texto, a Magna 
Carta previa a liberdade de locomoção.
§O primeiro remédio a integrar as conquistas liberais.
§Brasil: primeira menção no Decreto de 23 de maio de 
1821 de D. Pedro I, enquanto príncipe regente:
§Art. 1º: “desde sua data em diante nenhuma pessoa 
livre no Brasil possa jamais ser presa sem ordem por 
escrito do juiz ou magistrado criminal de território, 
exceto somente o caso de flagrante delito, em que 
qualquer do povo deve prender o delinquente”.
Habeas Corpus – Origem
ØOrigem:
§A Constituição de 1824 não fazia menção ao habeas 
corpus, mas previa o direito à liberdade (art. 179, VIII): 
“VIII. Ninguém poderá ser preso sem culpa formada, 
excepto nos casos declarados na Lei”.
§O HC foi formalmente criado pelo Código de Processo 
Criminal de 1832.
§O HC não surgiu como ação constitucional, mas como 
uma ação infraconstitucional para tutela da liberdade de 
locomoção.
§Na Constituição de 1891, foi elevada ao patamar de 
garantia constitucional (teoria brasileira do habeas 
corpus).
Habeas Corpus – Origem
ØOrigem:
§Teoria brasileira do habeas corpus (1891): interpretação 
ampliativa ao instituto, inclusive para a proteção de 
direitos pessoais, e não só a liberdade física.
§Art. 72, §22, da Constituição de 1891: “dar-se-á o 
habeas corpus, sempre que o indivíduo sofrer ou se 
achar em iminente perigo de sofrer violência ou 
coação por ilegalidade ou abuso de poder”.
§O HC tutelava quaisquer direitos, não só a liberdade de 
locomoção. 
§Por não haver ainda o mandado de segurança, o HC 
cumpria sua função atual.
Habeas Corpus – Origem
ØOrigem:
§O HC foi limitado na reforma constitucional de 1926, e 
voltou a somente proteger a liberdade de locomoção.
§Os demais direitos pessoais restaram sem uma 
proteção constitucional formal até a criação do 
Mandado de Segurança com a Constituição de 1934.
§Após o fim da teoria brasileira do habeas corpus, em 
todas as Constituições subsequentes (1934, 1937, 1946, 
1967 e EC 1/69) o habeas corpus recebeu previsão 
constitucional enquanto ação destinada à tutelar a 
liberdade de locomoção.
Habeas Corpus – Natureza Jurídica
ØNão é uma ação exclusiva do Processo Penal.
ØO HC pode vir a ser manuseado nos casos de prisão civil 
decretada em razão do inadimplemento de pensão 
alimentícia.
§ “restando incontroversos os fatos impeditivos da 
prestação dos alimentos, fica afastada a possibilidade 
de prisão civil do alimentante. Ordem concedida” (STJ – 
4ª Turma – HC 44.047-SP).
Habeas Corpus – Natureza Jurídica
ØApesar de não julgar crimes, até a Justiça do Trabalho 
pode julgar eventuais HC (art. 114, IV, CF).
§Caso do jogador Gustavo Scarpa: impetrou HC junto 
ao TST, para se desvincular do contrato de trabalho 
anterior.
§ A liminar foi concedida pelo Min. Relator Alexandre de 
Souza Agra Belmonte: 
§ “embora autoaplicáveis, os direitos fundamentais são 
efetivados inclusive por meio de garantias 
constitucionais, entre elas remédios heroicos de 
concretização, como mandado de segurança e habeas 
corpus. Assim, tem pleno cabimento o presente 
habeas corpus” (HC – 10000462-85-2018.5.00.0000, 
25-6-2018).
Habeas Corpus – Natureza Jurídica
ØNão é recurso: ação / remédio constitucional. 
ØPorém, a jurisprudência reconhece a sua utilização 
enquanto um sucedâneo recursal.
ØHá muita polêmica e, por vezes, há decisões divergentes 
a depender da situação.
ØNão é considerado um recurso porque nem sempre será 
cabível contra uma decisão judicial. Por exemplo, pode vir 
a ser impetrado contra ato de delegado de polícia ou 
mesmo de um particular.
Habeas Corpus – Natureza Jurídica
ØHC enquanto um sucedâneo de revisão criminal:
§ “A Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) 
concedeu, por unanimidade, o Habeas Corpus (HC) 
139741 para restaurar o regime aberto imposto a uma 
condenada à pena de dois anos e seis meses por tráfico 
de drogas, com substituição por pena restritiva de 
diretos. O colegiado entendeu que, mesmo com o 
trânsito em julgado de condenação, as particularidades 
do caso autorizam a utilização do HC como substitutivo 
de revisão criminal” (2018).
Habeas Corpus – Natureza Jurídica
ØHC enquanto um sucedâneo de revisão criminal:
§ “Inadmissível o emprego do habeas corpus como 
sucedâneo de revisão criminal. Precedentes: RHC 
123.813/RJ, Rel. Min. Dias Toffoli, 1ª Turma do STF, DJe 
21.11.2014 e HC 121.255/SP, Rel. Min. Luiz Fux, 1ª 
Turma, DJe 1.8.2014.” (AG. REG. NO HABEAS 
CORPUS 137.741/RS) (2019).
Habeas Corpus – Não cabimento
ØDireito tutelado: liberdade de locomoção.
ØHipóteses de NÃO cabimento do HC (exemplos):
§para pleiteardireito à indenização.
§para obter documentos.
§para obter restituição de coisas apreendidas.
§para discutir questão relativa à guarda de filhos.
§para impugnar ato alusivo a sequestro de bens.
§para discutir confisco criminal de bem.
§para discutir o afastamento ou perda de cargo.
§para atacar decisão de impeachment.
§para restituição de documentos.
§para questionar a sequência de processo administrativo.
§para discutir direito de visita de filho menor.
Habeas Corpus – Espécies
ØEspécies: são definidas em razão do momento em que o 
HC é protocolado:
§Preventivo: existe uma ameaça real de 
constrangimento à liberdade de locomoção, então o HC 
é impetrado antes da ocorrência da ilegalidade ou 
abuso de poder.
§Repressivo: já houve o ato constrangedor que viola 
direta ou indiretamente a liberdade de locomoção, então 
o HC é impetrado após a ocorrência da ilegalidade ou 
abuso de poder.
Habeas Corpus Preventivo
ØCasos de HC Preventivo (exemplos):
§para reconhecimento do direito ao silêncio.
§para evitar novas prisões pela prática reiterada de 
prostituição.
§para evitar intimação de índio, deslocando-o da reserva 
indígena. 
§para evitar futura prisão em decorrência de eventual 
condenação em 2ª Instância.
Habeas Corpus Preventivo
ØJulgado procedente o HC preventivo, será concedido 
pelo juiz o salvo-conduto.
ØSalvo-conduto: decisão que determina que, por aquela 
razão, o indivíduo não poderá ser privado da sua 
liberdade.
§Art. 660, §4º, do CPP: “se a ordem de habeas corpus 
for concedida para evitar ameaça de violência ou 
coação ilegal, dar-se-á ao paciente salvo-conduto 
assinado pelo juiz”.
Habeas Corpus Repressivo
ØHabeas Corpus Repressivo: o constrangimento à 
liberdade de locomoção já ocorreu e pode ser:
§Direto: já existe uma prisão ou uma ordem de prisão.
§ Indireto: já existe, por exemplo, um inquérito policial 
irregular ou um processo irregular, que poderão 
redundar posteriormente na restrição à liberdade de 
locomoção.
Habeas Corpus Repressivo
ØJulgando-se procedente o HC repressivo, é possível:
§Concessão de alvará de soltura: caso o paciente já 
esteja preso.
§Contramandado de prisão: caso o paciente não esteja 
preso, mas haja um mandado de prisão contra ele.
§Trancamento da ação penal ou do inquérito policial: 
em caso de irregularidade em um desses 
procedimentos.
Habeas Corpus Repressivo
ØJurisprudência do STF sobre o trancamento de ação 
penal por meio de habeas corpus:
Ø“o trancamento da ação penal, em habeas corpus, 
constitui medida excepcional que só deve ser aplicada 
quando indiscutível a ausência de justa causa ou quando 
há flagrante ilegalidade demonstrada em inequívoca 
prova pré-constituída” (RHC 95.958, rel. Min. Ricardo 
Lewandowski, j. 18-8-2009, 1ª T., DJE 4-9-2009).
Habeas Corpus – Partes
ØPartes do HC:
§ Impetrante: qualquer pessoa, não havendo sequer a 
necessidade de constituir advogado. Permite-se a 
legitimação extraordinária ou substituição processual 
(defesa em nome próprio de direito alheio).
§Art. 1º, § 1º, do Estatuto da OAB (Lei n. 8.906/94): 
“não se inclui na atividade privativa de advocacia a 
impetração de habeas corpus em qualquer instância ou 
tribunal”.
§Se ajuizado por advogado, o HC não necessita de 
procuração, tendo em vista se tratar de hipótese de 
legitimação extraordinária ou substituição processual.
Habeas Corpus – Partes
ØPartes do HC:
§Paciente: a pessoa física (humana) que está sofrendo a 
ilegalidade ou abuso de poder contra a sua liberdade de 
locomoção. 
§Não poderá ser manuseada para proteger pessoa 
jurídica ou animais (entendimento atual dos Tribunais).
§O STF entende que, atualmente, é cabível o uso do HC 
Coletivo, apesar de não haver disposição legal 
expressa.
§Deve-se usar a Lei do Mandado de Injunção por 
analogia (Lei n. 13.300/2016).
Habeas Corpus – Partes
ØPartes do HC:
§ Impetrado: a autoridade pública responsável por 
praticar a ilegalidade ou abuso de poder.
§Exemplos de autoridade pública cujo ato ilegal pode ser 
atacado por meio de HC:
§Magistrado.
§Delegado de Polícia.
§Membro do MP.
§Particular (excepcionalmente).
§Síndico no condomínio (excepcionalmente).
Habeas Corpus – Jurisprudência
ØAusência do risco de prisão:
§Súmula 693 do STF: “Não cabe habeas corpus contra 
decisão condenatória a pena de multa, ou relativo a processo 
em curso por infração penal que a pena pecuniária seja a 
única cominada”.
ØCompetência:
§ “A competência para o processo e julgamento do habeas 
corpus obedece ao princípio da hierarquia. Não pode se 
reputar competente o mesmo juiz que autorizou a coação, ou 
que a ordenou, nem o seu igual, nem, a fortiori, o juiz inferior 
a ele. As leis porfiaram em dar forma a esse princípio” (TJSP, 
RHC, rel. Felizardo Calil, RT 54/364).
OBRIGADO!