Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA AO JUÍZO DA 15ª VARA DO TRABALHO DE RECIFE – PE Processo n°: 1234 SOCIEDADE EMPRESARIAL CONTABILIDADE JUREMA’S LTDA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita sob CNPJ sob o n° XXXXX, com endereço na rua..., n°....., Bairro ...., Cidade...., Estado ...., CEP ...., neste ato representado por seu advogado, devidamente habilitado com escritório profissional na Rua....., n°....., Bairro...., Cidade....., CEP....., vem respeitosamente, perante Vossa Excelência, com fulcro no artigo 847 da Consolidação das Leis Trabalhistas, OFERECER CONTESTAÇÃO nos autos da Reclamação Trabalhista proposta por RICARDO, já qualificado nos autos da presente ação, pelas razões de fato e de direito que passa a expor: I-SÍNTESE DA EXORDIAL “O Reclamante alega que trabalhou para a Sociedade Empresarial Contabilidade Jurema’s LTDA de 13/01/2010 a 23/11/2021, exercendo a função de gerente de setor de auditoria contábil, comandando um grupo de 32 (trinta e dois) contadores, fiscalizando e designando as atividades de cada um. Percebia um salário mensal de R$ 7.500,00 (sete mil e UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA quinhentos reais), acrescido de gratificação de função de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), trabalhando de 2ª a 6ª feira, das 7:00 às 19:00 horas, com intervalo de uma hora para refeição. Ademais, o Reclamante pediu demissão em 23/11/2021, ajuizando Reclamatória Trabalhista em 17/02/2023, no qual postulou pagamento de horas extras, requereu o pagamento da indenização de 40% sobre o FGTS, alegando que não foi depositado na sua conta vinculada, tendo extrato analítico do FGTS, que juntou com a inicial, postulando ainda expedição das guias de seguro desemprego, pois esta desempregado. Além desse fator, o Reclamante, afirmou ainda que a empresa Reclamada não efetuou o recolhimento do INSS nos anos 2018 à 2020, alegou também que passou a receber prêmios em pecúnia com valores variados a partir de 2018. Além disso, o reclamante busca a equiparação salarial sob a alegação de que trabalha nas mesmas funções que Silvana Teles, outra gerente do setor de auditoria, admitida em 15/01/2013, já admitida na função de gerente, com salário superior no porcentual de 10% sobre o salário do Reclamante, requerendo também a condenação de 20% em honorários advocatícios. Ao final, requer a condenação da Reclamada às seguintes verbas: a) Horas extras; multa de 40% do FGTS; expedição das guias de seguro desemprego; condenação da Reclamada para regularização de recolhimento do INSS dos anos 2018 a 2020; integração do valor dos prêmios em pecúnia à sua remuneração, com reflexos nas demais verbas salariais e rescisórias, inclusive FGTS, e o pagamento das diferenças decorrentes; equiparação salarial. b) Pagamento de honorários advocatícios de 20% sobre o valor da condenação, na forma do artigo 85, §2° do CPC. Entretanto, razão não lhe assiste devendo ser julgados IMPROCEDENTES todos os pedidos, senão vejamos a seguir.” II- PRELIMINARMENTE A) DA FALTA DE COMPETÊNCIA MATERIAL UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA Conforme se verifica no caso em tela, o Reclamante pleiteia a condenação da empresa Reclamada no recolhimento previdenciário dos anos de 2018 à 2020, requerendo a condenação da empresa para regularizar a situação. No entanto, é de competência da Justiça do Trabalho a determinação do recolhimento das contribuições previdenciárias, assim pontua o artigo 114, VIII da Constituição Federal: Art. 114. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar: VIII a execução, de ofício, das contribuições sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acréscimos legais, decorrentes das sentenças que proferir; O Tribunal Superior do Trabalho também se posicionou acerca do tema com a edição da súmula 368, I: SÚMULA N° 368 - DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS. IMPOSTO DE RENDA. COMPETÊNCIA. RESPONSABILIDADE PELO RECOLHIMENTO. FORMA DE CÁLCULO. FATO GERADOR. I - A Justiça do Trabalho é competente para determinar o recolhimento das contribuições fiscais. A competência da Justiça do Trabalho, quanto à execução das contribuições previdenciárias, limita-se às sentenças condenatórias em pecúnia que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salário de contribuição. (ex-OJ nº 141 da SBDI-1 - inserida em 27.11.1998). Além disso, temos a súmula vinculante n° 53 do Supremo Tribunal Federal: SÚMULA VINCULANTE N° 53 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA Enunciado A competência da Justiça do Trabalho prevista no art. 114, VIII, da Constituição Federal alcança a execução de ofício das contribuições previdenciárias relativas ao objeto da condenação constante das sentenças que proferir e acordos por ela homologados. Destaca ainda o artigo 876, parágrafo único da Consolidação das Leis do Trabalho: Art. 876 - As decisões passadas em julgado ou das quais não tenha havido recurso com efeito suspensivo; os acordos, quando não cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmados perante o Ministério Público do Trabalho e os termos de conciliação firmados perante as Comissões de Conciliação Prévia serão executada pela forma estabelecida neste Capítulo. Parágrafo único. A Justiça do Trabalho executará, de ofício, as contribuições sociais previstas na alínea a do inciso I e no inciso II do caput do art. 195 da Constituição Federal, e seus acréscimos legais, relativas ao objeto da condenação constante das sentenças que proferir e dos acordos que homologar. Pelo exposto, resta configurado a incompetência material feita pelo Reclamante, na busca pela condenação do Reclamado, ficando demonstrado que é competência da Justiça do Trabalho o recolhimento de INSS, requerendo assim, o deferimento conforme a norma. B) DA EQUIPARAÇÃO SALARIAL O Reclamante argumentou na exordial que a Sra. Silvana Teles, percebe um salário superior de 10% ao seu, realizando a mesma função na mesma empresa. https://www.jusbrasil.com.br/topicos/1029685/artigo-114-da-constitui%C3%A7%C3%A3o-federal-de-1988 https://www.jusbrasil.com.br/topicos/10681693/inciso-viii-do-artigo-114-da-constitui%C3%A7%C3%A3o-federal-de-1988 https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/128510890/constitui%C3%A7%C3%A3o-federal-constitui%C3%A7%C3%A3o-da-republica-federativa-do-brasil-1988 https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm#art195i https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm#art195i UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA No entanto, não apresentou provas que corroborem o pleito, apenas argumentou com a finalidade de buscar o direito a equiparação ficando carente de conexão com os fatos alegados, como estabelece o artigo 330, §1°, I do Código de Processo Civil: Art. 330. A petição inicial será indeferida quando: § 1º Considera-se inepta a petição inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; Nesse sentido, resta claro que o pedido por equiparação salarial é descabido no caso em tela, devendo ser declarado inepto, e o pedido ser indeferido. III- DA PREJUDICIAL DE MÉRITO A) DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL A Reclamada requer a incidência da prescrição parcial, conforme dispõe os artigos 11 da Consolidação das Leis Trabalhistas e artigo 7°, XXIX da Constituição Federal: Art. 11. A pretensão quanto a créditos resultantes das relações de trabalho prescreve em cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho. Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: XXIX - ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limitede dois anos após a extinção do contrato de trabalho; UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA Logo, busca-se que toda e qualquer pretensão fique limitada aos últimos 5 (cinco) anos, a contar da data da propositura da Reclamação, ou seja, na forma da lei, estarem prescritos os direitos trabalhistas anteriores a data de 17/02/2019, seguindo a prescrição quinquenal. IV- DO MÉRITO A) DAS HORAS EXTRAS No que tange as horas extras, pleiteadas pelo Reclamante, não são devidas, visto que ocupava o cargo de gerente no setor de auditoria contábil, e segundo o artigo 62, II da Consolidação das Leis do Trabalho não é obrigatório realizar o pagamento das horas extras se o trabalhador desempenha funções sem controle de jornada como no caso de gerente, assim prescreve a CLT: Art. 62 - Não são abrangidos pelo regime previsto neste capítulo: II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gestão, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial. Assim, fica demonstrado na forma da lei, que o Reclamante não faz jus a tal pedido, já que não atende ao estabelecido pela CLT. B) DA MULTA DO FGTS O FGTS é um direito no qual tem o objetivo de proteger os trabalhadores demitidos, sendo este um depósito mensal de 8% (oito por cento) do salário do empregado, que o empregador fica obrigado a depositar na conta do empregado. UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA Conforme o artigo 18 da Lei n° 8.036/90, o empregador só será obrigado a pagar a multa dos 40% do FGTS, ocorrendo a rescisão por parte do empregado: Art. 18. Ocorrendo rescisão do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficará este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores relativos aos depósitos referentes ao mês da rescisão e ao imediatamente anterior, que ainda não houver sido recolhido, sem prejuízo das cominações legais. § 1º Na hipótese de despedida pelo empregador sem justa causa, depositará este, na conta vinculada do trabalhador no FGTS, importância igual a quarenta por cento do montante de todos os depósitos realizados na conta vinculada durante a vigência do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros. Diante do caso em apreço, o Reclamante busca a indenização dos 40% do saldo do FGTS, no entanto, não merece prosperar, pois o Reclamante pediu demissão em 23/11/2021, impedindo que tenha respaldo na lei a garantir a pretensão. Assim, requer a improcedência de tal pleito. C) DO SEGURO DESEMPREGO O seguro-desemprego é reservado ao trabalhador, contratado com carteira assinada, que tiver o seu contrato de trabalho rescindido sem justa causa, visando trazer um amparo ao trabalhador que foi surpreendido pelo término do vínculo empregatício O Reclamante pediu demissão em 23/11/2021, razão pela qual não faz jus ao pedido de seguro-desemprego, ou seja, o seguro-desemprego só será devido ao trabalhador nas situações de despedida sem justa causa, o que não se aplica nesse caso. D) DA INTEGRAÇÃO DE PRÊMIO AO SALÁRIO UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA Em relação à inclusão de valores concedidos como prêmio ao salário, tal pedido é inadequado e afronta a legislação vigente, nos termos do artigo 457, §2° Art. 457 - Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço, as gorjetas que receber. § 2o As importâncias, ainda que habituais, pagas a título de ajuda de custo, auxílio-alimentação, vedado seu pagamento em dinheiro, diárias para viagem, prêmios e abonos não integram a remuneração do empregado, não se incorporam ao contrato de trabalho e não constituem base de incidência de qualquer encargo trabalhista e previdenciário. De modo que, a juntada de contra cheque a partir de 2018, indicando o recebimento do prêmio em pecúnia, em valores diversos, deve ser considerada improcedente, assim como o reflexo nas demais verbas salariais. E) DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS O Reclamante busca a condenação da Reclamada em honorários advocatícios no porcentual de 20% sobre o valor da condenação, com base no artigo 85,§2° do Código de Processo Civil. No entanto, tal pleito não merece ser apreciado pois, vai em contrario com a Consolidação das Leis do Trabalho que dispõe: Art. 791-A. Ao advogado, ainda que atue em causa própria, serão devidos honorários de sucumbência, fixados entre o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de 15% (quinze por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa. UNIVERSIDADE CEUMA – UNICEUMA Por tais razões, na forma do que dispõe o artigo acima, requer a condenação do Reclamante em honorários advocatícios sucumbenciais no porcentual de 15% (quinze porcento) e em caso de condenação da reclamada, pede-se que seja aplicado o mínimo legal. V- DOS REQUERIMENTOS FINAIS a) Diante de todo o exposto, é a presente para requerer que sejam acolhidas as preliminares arguidas, a fim de julgar extintos os pedidos sem resolução do mérito; b) No mérito, requer que seja acolhida a prejudicial de mérito de prescrição quinquenal e julgados IMPROCEDENTES todos os pedidos constantes do mérito da presente reclamação, conforme motivos acima mencionados; c) Que o Reclamante seja condenado ao pagamento das custas processuais assim como ao pagamento dos honorários sucumbenciais, na forma do artigo 791-A da CLT. d) Requer o direito de produzir as provas em direito admissíveis, sem exceção, especialmente pelo depoimento pessoal do reclamante, sob pena de confissão, oitiva de testemunhas, juntadas de documentos, perícia e todas as demais que se fizer necessário. Nestes termos, Pede deferimento. RECIFE – PE, XX DE ABRIL DE 2023 ADVOGADO OAB Enunciado
Compartilhar