Direito Constitucional para Concursos

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Humanas / Sociais

Vinícius Rauber

28/04/2024

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DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

ÍNDICE:

1. Poder Constituinte..........................................................................................................01
2. Princípios Fundamentais.................................................................................................04
3. Direitos e Garantias Fundamentais................................................................................06
3.1. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos..............................................................09

Capítulo 1

Poder Constituinte

1. CONCEITO DE PODER CONSTITUINTE E TITULARIDADE

É o poder de elaborar ou atualizar uma Constituição, é a
manifestação soberana da vontade política de um povo,
social e juridicamente organizado.
Para a doutrina moderna a titularidade do poder constituinte
pertence ao povo, embora seja exercido ou por uma
assembleia nacional constituinte (convenção) ou outorgada
por um movimento revolucionário. Vale lembrar que o abade
Emmanuel Joseph Sieyès, que traçou as linhas mestras da
Teoria do Poder Constituinte através da sua obra “¿Que é o
terceiro Estado?” (“Quést-ce que le tiers État?”), apontava
como titular do poder constituinte a nação.

2. ESPÉCIES DE PODER CONSTITUINTE

2.1. Originário (inicial, inaugural, genuíno, instituidor, ou
de 1º grau)

Instaura um novo Estado, organizando-o, rompendo por
completo com a antiga ordem jurídica. Tanto haverá poder
constituinte no surgimento de uma primeira constituição,
quanto na elaboração de qualquer constituição posterior.
Pode ser subdividido em histórico (o primeiro) ou
revolucionário (todos os posteriores ao histórico), como pode
ser material ou formal. O material é o sentimento de elaborar
uma nova ordem e o formal é aquele que se exterioriza por
meio de um procedimento que tem como objetivo elaborar
uma constituição. O formal deve estar de acordo com as
ideias do poder constituinte originário material. Ex: Decreto
n. 1 de 1899.
O poder constituidor caracteriza-se por ser inicial, já que a
sua obra, a constituição, é a base da ordem jurídica, por ser
ilimitado juridicamente e autônomo porque não está de
modo algum limitado pelo direito anterior, não tendo que
respeitar os limites postos pelo direito positivo antecessor,
por ser incondicionado, pois não está sujeito a qualquer
forma prefixada para manifestar sua vontade e por ser
permanente porque não desaparece com a realização de sua
obra, continua latente, manifestando-se novamente
mediante uma nova assembleia nacional constituinte ou um
ato revolucionário.
Embora o Brasil tenha adotado a corrente positivista, onde
nem mesmo o direito natural limitaria o poder constituinte
originário contrapondo-se a corrente jusnaturalista, destaca-
se entre a doutrina moderna a visão de Canotilho, o qual
observa que o poder constituinte originário “... obedece a
padrões e modelos de conduta espirituais, culturais, éticos e
sociais, radicados na consciência jurídica geral da
comunidade e, nesta medida, considerados como ‘vontade
do povo’”.

2.2. Derivado (instituído, constituído, secundário, ou de 2º
grau ou remanescente)

Está inserido na própria constituição, pois decorre de uma
regra jurídica de autenticidade constitucional (poder
constituinte originário), portanto conhece limitações
constitucionais expressas e implícitas e é passível de controle
de constitucionalidade. Caracteriza-se por ser derivado, uma
vez que retira sua força do poder constituinte originário, por
ser subordinado, pois se encontra limitado pelas normas
explícitas e implícitas do texto constitucional e por ser
condicionado, porque seu exercício deve seguir regras
previamente estabelecidas no texto da constituição federal.
Subdivide-se em: poder constituinte derivado revisor
(competência de revisão), Poder constituinte derivado
reformador (competência reformadora) e poder
constituinte derivado decorrente.

2.2.1. Poder Constituinte Derivado Revisor

Vinculado ao poder constituinte originário, foi estabelecido
no art. 3º do ADCT, que reza:
“A revisão constitucional será realizada após cinco anos,
contados da promulgação da Constituição, pelo voto da
maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em
sessão unicameral”.
Desta competência, que adotou um procedimento
simplificado, surgiram 6 (seis) Emendas Constitucionais de
Revisão, valendo destacar que a Resolução 1-RCF do
Congresso Nacional fixou as mesmas limitações materiais
(cláusulas pétreas) do art. 60, § 4º, da CF/88.
Dito poder não poderá mais se manifestar em razão da
eficácia exaurida e aplicabilidade esgotada da regra
constitucional.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA. AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.
RESOLUÇÃO N. 1 - RCF, DO CONGRESSO NACIONAL, DE
18.11.1993, QUE DISPÕE SOBRE O FUNCIONAMENTO DOS
TRABALHOS DE REVISÃO CONSTITUCIONAL E ESTABELECE
NORMAS COMPLEMENTARES ESPECIFICAS. AÇÃO DE
INCONSTITUCIONALIDADE AJUIZADA PELO GOVERNADOR
DO ESTADO DO PARANA. ALEGAÇÕES DE OFENSA AO
PARÁGRAFO 4. DO ART. 60 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, EIS
QUE O CONGRESSO NACIONAL, PELO ATO IMPUGNADO,
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"MANIFESTA O SOLENE DESIGNIO DE MODIFICAR O TEXTO
CONSTITUCIONAL", MEDIANTE "'QUORUM' DE MERA
MAIORIA ABSOLUTA", "EM TURNO ÚNICO" E "VOTAÇÃO
UNICAMERAL". SUSTENTA-SE, NA INICIAL, ALÉM DISSO, QUE
A REVISÃO DO ART. 3. DO ADCT DA CARTA POLÍTICA DE 1988
NÃO MAIS TEM CABIMENTO, POR QUE ESTARIA
INTIMAMENTE VINCULADA AOS RESULTADOS DO
PLEBISCITO PREVISTO NO ART. 2. DO MESMO INSTRUMENTO
CONSTITUCIONAL TRANSITORIO. "EMENDA" E "REVISÃO",
NA HISTORIA CONSTITUCIONAL BRASILEIRA. EMENDA OU
REVISÃO, COMO PROCESSOS DE MUDANCA NA
CONSTITUIÇÃO, SÃO MANIFESTAÇÕES DO PODER
CONSTITUINTE INSTITUIDO E, POR SUA NATUREZA,
LIMITADO. ESTA A "REVISÃO" PREVISTA NO ART. 3. DO ADCT
DE 1988 SUJEITA AOS LIMITES ESTABELECIDOS NO
PARÁGRAFO 4. E SEUS INCISOS, DO ART. 60, DA
CONSTITUIÇÃO. O RESULTADO DO PLEBISCITO DE 21 DE
ABRIL DE 1933 NÃO TORNOU SEM OBJETO A REVISÃO A QUE
SE REFERE O ART. 3. DO ADCT. APÓS 5 DE OUTUBRO DE 1993,
CABIA AO CONGRESSO NACIONAL DELIBERAR NO SENTIDO
DA OPORTUNIDADE OU NECESSIDADE DE PROCEDER A
ALUDIDA REVISÃO CONSTITUCIONAL, A SER FEITA "UMA SÓ
VEZ". AS MUDANCAS NA CONSTITUIÇÃO, DECORRENTES DA
"REVISÃO" DO ART. 3. DO ADCT, ESTAO SUJEITAS AO
CONTROLE JUDICIAL, DIANTE DAS "CLAUSULAS PETREAS"
CONSIGNADAS NO ART. 60, PAR. 4. E SEUS INCISOS, DA LEI
MAGNA DE 1988. NÃO SE FAZEM, ASSIM, CONFIGURADOS OS
PRESSUPOSTOS PARA A CONCESSÃO DE MEDIDA LIMINAR,
SUSPENDENDO A EFICACIA DA RESOLUÇÃO N. 01, DE 1993 -
RCF, DO CONGRESSO NACIONAL, ATÉ O JULGAMENTO FINAL
DA AÇÃO. MEDIDA CAUTELAR INDEFERIDA. (STF - ADI-MC:
981 PR, Relator: NÉRI DA SILVEIRA, Data de Julgamento:
16/12/1993, TRIBUNAL PLENO, Data de Publicação: DJ 05-08-
1994 PP-19299 EMENT VOL-01752-01 PP-00030)

2.2.2. Poder Constituinte Derivado Reformador

Consiste na possibilidade de se alterar o texto constitucional,
respeitando-se a regulamentação especial prevista na
própria constituição federal e será exercitado por
determinados órgãos com caráter representativo. Além das
limitações expressas ou explícitas, existem as limitações
implícitas (a titularidade do poder constituinte e as limitações
expressas)
A Carta de Outubro prevê em seu art. 60, a única maneira de
se modificar as normas constitucionais originárias, vejamos:
Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante
proposta:
I - de um terço, no mínimo, dos membros da Câmara dos
Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da República;
III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das
unidades da Federação, manifestando-se, cada uma delas,
pela maioria relativa de seus membros.
§ 2º A proposta será discutida e votada em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se
aprovada se obtiver, emambos, três quintos dos votos dos
respectivos membros.
§ 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda
tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e periódico;
III - a separação dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.

2.2.3. Poder Constituinte Derivado Decorrente

Diz respeito a possibilidade que os Estados-membros têm,
em virtude de sua autonomia político-administrativa, de se
auto organizarem por meio de suas respectivas constituições
estaduais, sempre respeitando as regras limitativas
estabelecidas pela constituição federal, nos termos do art.
25, caput e do art. 11 do ADCT:
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas
Constituições e leis que adotarem, observados os princípios
desta Constituição.
Art. 11. Cada Assembleia Legislativa, com poderes
constituintes, elaborará a Constituição do Estado, no prazo
de um ano, contado da promulgação da Constituição
Federal, obedecidos os princípios desta.
No que diz respeito ao “observados os princípios desta
Constituição” constante no caput do art. 25 da Constituição
Federal, deve ser entendido por princípios constitucionais
sensíveis (apontados ou enumerados), que se encontram
positivados na constituição, mais precisamente no art. 34,
VII, princípios constitucionais estabelecidos (organizatórios),
que segundo Bulos “são aqueles que limitam, vedam, ou
proíbem a ação indiscriminada do Poder Constituinte
Decorrente”, como exemplo, tem-se as regras de repartição
de competência (arts. 21, 22, 23 e 24), do sistema tributário
nacional (arts. 145 e ss), da organização dos poderes (arts. 44
e ss), dos direitos e garantias individuais (art. 5º) etc, e os
princípios constitucionais extensíveis, que ainda segundo
Bulos “são aqueles que integram a estrutura da federação
brasileira, relacionando-se, por exemplo, com a forma de
investidura em cargos eletivos (art. 77), o processo legislativo
(arts. 59 e ss), os orçamentos (arts. 165 e ss), os preceitos
lidados à Administração Pública (arts. 37 e ss) etc.”.
No que se refere aos Municípios, sabe-se que há divergência
doutrinária quanto a existência da competência derivada
decorrente, considerando o art. 29, caput, da CF/88 (texto
permanente) e § único do art. 11 do ADCT. Entretanto, a
doutrina majoritária se posiciona no sentido de que o poder
constituinte derivado decorrente dado aos Estados
Federados não se estende aos Municípios, principalmente no
que tange ao critério jurídico-formal.
Art. 29. O Município reger-se-á por lei orgânica, votada em
dois turnos, com o interstício mínimo de dez dias, e aprovada
por dois terços dos membros da Câmara Municipal, que a
promulgará, atendidos os princípios estabelecidos nesta
Constituição, na Constituição do respectivo Estado e os
seguintes preceitos:
Art. 11. Cada Assembleia Legislativa, com poderes
constituintes, elaborará a Constituição do Estado, no prazo
de um ano, contado da promulgação da Constituição
Federal, obedecidos os princípios desta.
Parágrafo único. Promulgada a Constituição do Estado,
caberá à Câmara Municipal, no prazo de seis meses, votar a
Lei Orgânica respectiva, em dois turnos de discussão e
votação, respeitado o disposto na Constituição Federal e na
Constituição Estadual.

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No caso do Distrito Federal, como a derivação da
competência é direta da Norma Constitucional, apesar de ser
regido por Lei Orgânica (critério jurídico-formal), a
Jurisprudência Pátria tem entendido pela existência da
manifestação do poder constituinte derivado decorrente, nos
termos do art. 32, caput:

“O Distrito Federal, vedada sua divisão em Municípios,
reger-se-ão por lei orgânica, votada em dois turnos com
interstício mínimo de dez dias, a aprovada por dois terços da
Câmara Legislativa, que a promulgará, atendidos os
princípios estabelecidos nesta Constituição”.

 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA. A Lei Orgânica do Distrito Federal constitui
instrumento normativo primário destinado a regular, de
modo subordinante – e com inegável primazia sobre o
ordenamento positivo distrital – a vida jurídico-
administrativa e político-institucional dessa entidade
integrante da Federação brasileira. Esse ato representa,
dentro do sistema de direito positivo, o momento inaugural
e fundante da ordem jurídica vigente no âmbito do Distrito
Federal. Em uma palavra: a Lei Orgânica equivale, em força,
autoridade e eficácia jurídicas, a um verdadeiro estatuto
constitucional, essencialmente equiparável às Constituições
promulgadas pelos Estados-membros. (Rcl 3.436, 01.08.05).
EMENTA. (...) 3. Conquanto submetido a regime
constitucional diferenciado, o Distrito Federal está bem mais
próximo da estruturação dos Estados-membros do que da
arquitetura constitucional dos Municípios. (ADI 3.756/DF,
Rel. Min. Carlos Britto, DJ 19.10.2007).

2.3. Poder Constituinte Difuso

Uadi Lammêgo Bulos cita o poder constituinte difuso,
chamado assim porque não vem formalizado nas
constituições, embora esteja presente nos ordenamentos
jurídicos. É caracterizado como um poder de fato e se
concretiza por meio das mutações constitucionais, uma vez
que se manifesta de maneira informal e espontânea, em
decorrência de fatores sociais, políticos e econômicos,
sempre observando os princípios estruturantes da
Constituição.

2.4. Poder Constituinte Supranacional
Segundo Kildare Gonçalves Carvalho, o poder constituinte
supranacional tem sua fonte de validade na cidadania
universal, no pluralismo de ordenamentos jurídicos, na
vontade de integração e em um conceito remodelado de
soberania. Cria uma ordem jurídica de cunho constitucional,
haja vista que passa a aderir ao direito comunitário dos
Estados Nacionais.

2.5. Poder Constituinte Originário e a teoria da
Retroatividade Mínima.
Quando nasce uma nova ordem aplica-se a Teoria da
Retroatividade Mínima, salvo se a própria norma dispuser em
sentido contrário (Retroatividade Média ou Máxima). A
Jurisprudência do Suprem Tribunal Federal conceituou os
institutos quando do julgamento do Recurso Extraordinário
242.740.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA (...). Já se firmou a jurisprudência desta Corte no sentido
de que os dispositivos constitucionais têm vigência imediata,
alcançando os efeitos futuros de fatos passados (retroatividade
mínima). Salvo disposição expressa em contrário - e a Constituição
pode fazê-lo -, eles não alcançam os fatos consumados no passado
nem as prestações anteriormente vencidas e não pagas
(retroatividades máxima e média). (...). (RE 242.740/GO, Rel. Min.
Moreira Alves, 1ª. Turma, DJ 18.05.2001).

Capítulo 2

Princípios Fundamentais

O termo princípio traduz-se na ideia de início, origem,
começo, e ainda, numa outra acepção, em mandamento,
norma nuclear de um sistema. Nesse contexto, os princípios
fundamentais nada mais são que as diretrizes básicas que
produzem decisões políticas imprescindíveis à estruturação
do Estado. São alicerce, a base, as linhas mestras sociais e
políticas que norteiam e inspiram os conteúdos positivados
pelo legislador constituinte originário.
No art. 1º estão estabelecidos os fundamentos da República
Federativa do Brasil, como se vê a seguir:
Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união
indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo político.
Parágrafo único. Todo o poder emana do povo, que o exerce
por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos
termos desta Constituição.
Nesse dispositivo tem-se a definição da República Federativa
do Brasil sob o aspecto territorial, ou físico, a República é
composta dos Estados,do Distrito Federal e dos Municípios.
Há de se observar que República Federativa do Brasil é o
nome do Estado Brasileiro, que adota o federalismo, por isso
a designação Estado Federal. Este, por sua vez, compõe-se de
coletividades regionais autônomas denominadas Estados-
membros ou federados.
Para Celso Bastos, soberania é atributo que se confere ao
poder do Estado em virtude de ser juridicamente ilimitado
(todo o poder). Já autonomia é margem de discrição de que
uma pessoa goza para decidir sobre seus negócios (parcela
do poder).
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A Constituição adotou como Forma de Estado o Federalismo,
que no conceito de Dalmo Dallari é uma “aliança ou união de
Estados”, baseada em uma constituição e onde “os Estados
que ingressam na federação perdem sua soberania no
momento mesmo do ingresso, preservando, contudo, uma
autonomia político-administrativa”. Assim, não se admite
secessão, separação ou segregação. Lembre-se, o legislador
constituinte determinou a impossibilidade de qualquer
deliberação sobre proposta de emenda constitucional
tendente a abolir a Federação (art. 60, § 4º, I da CF).
A República foi a Forma de Governo assumida pelo país,
tendo como características: a eletividade, temporariedade e
responsabilidade do governante perante os governados.
O Princípio da indissolubilidade do vínculo federativo, em
nosso Estado Federal, foi consagrado em nossas
constituições republicanas desde 1891 e tem duas finalidades
básicas: a unidade nacional e a necessidade
descentralizadora. Inadmissível, portanto, qualquer
pretensão de separação de um Estado-membro, do Distrito
Federal ou de qualquer Município da Federação, inexistindo
em nosso ordenamento jurídico o denominado direito de
secessão, pois a mera tentativa de secessão permitira a
decretação de intervenção federal (art. 34, I da CF).
O Estado Democrático de Direito é mais amplo que Estado
de Direito. A expressão “Estado de Direito” na sua origem
significa governo a partir de leis, porém quaisquer leis. Com
a introdução da característica de ser democrático na
Constituição Federal de 1988, impõe-se a todas as normas a
observância a tal princípio; não sendo suficientes apenas as
leis, mas principalmente que nestas esteja inserido o
conteúdo democrático, uma vez que o regime político
adotado é a democracia.
A soberania significa poder ilimitado na ordem interna e
independente na ordem internacional.
A cidadania está relacionado com a titularidade de direitos
políticos, implicando, assim, na parcela detentora de
capacidade eleitoral ativa.
A dignidade da pessoa humana compreende o direito de
nascer com vida e permanecer vivo com uma vida digna.
Deve ser interpretado com o máximo de amplitude possível
na hora de conceituá-lo, aplicando o princípio da máxima
efetividade ou eficiência.
Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa são
características do sistema capitalista: valorização do
trabalho, único responsável pela subsistência e
desenvolvimento dos indivíduos e do país e a prevalência da
livre iniciativa, a qual afasta os ideais socialistas de
planificação da economia.
O pluralismo político não significa apenas pluripartidarismo,
sendo este uma espécie do gênero daquele. Caracteriza-se
pela aceitação de diversidade de opiniões, participação plural
na sociedade do mais diversos modos, abrangendo
associações, sindicatos, partidos políticos, igrejas,
universidades, escolas etc.
O Regime Político adotado no Brasil é o democrático, ou seja,
governo do povo, para o povo, pelo povo. O poder advém do
povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente (democracia semidireta ou participativa).
Dispositivo correspondente: art. 170, CF.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA. (...) Ninguém é obrigado a cumprir ordem ilegal, ou
a ela se submeter, ainda que emanada de autoridade judicial.
Mais: é dever de cidadania opor-se à ordem ilegal; caso
contrário, nega-se o Estado de Direito. (STF HC 73.454/RJ).
EMENTA. (...) O princípio da livre iniciativa não pode ser
invocado para afastar regras de regulamentação do mercado
e de defesa do consumidor. (STF RE 349.686, 14.06.2005).
Art. 2º São Poderes da União, independentes e harmônicos
entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judiciário.
Defende a doutrina que a divisão é de Funções, e não de
Poderes, considerando que o Poder é uno, além de ser
indivisível e indelegável.
A Tripartição de Poderes foi esboçada por Aristóteles e
firmada por Montesquieu e Locke.
Os poderes participam, por vezes, das atribuições uns dos
outros, a fim de que se garanta a harmonia entre eles, a
inocorrência de abusos e a consequente realização do bem
da coletividade, através do sistema de freios e contrapesos –
checks and balances. Assim as funções administrativa,
legislativa e judiciária não são exercidas com exclusividade,
mas apenas preponderantemente por cada “Poder”. Daí a
denominação em funções típicas e atípicas (secundárias ou
subsidiárias).
Os Poderes são harmônicos e independentes, ou seja, entre
os órgãos há cortesia no trato recíproco e na atuação do
exercício de suas atribuições não há ingerência dos demais,
com liberdade para organizar serviços e tomar decisões,
apesar da doutrina indicar na própria constituição exceções a
separação dos poderes, como por exemplo, o art. 50, § 1º.
Como exemplo, tem-se a competência de legislar do Poder
Legislativo. O Congresso aprova os projetos de leis, que
podem ser sancionados ou vetados pelo Presidente da
República e no caso de haver sanção, poderá o Poder
Judiciário declarar a inconstitucionalidade.
Ressalte-se que a Separação dos Poderes é cláusula pétrea
(art. 60, § 4º, III).
Art. 3º Constituem objetivos fundamentais da República
Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidária;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as
desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem,
raça, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminação.
Não se trata de um rol taxativo, mas exemplificativo.
Dispositivo correspondente: art. 170, CF.
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Art. 4º A República Federativa do Brasil rege-se nas suas
relações internacionais pelos seguintes princípios:
I - independência nacional;
II - prevalência dos direitos humanos;
III - autodeterminação dos povos;
IV - não intervenção
V - igualdade entre os Estados;
VI - defesa da paz;
VII - solução pacífica dos conflitos;
VIII - repúdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperação entre os povos para o progresso da
humanidade;
X - concessão de asilo político.
Parágrafo único. A República Federativa do Brasil buscará a
integração econômica, política, social e cultural dos povos
da América Latina, visando à formação de uma comunidade
latino-americana de nações.
Os dez princípios de relações internacionais que devem ser
hermeneuticamente analisados e concretizados com o
intuito de lograr o objetivo constante no parágrafo único e
consistem em verdadeiros desafios das relações
internacionais rumo a efetiva implantação de uma
comunidade latino-americana de nações.
O princípio da independência nacional retrata, segundo
Cretela Júnior, a afirmativa da soberania como fundamento
da República, previsto no art. 1º da Lei Maior. O princípio da
autodeterminação dos povos também está marcado pela
Soberania, pois diz respeito aos limites a todo e qualquer
poder colonizante. Ainda no campo da soberania, o princípio
da não intervenção consiste na proibição de um Estado
interferir sobre outro em assuntos de natureza interna.
Acerca do princípio da prevalência dos direitos humanos,
tem-se a lição de Pedro Dallari: "a prevalência dos direitos
humanos, enquanto princípio norteador das relaçõesexteriores do Brasil e fundamento colimado pelo País para a
regência da ordem internacional não implica tão-somente o
engajamento no processo de edificação de sistemas de
normas vinculados ao Direito Internacional Público. Impõe-se
buscar a plena integração das regras de tais sistemas à ordem
jurídica interna de cada Estado".
O princípio da igualdade prevê que todos os Estados são
iguais perante a lei brasileira.
O princípio da solução pacífica dos conflitos determina como
o Brasil se posiciona em relação aos conflitos. O desinteresse
em envolver-se em um conflito e a falta de incentivo a prática
da guerra estão relacionados ao princípio da defesa da paz,
um objetivo supranacional.
O princípio do repúdio ao racismo e ao terrorismo é um
compromisso ético-jurídico assumido pelo Estado Brasileiro,
quer perante a sua própria Constituição, quer em face da
comunidade internacional. Há adesão do Brasil a tratados e
acordos multilaterais que repudiam quaisquer
discriminações raciais, de cor, credo, descendência ou origem
inspiradas na pretensa superioridade de um povo sobre
outro.
Sobre o princípio da cooperação para o progresso da
humanidade, o legislador pretende alcançar uma cooperação
entre países para um desenvolvimento unilaterial ou bilateral
ou multilateral. Nesse sentido, o Brasil já possui relações
internacionais de cooperação, tais como: a Declaração de
Princípios sobre a Cooperação entre o Governo da República
Federativa do Brasil e o Governo do Canadá para a
Manutenção da Paz e da Segurança Internacionais, realizado
em Brasília, em 15 de janeiro de 1998, e o Tratado de
Amizade, Cooperação e Consulta entre a República
Portuguesa e a República Federativa do Brasil, aprovado pela
Resolução da Assembléia da República 83/2000, de 14 de
dezembro de 2000.
Partindo do conceito, segundo o mestre Rezec, asilo político
“... é o acolhimento, pelo Estado, de estrangeiro perseguido
alhures – geralmente, mas não necessariamente, em seu
próprio país patrial –, por causa de dissidência política, de
delitos de opinião, ou por crimes que, relacionados com a
segurança do Estado, não configuram quebra do direito penal
comum”, verifica-se que não há incompatibilidade entre o
instituto do asilo político e o da extradição passiva, na exata
medida em que o Supremo Tribunal Federal não está
vinculado ao juízo formulado pelo Poder Executivo na
concessão administrativa daquele benefício. A condição
jurídica de asilado político não suprime, só por si, a
possibilidade de o Estado brasileiro conceder, presentes e
satisfeitas às condições constitucionais e legais que a
autorizam, a extradição que lhe haja sido requerida. O
estrangeiro asilado no Brasil só não será passível de
extradição quando o fato ensejador do pedido assumir a
qualificação de crime político ou de opinião.
É importante, ainda, comentar sobre a relativização da
soberania em prol dos direitos humanos. A teoria da
soberania absoluta e plena foi sendo transformada até se
alcançar o que se denomina de princípio da soberania. Os
princípios da não-intervenção e da igualdade formal dos
Estados não exercem papel imperativo no contexto
internacional, tendo em vista as justificativas dadas pelas
grandes forças mundiais, tais como o terrorismo, os Direitos
Humanos e até mesmo a busca pela justiça e pela paz, na
tomada de medidas que interferem fora do âmbito daquilo
que poderíamos chamar de soberania interna dos Estados.
No Brasil, um novo conceito de soberania surgiu frente os
avanços trazidos pela Constituição Federal de 1988 e as
jurisprudências do Supremo Tribunal Federal, em que
prevalece a dignidade humana nas relações internacionais.
Exemplo disso é a submissão do Brasil ao Tribunal Penal
Internacional (art. 5º, § 4º, da CF/88).

Capítulo 3

Direitos e Garantias Fundamentais

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1. BREVE EVOLUÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

A história dos direitos fundamentais está diretamente ligada
ao aparecimento do constitucionalismo no final do
século XVIII, que, entretanto, herdou da idade média as
ideias de contenção do poder do Estado em favor do
cidadão, tendo como ponto ápice a célebre Magna
Carta, escrita na Inglaterra, em 1215, pela qual o Rei
João Sem Terra reconhecia alguns direitos dos nobres,
limitando o poder do monarca.
Com a Revolução Francesa, em 1789, se acentuaram os
movimentos e documentos escritos que buscavam
garantir aos cidadãos os seus direitos elementares em
face da atuação do poder público. Destaque-se a
denominada Declaração dos Direitos do Homem e do
Cidadão, de 1789, produto daquela revolução ocorrida
em território francês.
Pouco antes disso, porém, outro documento entrava para a
história, como resultado da revolução Americana, a
Declaração de Virgínia, elaborada em 1776,
estabelecendo os direitos fundamentais do povo norte-
americano, tais como a liberdade, a igualdade, eleição
de representantes, dentre outros.
Em 1948, logo após a 2a Guerra Mundial, a Organização das
Nações Unidas fazia editar a Declaração Universal dos
Direitos do Homem, estendendo para praticamente
todo o mundo o respeito e a proteção aos direitos
fundamentais do ser humano.
Paulo Bonavides, comentando sobre a importância das
declarações dos direitos do homem, enaltecendo
aquela nascida na França, em mais uma lição magistral,
ensina que: “Constatou-se então com irrecusável
veracidade que as declarações antecedentes de ingleses
e americanos podiam talvez ganhar em concretude,
mas perdiam em espaço de abrangência, porquanto se
dirigiam a uma camada social privilegiada (os barões
feudais), quando muito a um povo ou a uma sociedade
que se libertava politicamente, conforme era o caso das
antigas colônias americanas, ao passo que a Declaração
francesa de 1789 tinha por destinatário o gênero
humano. Por isso mesmo, e pelas condições da época,
foi a mais abstrata de todas as formulações solenes já
feitas acerca da liberdade”.

2. DISTINÇÃO ENTRE DIREITO E GARANTIA

Muitos doutrinadores diferem “Direitos” de “Garantias”
Fundamentais. Essa distinção, no direito brasileiro, foi feita
por Rui Barbosa, ao separar as disposições declaratórias, e as
garantias, disposições assecuratórias. Em outras palavras, o
direito é o “bem” protegido pela norma e a garantia é o
mecanismo criado pela norma para defender o direito. Em
contrapartida, Sampaio Dória, defende a tese de que as
Garantias também são Direitos.
Os direitos e garantias fundamentais, consagrados na
constituição federal, não são ilimitados, absolutos, uma vez
que encontram seus limites nos demais direitos igualmente
consagrados pela Carta Magna (Princípio da relatividade ou
convivência das liberdades públicas).
Na lição de Canotilho, os direitos fundamentais exercem a
função de defesa do cidadão sob dupla perspectiva: a) no
plano jurídico-político, funcionam como normas de
competência negativa para os Poderes Públicos, proibindo-os
de atentarem contra a esfera individual da pessoa; b) no
plano jurídico-subjetivo, implicam o poder de exercer
positivamente os direitos fundamentais (liberdade positiva),
e de exigir omissões dos poderes públicos.

3. CLASSIFICAÇÃO HISTÓRICA DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS

A doutrina, baseada na ordem histórica cronológica em que
passam a ser institucionalmente reconhecidos, classifica os
direitos fundamentais em dimensões (gerações). Em primeira
análise, Paulo Bonavides, os classificou em:
Direitos de primeira dimensão: são os direitos civis e
políticos, e compreendem as liberdades clássicas (liberdade,
propriedade, vida, segurança). São direitos do indivíduo
perante o Estado, são limites impostos à atuação do Estado,
resguardando direitos considerados indispensáveis a cada
pessoa humana. Significa uma prestação negativa, um não
fazer do Estado, em prol do cidadão.
Direitos de segunda dimensão: correspondem aos direitos
sociais, que são direitosde conteúdo econômico e cultural
que visam melhorar as condições de vida e de trabalho da
população. Significa uma prestação positiva, um fazer do
Estado em prol dos menos favorecidos pela ordem social e
econômica. Esses direitos nasceram em razão de lutas de
uma nova classe social, os trabalhadores.
Direitos de terceira dimensão: corresponde aos direitos
difusos e coletivos, são os direitos de solidariedade e
fraternidade, considerados transindividuais, os direitos de
pessoas coletivamente consideradas. São direitos coletivos,
como a proteção ao meio ambiente, à qualidade de vida
saudável, ao progresso, à paz, à autodeterminação dos povos
e a defesa do consumidor, da infância e da juventude.
Note-se que há um comparativo desses direitos ao lema da
Revolução Francesa: liberdade, igualdade e fraternidade.
Em outra oportunidade, o mencionado autor cita ainda os
direitos de quarta dimensão: “são direitos da quarta geração
o direito à democracia, o direito à informação e o direito ao
pluralismo. Deles depende a concretização da sociedade
aberta ao futuro, em sua dimensão de máxima
universalidade, para a qual parece o mundo inclinar-se no
plano de todas as relações de convivência”.
Embora alguns doutrinadores afirmem que o direito à paz
esteja inserido entre os direitos de terceira dimensão, Paulo
Bonavides o desloca para a quinta dimensão, em virtude de
suas características próprias e independentes, pois estaria
em um “patamar superior”, merecendo visibilidade superior
aos demais direitos fundamentais. E para tanto, afirma
expressamente que “A dignidade jurídica da paz deriva do
reconhecimento universal que se lhe deve enquanto
pressuposto qualitativo da convivência humana, elemento de
conservação da espécie, reino de segurança dos direitos”.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

EMENTA. (...). Enquanto os direitos de primeira geração
(direitos civis e políticos) – que compreendem as liberdades
clássicas, negativas ou formais – realçam o princípio da
liberdade e os direitos de segunda geração (direitos
econômicos, sociais e culturais) – que se identifica com as
liberdades positivas, reais ou concretas – acentuam o
princípio da igualdade, os direitos de terceira geração, que
materializam poderes de titularidade coletiva atribuídos
genericamente a todas as formações sociais, consagram o
princípio da solidariedade e constituem um momento
importante no processo de desenvolvimento, expansão e
reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados,
enquanto valores fundamentais indisponíveis, nota de uma
essencial inexauribilidade. (...) (STF MS 22.164, 17/11/95).

4. EFICÁCIA VERTICAL E HORIZONTAL DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS (EFICÁCIA PRIVADA OU EXTERNA)

Quando se fala da relação entre particulares, vê-se que existe
eficácia horizontal dos direitos fundamentais, mas quando se
está diante da relação entre particular e Estado, passa a
existir eficácia vertical dos direitos fundamentais.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA. (...) Eficácia dos direitos fundamentais nas relações
privadas. As violações a direitos fundamentais não ocorrem
somente no âmbito das relações entre o cidadão e o Estado,
mas igualmente nas relações travadas entre pessoas físicas e
jurídicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais
assegurados pela Constituição vinculam diretamente não
apenas os poderes públicos, estando direcionados também à
proteção dos particulares em face dos poderes privados. Os
princípios constitucionais como limites à autonomia privada
das associações. (...). (STF RE 201.819, 27/10/06).

5. EFICÁCIA “IRRADIANTE” DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Dimensão subjetiva é a visão clássica dos Direitos
Fundamentais. Consiste em enxergá-los como um direito da
pessoa em face do Estado, o qual deve exercer um papel
negativo (abstenção de intervir para que não viole os direitos
previstos, notadamente os direitos e garantias
individuais) ou positivo (prestações que o Estado faz para as
pessoas de forma a garantir condições mais dignas de
sobrevivência, notadamente os direitos sociais).
A dimensão objetiva dos direitos fundamentais tem como
consequência a eficácia irradiante dos direitos para o
legislativo na função de legislar, para o executivo na função
de administrar e para o Judiciário na função jurisdicional. É a
nova visão, onde os Direitos Fundamentais devem ser
enxergados não só sob a ótica dos “direitos das pessoas
frente ao Estado”, mas como enunciados que contém alta
carga valorativa. Valores, princípios, regras que norteiam a
aplicação do ordenamento jurídico e assumem um papel
central no constitucionalismo. Nesse aspecto, a visão
objetiva cumpre com o papel de: estruturar, regulamentar,
concretizar, estruturar, impor o cumprimento das normas o
mais rápido possível (visto que os direitos fundamentais têm
aplicação imediata); em suma, devem ser observados pelas
normas jurídicas futuras. Importante lembrar que esses
direitos podem ser condicionados uns em relação aos outros
(caso, de sigilo de dados, por exemplo), preservando-se os
núcleos essenciais de cada um.

6. CARACTERÍSTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

As características dos direitos fundamentais é um tema
doutrinário, assim dá ensejo a muitas discussões jurídicas. Há
um rol enumerativo das características, mas nunca deixando
de existir divergências entre as teses dogmáticas
apresentadas. Com fundamento nas doutrinas
constitucionalistas e nos reconhecimentos jurisprudenciais,
as características mais importantes no que tange aos direitos
e garantias fundamentais são: universalidade,
indivisibilidade, interdependência, interrelacionaridade,
imprescritibilidade, complementaridade, individualidade,
inviolabilidade, indisponibilidade, inalienabilidade,
historicidade, irrenunciabilidade, vedação ao retrocesso,
efetividade e limitabilidade.
1. Universalidade: os direitos e garantias fundamentais
vinculam-se ao princípio da liberdade, conduzido pela
dignidade da pessoa humana, os mesmos devem ser
destinados a todos os indivíduos, independente da raça,
credo, nacionalidade, convicção política, a coletividade
jurídica em geral.
2. Indivisibilidade: os direitos compõem um único
conjunto, uma totalidade, pois não são analisados de
maneira isolada, separada. O desrespeito a um deles
constitui a violação de todos.
3. Interdependência: os direitos fundamentais são
intrinsecamente relacionados, pois para atingirem suas
principais finalidades possuem intersecções.
4. Interrelacionaridade: a evolução da proteção nacional e
internacional dos direitos fundamentais assegurou
maior abrangência a inviolabilidade dos direitos e
garantias fundamentais no âmbito regional e mundial.
Dita característica concede a pessoa a opção da
proteção da inviolabilidade do seu direito fundamental,
a global ou regional.
5. Imprescritibilidade: os direitos fundamentais não se
perdem com o tempo, não prescrevem, apesar de existir
exceções a essa regra.
6. Inalienabilidade: os direitos são intransferíveis,
inegociáveis e indisponíveis, sem cunho patrimonial. Tal
inalienabilidade resulta da dignidade da pessoa
humana.
7. Historicidade: os direitos fundamentais nasceram de
uma única evolução e desenvolvimento histórico e
cultural. Como afirmava o saudoso professor Norberto
Bobbio: “os direitos do homem, por mais fundamentais
que sejam, são direitos históricos, ou seja, nascidos em
certas circunstâncias, caracterizadas por lutas em
defesa de novas liberdades contra velhos poderes, e
nascidos de modo gradual, não todos de uma vez e nem
de uma vez por todas. (...) o que parece fundamental
numa época histórica e numa determinada civilização
não é fundamental em outras épocas e em outras
cultuas”.
DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

8. Irrenunciabilidade: parte da premissa de que os direitos
fundamentais nãopodem ser renunciados pelo seu
titular, que não pode fazer com eles o que quiser, uma
vez que os mesmos possuem uma eficácia objetiva no
sentido de que não importa apenas ao sujeito ativo, mas
interessam a toda coletividade. Entretanto, a suprema
Corte Constitucional (STF) vem admitindo a renúncia do
exercício dos direitos.
9. Vedação ao retrocesso: os direitos fundamentais uma
vez estabelecidos não se admite o retrocesso visando a
sua limitação ou diminuição, existindo parte da doutrina
afirmando que tais direitos constituem uma limitação
metajurídica ao poder constituinte originário, atuando
como critério de aferição da legitimidade do conteúdo
constitucional. A referida característica impede a
revogação de normas garantidoras de direitos
fundamentais e impede a implementação de políticas
públicas de enfraquecimento de direitos fundamentais.
A exegese constitucional assegurada a proteção do
núcleo essencial e intangível dos direitos fundamentais,
tendo origem no próprio Estado Democrático de Direito
que se define pela proteção extremada da dignidade do
Homem e plena eficácia das normas implementadas,
sendo que os direitos sociais já realizados e efetivados
pela legislação devem ser tidos como
constitucionalmente garantido, tendo como
consequência a invalidade das medidas que visam
anular ou cancelar o núcleo dos direitos fundamentais,
devendo as mesmas ser consideradas inconstitucionais.
10. Efetividade: o Estado deve exercer o papel de garantir
a máxima efetividade dos direitos fundamentais.
11. Limitabilidade ou relatividade: reza que nenhum
direito fundamental poderá ser considerado absoluto,
mas devem ser interpretados e aplicados levando-se em
consideração os limites fáticos e jurídicos existentes,
especialmente quando estão diante de outros direitos
fundamentais. Conforme ressalta Paulo Gustavo Gonet
Branco: “(...) os direitos fundamentais podem ser objeto
de limitações, não sendo, pois, absolutos. (...) Até o
elementar direito à vida tem limitação explícita no
inciso XLVII, a, do art. 5º, em que se contempla a pena
de morte em caso de guerra formalmente declarada”.
Ademais, as limitações aos direitos fundamentais não
são ilimitadas, só podendo ser limitado o estritamente
necessário, uma vez que com os preceitos
constitucionais devem respeitar os princípios da
razoabilidade e proporcionalidade. Segundo Konrad
Hesse: “A limitação de direitos fundamentais deve, por
conseguinte, ser adequada para produzir a proteção do
bem jurídico, por cujo motivo ela é efetuada. Ela deve
ser necessária para isso, o que não é o caso, quando um
meio mais ameno bastaria. Ela deve, finalmente, ser
proporcional em sentido restrito, isto é, guardar relação
adequada com o peso e o significado do direito
fundamental.”
12. Inviolabilidade: impõe a observância dos direitos
fundamentais por normas infraconstitucionais ou por
atos das autoridades públicas.
13. Complementaridade: os direitos fundamentais
constitucionais se complementam e não há hierarquia
entre eles.
14. Concorrência: podem ser exercidos cumuladamente
por um mesmo sujeito ativo.
15. Aplicação imediata (eficácia direta, imediata e
vinculante): com base no art. 5º, § 1º da Constituição
Federal que diz: “As normas definidoras dos direitos e
garantias fundamentais têm aplicação imediata”,
assevera que cabe aos poderes públicos (Judiciário,
Legislativo e Executivo) promover o avanço desses
direitos.
Para o professor José Afonso da Silva, afirmar que as
normas tem “aplicação imediata” significa que as
normas são aplicáveis até onde possam, até onde as
instituições ofereçam condições para seu atendimento.
“Aplicabilidade”, por outro lado, é um conceito
desenvolvido pelo referido professor que se refere ao
fato de as normas já poderem ser aplicadas às situações
quando da promulgação da Constituição. Assim, todas
as normas são aplicáveis, mas nem todas têm aplicação
imediata.
 Jurisprudência relacionada ao tema:

EMENTA. OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS NÃO TÊM
CARÁTER ABSOLUTO. Não há, no sistema constitucional
brasileiro, direitos ou garantias que se revistam de caráter
absoluto, mesmo porque razões de relevante interesse
público ou exigências derivadas do princípio de convivência
das liberdades legitimam, ainda que excepcionalmente, a
adoção, por parte dos órgãos estatais, de medidas restritivas
das prerrogativas individuais ou coletivas, desde que
respeitados os termos estabelecidos pela própria
Constituição. O estatuto constitucional das liberdades
públicas, ao delinear o regime jurídico a que estas estão
sujeitas - e considerado o substrato ético que as informa -
permite que sobre elas incidam limitações de ordem jurídica,
destinadas, de um lado, a proteger a integridade do interesse
social e, de outro, a assegurar a coexistência harmoniosa das
liberdades, pois nenhum direito ou garantia pode ser
exercido em detrimento da ordem pública ou com
desrespeito aos direitos e garantias de terceiros. (STF RMS
23.452/RJ, Relator Ministro Celso de Mello, DJ de
12.05.2000).
EMENTA. A PROIBIÇÃO DO RETROCESSO SOCIAL COMO
BSTÁCULO CONSTITUCIONAL À FRUSTRAÇÃO E
AO INADIMPLEMENTO, PELO PODER PÚBLICO, DE DIREITOS
PRESTACIONAIS. - O princípio da proibição do
retrocesso impede, em tema de direitos fundamentais de
caráter social, que sejam desconstituídas as conquistas já
alcançadas pelo cidadão ou pela formação social em que ele
vive. - A cláusula que veda o retrocesso em matéria de
direitos a prestações positivas do Estado (como o direito à
educação, o direito à saúde ou o direito à segurança pública,
v.g.) traduz, no processo de efetivação desses direitos
DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

fundamentais individuais ou coletivos, obstáculo a que os
níveis de concretização de tais prerrogativas, uma vez
atingidos, venham a ser ulteriormente reduzidos ou
suprimidos pelo Estado. Doutrina. Em consequência desse
princípio, o Estado, após haver reconhecido os direitos
prestacionais, assume o dever não só de torná-los efetivos,
mas, também, se obriga, sob pena de transgressão ao texto
constitucional, a preservá-los, abstendo-se de frustrar -
mediante supressão total ou parcial - os direitos sociais já
concretizados. (...) (STF ARE 639337 AgR, Relator(a): Min.
CELSO DE MELLO, Segunda Turma, julgado em 23/08/2011,
DJe-177 DIVULG 14-09-2011 PUBLIC 15-09-2011 EMENT VOL-
02587-01 PP-00125).

3.1. DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E
COLETIVOS

DIREITOS. DESTINATÁRIOS. PRINCÍPIO DA ISONOMIA.

Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no país a inviolabilidade do direito
à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à
propriedade, nos termos seguintes:
Os destinatários dos direitos e deveres ora mencionados são
os brasileiros e estrangeiros residentes no país, devendo a
expressão “residentes no país” ser interpretada no sentido
de que tais direitos só serão assegurados dentro do território
brasileiro, não excluindo o estrangeiro em trânsito pelo
território nacional, segundo entendimento defendido pela
doutrina e pela jurisprudência pátria.
Tais direitos são extensíveis às pessoas jurídicas, no que
couber, bem como ao próprio Estado.
O princípio da Igualdade ou princípio da isonomia está
previsto no caput desse artigo, prescrevendo que toda
pessoa tem o direito de tratamento idêntico pela lei, em
concordância com os critérios albergados pelo ordenamento
jurídico. Entretanto, deve-se buscar não somente a igualdade
formal, direcionada ao legislador, mas a igualdade real ou
material ou substancial, direcionada ao operador do direito,
ao intérprete. Parte-se da premissa de que a verdadeira
igualdade está em tratar igualmente os iguais e
desigualmente os desiguais.
O referido princípio não veda o tratamento diferenciado
estabelecido pela lei, proíbe as diferenças arbitrárias,as
discriminações absurdas, já que o tratamento desigual aos
desiguais é uma questão de justiça, sendo justificável pelo
objetivo que se pretende atingir pela lei, conforme a Súmula
683 do STF que reza: “O limite de idade para a inscrição em
concurso só se legitima em face do art. 7º, XXX, da
Constituição, quando possa ser justificado pela natureza do
cargo a ser preenchido”. Entretanto somente serão possíveis
tais distinções se estiverem previstas em lei.
Vale destacar as discriminações positivas (affirmative
actions), proveniente do direito norte americano, que cuida
em estabelecer medidas de compensação para reduzir as
desigualdades sociais. É neste escólio que traz a lição do
Ministro do Supremo Tribunal Federal, Joaquim B. Barbosa
Gomes, que ensina: As ações afirmativas 'consistem em
políticas públicas (e também privadas) voltadas à
concretização do princípio constitucional da igualdade
material e à neutralização dos efeitos da discriminação racial,
de gênero, de idade, de origem nacional e de compleição
física. Impostas ou sugeridas pelo Estado, por seus entes
vinculados e até mesmo por entidades puramente privadas,
elas visam a combater não somente as manifestações
flagrantes de discriminação de fundo cultural, estrutural,
enraizada na sociedade'.
A discriminação reversa deve-se revestir de uma índole
compensatória e não meramente garantir uma repartição de
bens, sem levar em conta o uso da liberdade das pessoas e o
esforço e mérito de cada um. Avaliadas sob o teste do
princípio da proporcionalidade, as medidas de discriminação
reversa devem ser adequadas para superar os obstáculos que
o preconceito gerou para o grupo. Para isso devem-se dirigir
a propiciar condições de acesso a bens e serviços que a
discriminação vedou. Devem ter em mira o restabelecimento
de uma igualdade de oportunidades tão efetiva quanto
possível.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA. (...) O súdito estrangeiro, mesmo o não domiciliado
no Brasil, tem plena legitimidade para impetrar o remédio
constitucional do “habeas corpus”, em ordem a tornar
efetivo, nas hipóteses de persecução penal, o direito
subjetivo, de que também é titular, à observância e ao
integral respeito, por parte do Estado, das prerrogativas que
compõem e dão significado à cláusula do devido processo
legal. - A condição jurídica de não-nacional do Brasil e a
circunstância de o réu estrangeiro não possuir domicílio em
nosso país não legitimam a adoção, contra tal acusado, de
qualquer tratamento arbitrário ou discriminatório. (...). (STF
HC 94.404/SP. Min. Rel. Celso de Mello. DJ 18.06.2010).
EMENTA. (...) Inexistência de ofensas ao direito à vida e da
dignidade da pessoa humana, pois a pesquisa com células-
tronco embrionárias (inviáveis biologicamente ou para os fins
a que se destinam) significa a celebração solidária da vida e
alento aos que se acham à margem do exercício concreto e
inalienável dos direitos à felicidade e do viver com dignidade
(Ministro Celso de Mello). (...) A potencialidade de algo para
se tornar pessoa humana já é meritória o bastante para
acobertá-la, infra constitucionalmente, contra tentativas
levianas ou frívolas de obstar sua natural continuidade
fisiológica. Mas as três realidades não se confundem: o
embrião é o embrião, o feto é o feto e a pessoa humana é a
pessoa humana. Donde não existir pessoa humana
embrionária, mas embrião de pessoa humana. O embrião
referido na Lei de Biossegurança (“in vitro” apenas) não é
uma vida a caminho de outra vida virginalmente nova,
porquanto lhe faltam possibilidades de ganhar as primeiras
terminações nervosas, sem as quais o ser humano não tem
factibilidade como projeto de vida autônoma e irrepetível.
(...) Ação direta de inconstitucionalidade julgada totalmente
improcedente. (STF ADI 3510/DF, Rel. Min. AYRES BRITTO.
29/05/2008).
EMENTA. (...). Na espécie, aduziu inescapável o confronto
entre, de um lado, os interesses legítimos da mulher em ver
DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

respeitada sua dignidade e, de outro, os de parte da
sociedade que desejasse proteger todos os que a
integrariam, independentemente da condição física ou
viabilidade de sobrevivência. (...) Afirmou que, conforme a
Resolução 1.480/1997 do Conselho Federal de Medicina
(CFM), os exames complementares a serem observados para
a constatação de morte encefálica deveriam demonstrar, de
modo inequívoco, a ausência de atividade elétrica cerebral
ou metabólica deste órgão ou, ainda, inexistência de
perfusão sanguínea nele. Elucidou que, por essa razão, o
CFM, mediante a Resolução 1.752/2004, consignara serem os
anencéfalos natimortos cerebrais. Desse modo, eles jamais
se tornariam pessoa. Nessa senda, sintetizou que não se
cuidaria de vida em potencial, porém, seguramente, de
morte. (...). Exprimiu, pois, que a anencefalia mostrar-se-ia
incompatível com a vida extrauterina, ao passo que a
deficiência, não. (...) Observou que seria improcedente a
alegação de direito à vida dos anencéfalos, haja vista que
estes seriam termos antitéticos. (...). Destarte, a interrupção
de gestação de feto anencefálico não configuraria crime
contra a vida, porquanto se revelaria conduta atípica. (...). Por
derradeiro, versou que atuar com sapiência e justiça,
calcados na Constituição e desprovidos de qualquer dogma
ou paradigma moral e religioso, determinaria garantir o
direito da mulher de manifestar-se livremente, sem o temor
de tornar-se ré em possível ação por crime de aborto. (STF
ADPF 54, Rel. Min. Marco Aurélio, julgamento em 12-4-2012,
Plenário).
EMENTA. (...). Sabemos, tal como já decidiu o STF (RTJ
136/444, Rel. p/ o ac. Min. Celso de Mello), que o princípio
da isonomia – cuja observância vincula todas as
manifestações do Poder Público – deve ser considerado, em
sua precípua função de obstar discriminações e de extinguir
privilégios (RDA 55/114), sob duplo aspecto: a) o da
igualdade na lei e b) o da igualdade perante a lei. A igualdade
na lei – que opera numa fase de generalidade puramente
abstrata – constitui exigência destinada ao legislador, que, no
processo de formação do ato legislativo, nele não poderá
incluir fatores de discriminação responsáveis pela ruptura da
ordem isonômica. (...) A igualdade perante a lei, de outro
lado, pressupondo lei já elaborada, traduz imposição
destinada aos demais poderes estatais, que, na aplicação da
norma legal, não poderão subordiná-la a critérios que
ensejem tratamento seletivo ou discriminatório. A eventual
inobservância desse postulado pelo legislador, em qualquer
das dimensões referidas, imporá, ao ato estatal por ele
elaborado e produzido, a eiva de inconstitucionalidade. (STF
AI 360.461 AgR, Rel. Min. Celso de Mello, 2ª T, DJ de 28-3-
2008).
EMENTA. Ementa: Direito Constitucional. Ação Direta de
Constitucionalidade. Reserva de vagas para negros em
concursos públicos. Constitucionalidade da Lei n°
12.990/2014. Procedência do pedido. 1. É constitucional a
Lei n° 12.990/2014, que reserva a pessoas negras 20% das
vagas oferecidas nos concursos públicos para provimento
de cargos efetivos e empregos públicos no âmbito da
administração pública federal direta e indireta, por três
fundamentos. 1.1. Em primeiro lugar, a desequiparação
promovida pela política de ação afirmativa em questão está
em consonância com o princípio da isonomia. Ela se funda
na necessidade de superar o racismo estrutural e
institucional ainda existente na sociedade brasileira, e
garantir a igualdade material entre os cidadãos, por meio da
distribuição mais equitativa de bens sociais e da promoção
do reconhecimento da população afrodescendente. 1.2. Em
segundo lugar, não há violação aos princípios do concurso
público e da eficiência. A reserva de vagas para negros não
os isenta da aprovação no concurso público. Como qualquer
outro candidato, o beneficiário da política deve alcançar a
nota necessária para que seja considerado apto aexercer,
de forma adequada e eficiente, o cargo em questão. Além
disso, a incorporação do fator “raça” como critério de
seleção, ao invés de afetar o princípio da eficiência,
contribui para sua realização em maior extensão, criando
uma “burocracia representativa”, capaz de garantir que os
pontos de vista e interesses de toda a população sejam
considerados na tomada de decisões estatais. 1.3. Em
terceiro lugar, a medida observa o princípio da
proporcionalidade em sua tríplice dimensão. A existência de
uma política de cotas para o acesso de negros à educação
superior não torna a reserva de vagas nos quadros da
administração pública desnecessária ou desproporcional
em sentido estrito. Isso porque: (i) nem todos os cargos e
empregos públicos exigem curso superior; (ii) ainda quando
haja essa exigência, os beneficiários da ação afirmativa no
serviço público podem não ter sido beneficiários das cotas
nas universidades públicas; e (iii) mesmo que o concorrente
tenha ingressado em curso de ensino superior por meio de
cotas, há outros fatores que impedem os negros de
competir em pé de igualdade nos concursos públicos,
justificando a política de ação afirmativa instituída pela Lei
n° 12.990/2014. 2. Ademais, a fim de garantir a efetividade
da política em questão, também é constitucional a
instituição de mecanismos para evitar fraudes pelos
candidatos. É legítima a utilização, além da autodeclaração,
de critérios subsidiários de heteroidentificação (e.g., a
exigência de autodeclaração presencial perante a comissão
do concurso), desde que respeitada a dignidade da pessoa
humana e garantidos o contraditório e a ampla defesa. 3.
Por fim, a administração pública deve atentar para os
seguintes parâmetros: (i) os percentuais de reserva de vaga
devem valer para todas as fases dos concursos; (ii) a reserva
deve ser aplicada em todas as vagas oferecidas no concurso
público (não apenas no edital de abertura); (iii) os concursos
não podem fracionar as vagas de acordo com a
especialização exigida para burlar a política de ação
afirmativa, que só se aplica em concursos com mais de duas
vagas; e (iv) a ordem classificatória obtida a partir da
aplicação dos critérios de alternância e proporcionalidade
na nomeação dos candidatos aprovados deve produzir
efeitos durante toda a carreira funcional do beneficiário da
reserva de vagas. 4. Procedência do pedido, para fins de
declarar a integral constitucionalidade da Lei n°
12.990/2014. Tese de julgamento: “É constitucional a
reserva de 20% das vagas oferecidas nos concursos públicos
para provimento de cargos efetivos e empregos públicos no
âmbito da administração pública direta e indireta. É
legítima a utilização, além da autodeclaração, de critérios
subsidiários de heteroidentificação, desde que respeitada a
DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

dignidade da pessoa humana e garantidos o contraditório e
a ampla defesa”. (STF ADC 41, Rel. Min. Luís roberto Barroso,
julgamento em 08.06.2017, Plenário).
I - homens e mulheres são iguais em direitos e obrigações,
nos termos desta Constituição;
Somente poderá existir tratamento diferenciado entre os
dois sexos quando a finalidade pretendida for atenuar os
desníveis, constantes na constituição e nas leis
infraconstitucionais. Exemplos: arts. 7º, XVIII e XIX, 40, III,
143, §§ 1º e 2º, 202, I e II, da CF.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA. (...). No mérito, prevaleceu o voto proferido pelo
Min. Ayres Britto, relator, que dava interpretação conforme
a Constituição ao art. 1.723 do CC para dele excluir qualquer
significado que impeça o reconhecimento da união contínua,
pública e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como
entidade familiar, entendida esta como sinônimo perfeito de
família. Asseverou que esse reconhecimento deveria ser feito
segundo as mesmas regras e com idênticas consequências da
união estável heteroafetiva. (...). (STF ADI 4.277/DF, rel. Min.
Ayres Britto, DJ 5.5.2011). (ADPF 132).
EMENTA. Violência doméstica. (...) O art. 1º da Lei
11.340/2006 surge, sob o ângulo do tratamento diferenciado
entre os gêneros – mulher e homem –, harmônica com a CF,
no que necessária a proteção ante as peculiaridades física e
moral da mulher e a cultura brasileira. (STF ADC 19, Rel. Min.
Marco Aurélio, julgamento em 9-2-2012, Plenário).
PRINCÍPIO DA LEGALIDADE. PRINCÍPIO DA RESERVA
LEGAL. PRINCÍPIO DA ESTRITA LEGALIDADE.

II - ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa senão em virtude de lei;
XXXIX - não há crime sem lei anterior que o defina, nem
pena sem prévia cominação legal;
Consagração do princípio da legalidade. Tal princípio visa
combater o poder arbitrário do Estado, pois somente
mediante espécies normativas elaboradas segundo as regras
do processo legislativo pátrio podem-se criar obrigações para
os indivíduos. O princípio da legalidade se difere do princípio
da reserva legal nesse ponto, pois este consiste em dizer que
a regulamentação de determinada matéria há de fazer-se
necessariamente pelo poder legislativo, aparecendo na
constituição sob a forma: “nos termos da lei” ou “na forma
da lei” e aquele é a submissão e o respeito à lei.
A Constituição Federal estabelece essa reserva de lei, de
modo absoluto ou relativo. Assim, temos a reserva legal
absoluta quando a norma constitucional exige para sua
integral regulamentação a edição de lei formal, entendida
como ato normativo emanado do Congresso Nacional
elaborado de acordo com o devido processo legislativo
constitucional. Por outro lado, temos a reserva legal relativa
quando a Constituição Federal, apesar de exigir edição de lei
formal, permite que este fixe tão somente parâmetros de
atuação para o órgão administrativo, que poderá
complementa-la por ato infralegal, sempre, porém,
respeitados os limites ou requisitos estabelecidos pela
legislação.
Existe ainda a reserva legal simples e a qualificada. A reserva
legal simples ocorre no caso de a Constituição Federal
estabelecer, em seus artigos, que determinado assunto seja
objeto de lei (“na forma da lei”, “nos termos da lei”). A lei não
pode limitar o conteúdo da Constituição ou suprimi-lo, ou
seja, há limites implícitos na lei que será elaborada. A reserva
legal qualificada ocorre no caso de, além de estabelecer qual
assunto será objeto de lei, o dispositivo da Constituição
estabelece as condições ou fins que devem ser objeto da
norma (“para fins de”). Como exemplos pode se indicar os
incisos VII e XII, ambos do presente artigo.
Além do princípio da reserva legal, previsto no inciso XXXIX,
tem-se o princípio da anterioridade, que diz: não há crime
sem lei “anterior” que o defina e não há pena sem “prévia”
cominação legal (nullun crimem, nulla poena sine praevia
lege).
Vale ressaltar que a Administração Pública é regida pela
legalidade estrita (art. 37, caput), pois não pode atuar contra
a lei, nem na ausência da lei.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
SÚMULA VINCULANTE 44. Só por lei se pode sujeitar a exame
psicotécnico a habilitação de candidato a cargo público.
EMENTA. (...). A reserva de lei em sentido formal qualifica-se
como instrumento constitucional de preservação da
integridade de direitos e garantias fundamentais. O princípio
da reserva de lei atua como expressiva limitação
constitucional ao poder do Estado, cuja competência
regulamentar, por tal razão, não se reveste de suficiente
idoneidade jurídica que lhe permita restringir direitos ou criar
obrigações. Nenhum ato regulamentar pode criar obrigações
ou restringir direitos, sob pena de incidir em domínio
constitucionalmente reservado ao âmbito de atuação
material da lei em sentido formal. (STF ACO 1.048-QO,
31/10/07).

LIBERDADE DE EXPRESSÃO

IV - é livre a manifestação do pensamento, sendo vedado o
anonimato;
V - é assegurado o direito de resposta, proporcional ao
agravo, além da indenização por dano material, moral ou à
imagem;IX - é livre a expressão da atividade intelectual, artística,
científica e de comunicação, independentemente de
censura ou licença;
XIV - é assegurado a todos o acesso à informação e
resguardado o sigilo da fonte, quando necessário ao
exercício profissional;
Segundo o ilustre Alexandre de Morais, “a proteção
constitucional abrange não só o direito de expressão oral ou
por escrito, mas também o direito de ouvir, assistir e ler”.
A vedação do anonimato é ampla, inclui todos os meios de
comunicação.
DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

O direito de resposta aplica-se em relação às ofensas,
configurem ou não infrações penais, tendo como requisito a
proporcionalidade, devendo o desagravo ter o mesmo
destaque, a mesma duração e o mesmo tamanho que a
notícia geradora da lesão. A responsabilidade pela divulgação
do direito de resposta é do órgão de comunicação. O dano
pode ser material (danos sofridos e lucros cessantes), moral
(à intimidade da pessoa) e à imagem (dano produzido contra
a pessoa em suas relações externas).
Dispositivos correspondentes: art. 220, caput e § 2º, da CF.
 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA. (...). Programas humorísticos, charges e modo
caricatural de pôr em circulação ideias, opiniões, frases e
quadros espirituosos compõem as atividades de ‘imprensa’,
sinônimo perfeito de ‘informação jornalística’ (§ 1º do art.
220). Nessa medida, gozam da plenitude de liberdade que é
assegurada pela Constituição à imprensa. Dando-se que o
exercício concreto dessa liberdade em plenitude assegura ao
jornalista o direito de expender críticas a qualquer pessoa,
ainda que em tom áspero, contundente, sarcástico, irônico
ou irreverente, especialmente contra as autoridades e
aparelhos de Estado. Respondendo, penal e civilmente, pelos
abusos que cometer, e sujeitando-se ao direito de resposta a
que se refere a Constituição em seu art. 5º, V. A crítica
jornalística em geral, pela sua relação de inerência com o
interesse público, não é aprioristicamente suscetível de
censura. Isso porque é da essência das atividades de
imprensa operar como formadora de opinião pública, lócus
do pensamento crítico e necessário contraponto à versão
oficial das coisas, conforme decisão majoritária do STF na
ADPF 130. Decisão a que se pode agregar a ideia de que a
locução ‘humor jornalístico’ enlaça pensamento crítico,
informação e criação artística. (...). (STF ADI 4.451-MC - REF,
rel. min. Ayres Britto, Plenário, DJ de 24-8-2012).
EMENTA. (...). Não é proibindo, recolhendo obras ou
impedindo sua circulação, calando-se a palavra e
amordaçando a história que se consegue cumprir a
Constituição. (...). A norma infraconstitucional não pode
amesquinhar preceitos constitucionais, impondo restrições
ao exercício de liberdades”. (...). O que não me parece
constitucionalmente admissível é o esquartejamento das
liberdades de todos pela censura de uns, especialmente no
caso de obras biográficas que dizem respeito não apenas ao
biografado, mas que diz respeito a toda coletividade pela sua
natureza de referenciabilidade do que precisa ser
aproveitado. (...). (STF ADI 4815, Min. Rel. Cármem Lúcia, DJ
10/06/2015).
EMENTA. Editais de concurso público não podem estabelecer
restrição a pessoas com tatuagem, salvo situações
excepcionais em razão de conteúdo que viole valores
constitucionais. Com base nesse entendimento, o Plenário,
por maioria, deu provimento a recurso extraordinário em que
se discutia a constitucionalidade de proibição, contida em
edital de concurso público, de ingresso em cargo, emprego
ou função pública para candidatos que possuam
tatuagem. No caso, o recorrente fora excluído de concurso
público para provimento de cargo de soldado da polícia
militar por possuir tatuagem em sua perna esquerda. (...) A
opção pela tatuagem relacionar-se-ia, diretamente, com as
liberdades de manifestação do pensamento e de expressão
(CF, art. 5º, IV e IX). Na espécie, estaria evidenciada a
ausência de razoabilidade da restrição dirigida ao candidato
de uma função pública pelo simples fato de possuir
tatuagem, já que seria medida flagrantemente
discriminatória e carente de qualquer justificativa racional
que a amparasse. Assim, o fato de uma pessoa possuir
tatuagens, visíveis ou não, não poderia ser tratado pelo
Estado como parâmetro discriminatório quando do
deferimento de participação em concursos de provas e
títulos para ingresso em carreira pública. Entretanto,
tatuagens que representassem obscenidades, ideologias
terroristas, discriminatórias, que pregassem a violência e a
criminalidade, discriminação de raça, credo, sexo ou origem,
temas inegavelmente contrários às instituições
democráticas, poderiam obstaculizar o acesso a função
pública. Eventual restrição nesse sentido não se afiguraria
desarrazoada ou desproporcional. Essa hipótese, porém, não
seria a do recorrente que teria uma tatuagem tribal, medindo
14 por 13 cm. (STF RE 898.450, rel. min. Luiz Fux, j.
17.08.2016).
EMENTA. Ação direta de inconstitucionalidade. Expressão
“em horário diverso do autorizado”, contida no art. 254 da
Lei 8.069/90 (Estatuto da Criança e do Adolescente).
Classificação indicativa. Expressão que tipifica como infração
administrativa a transmissão, via rádio ou televisão, de
programação em horário diverso do autorizado, com pena de
multa e suspensão da programação da emissora por até dois
dias, no caso de reincidência. Ofensa aos arts. 5º, inciso IX;
21, inciso XVI; e 220, caput e parágrafos, da Constituição
Federal. Inconstitucionalidade. 1. A própria Constituição da
República delineou as regras de sopesamento entre os
valores da liberdade de expressão dos meios de comunicação
e da proteção da criança e do adolescente. Apesar da
garantia constitucional da liberdade de expressão, livre de
censura ou licença, a própria Carta de 1988 conferiu à União,
com exclusividade, no art. 21, inciso XVI, o desempenho da
atividade material de “exercer a classificação, para efeito
indicativo, de diversões públicas e de programas de rádio e
televisão”. A Constituição Federal estabeleceu mecanismo
apto a oferecer aos telespectadores das diversões públicas e
de programas de rádio e televisão as indicações, as
informações e as recomendações necessárias acerca do
conteúdo veiculado. É o sistema de classificação indicativa
esse ponto de equilíbrio tênue, e ao mesmo tempo tenso,
adotado pela Carta da República para compatibilizar esses
dois axiomas, velando pela integridade das crianças e dos
adolescentes sem deixar de lado a preocupação com a
garantia da liberdade de expressão. 2. A classificação dos
produtos audiovisuais busca esclarecer, informar, indicar aos
pais a existência de conteúdo inadequado para as crianças e
os adolescentes. O exercício da liberdade de programação
pelas emissoras impede que a exibição de determinado
espetáculo dependa de ação estatal prévia. A submissão ao
Ministério da Justiça ocorre, exclusivamente, para que a
União exerça sua competência administrativa prevista no
inciso XVI do art. 21 da Constituição, qual seja, classificar,
para efeito indicativo, as diversões públicas e os programas
de rádio e televisão, o que não se confunde com autorização.
DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

Entretanto, essa atividade não pode ser confundida com um
ato de licença, nem confere poder à União para determinar
que a exibição da programação somente se dê nos horários
determinados pelo Ministério da Justiça, de forma a
caracterizar uma imposição, e não uma recomendação. Não
há horário autorizado, mas horário recomendado. Esse
caráter autorizativo, vinculativo e compulsório conferido pela
norma questionada ao sistema de classificação, data venia,
não se harmoniza com os arts. 5º, IX; 21, inciso XVI; e 220, §
3º, I, da Constituição da República. 3. Permanece o dever das
emissoras de rádio e de televisão de exibir ao público o avisode classificação etária, antes e no decorrer da veiculação do
conteúdo, regra essa prevista no parágrafo único do art. 76
do ECA, sendo seu descumprimento tipificado como infração
administrativa pelo art. 254, ora questionado (não sendo
essa parte objeto de impugnação). Essa, sim, é uma
importante área de atuação do Estado. É importante que se
faça, portanto, um apelo aos órgãos competentes para que
reforcem a necessidade de exibição destacada da informação
sobre a faixa etária especificada, no início e durante a
exibição da programação, e em intervalos de tempo não
muito distantes (a cada quinze minutos, por exemplo),
inclusive, quanto às chamadas da programação, de forma
que as crianças e os adolescentes não sejam estimulados a
assistir programas inadequados para sua faixa etária. Deve o
Estado, ainda, conferir maior publicidade aos avisos de
classificação, bem como desenvolver programas educativos
acerca do sistema de classificação indicativa, divulgando,
para toda a sociedade, a importância de se fazer uma escolha
refletida acerca da programação ofertada ao público infanto-
juvenil. 4. Sempre será possível a responsabilização judicial
das emissoras de radiodifusão por abusos ou eventuais danos
à integridade das crianças e dos adolescentes, levando-se em
conta, inclusive, a recomendação do Ministério da Justiça
quanto aos horários em que a referida programação se
mostre inadequada. Afinal, a Constituição Federal também
atribuiu à lei federal a competência para “estabelecer meios
legais que garantam à pessoa e à família a possibilidade de se
defenderem de programas ou programações de rádio e
televisão que contrariem o disposto no art. 221” (art. 220, §
3º, II, CF/88). 5. Ação direta julgada procedente, com a
declaração de inconstitucionalidade da expressão “em
horário diverso do autorizado” contida no art. 254 da Lei
8.069/90. (STF ADI 2.404/DF, Relator(a): Min. Dias Toffoli,
Julgamento: 31/08/2016, Plenário).

LIBERDADE DE CONSCIÊNCIA E DE CRENÇA

VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença,
sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e
garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e
as suas liturgias;
A Constituição de 1824, em seu art. 179, V, já assegurava os
direitos religiosos, desde que respeitasse a do Estado, nos
seguintes termos:
“Art. 179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Políticos dos
Cidadãos Brasileiros, que tem por base a liberdade, a
segurança individual, e a propriedade, é garantida pela
Constituição do Império, pela maneira seguinte.
V. Ninguém pode ser perseguido por motivo de Religião,
uma vez que respeite a do Estado, e não ofenda a Moral
Publica”.

A partir da Constituição Federal de 1891, estabeleceu-se o
Estado Laico ou Leigo, que não adota qualquer religião como
oficial. Como ensina José Afonso da Silva, “na liberdade de
crença entra a liberdade de escolha de religião, a liberdade
de aderir à qualquer seita religiosa, a liberdade (ou o direito)
de mudar de religião, mas também compreende a liberdade
de não aderir à religião alguma, assim como a liberdade de
descrença, a liberdade de ser ateu e de exprimir o
agnosticismo”.
Bom lembrar que o livre exercício dos cultos é assegurado
enquanto não forem contrários à ordem, tranquilidade e
sossego públicos, bem como compatíveis aos bons costumes.
E a liberdade religiosa não é absoluta, uma vez que não será
permitido a qualquer religião ou culto atos atentatórios à lei,
sob pena de responsabilidade civil e criminal.
Recentemente, o Supremo Tribunal Federal julgou
improcedente a Ação Direta de Inconstitucionalidade nº
4439, na qual a Procuradoria-Geral da República questionava
o modelo de ensino religioso nas escolas da rede pública de
ensino do país. Por maioria dos votos, os ministros
entenderam que o ensino religioso nas escolas públicas
brasileiras pode ter natureza confessional, ou seja, vinculado
às diversas religiões.
Dispositivos correspondentes: arts. 210, § 1º; 215, § 2º, da
CF.
PREÂMBULO
Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em
Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado
Democrático, destinado a assegurar o exercício dos direitos
sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-estar,
o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores
supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida,
na ordem interna e internacional, com a solução pacífica das
controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a
seguinte CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO
BRASIL.
Segundo posicionamento jurisprudencial, o Preâmbulo não
constitui norma central, não se trata de norma de
reprodução obrigatória na Constituição do Estado, já que não
tem força normativa.
Entretanto, o Preâmbulo faz parte da estrutura da
Constituição Federal, que se divide em Preâmbulo, texto
permanente e texto temporário (Ato das Disposições
Constitucionais Transitórias - ADCT).
 Jurisprudência relacionada ao tema:
EMENTA. CONSTITUCIONAL. CONSTITUIÇÃO: PREÂMBULO.
NORMAS CENTRAIS. Constituição do Acre. I. Normas centrais
da Constituição Federal: essas normas são de reprodução
obrigatória na Constituição do Estado-membro, mesmo
porque, reproduzidas, ou não, incidirão sobre a ordem local.
Reclamações 370-MT e 383-SP (RTJ 147/404). II. Preâmbulo
DIREITO CONSTITUCIONAL PARA CONCURSOS
PROF. MALU ARAGÃO

da Constituição: não constitui norma central. Invocação da
proteção de Deus: não se trata de norma de reprodução
obrigatória na Constituição estadual, não tendo força
normativa. III. Ação direta de inconstitucionalidade julgada
improcedente. (ADI 2.076/AC. Rel. Min. Carlos Velloso, DJ
08.08.2003).
VII - é assegurada, nos termos da lei, a prestação de
assistência religiosa nas entidades civis e militares de
internação coletiva;
Hospitais, asilos (públicos e privados), presídios e quartéis
são locais de internação coletiva.
VIII - ninguém será privado de direitos por motivo de crença
religiosa ou de convicção filosófica ou política, salvo se as
invocar para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e
recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei;
A escusa de consciência e de crença aplica-se às obrigações
legais de forma genérica e não somente ao serviço militar
obrigatório, embora esse seja o exemplo mais indicado pelos
doutrinadores quando enfocam o assunto.
O art. 143 da Constituição Federal, prescreve:
Art. 143. O serviço militar é obrigatório nos termos da lei.
§ 1º às Forças Armadas compete, na forma da lei, atribuir
serviço alternativo aos que, em tempo de paz, após
alistados, alegarem imperativo de consciência, entendendo-
se como tal o decorrente de crença religiosa e de convicção
filosófica ou política, para se eximirem de atividades de
caráter essencialmente militar.

O serviço alternativo no caso de descumprimento do serviço
militar obrigatório por imperativo de consciência é
estabelecido pela Lei 8.239/91.
Caso não seja cumprida a prestação alternativa, ocorrerá a
privação dos direitos políticos, nos termos do art. 15, IV, da
CF/88:
Art. 15. É vedada a cassação de direitos políticos, cuja perda
ou suspensão só se dará nos casos de:
IV - recusa de cumprir obrigação a todos imposta ou
prestação alternativa, nos termos do art. 5º, VIII;

INVIOLABILIDADES

X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização
pelo dano material ou moral decorrente de sua violação;
Princípio da exclusividade. A intimidade, como exigência
moral da personalidade para que em determinadas situações
seja o indivíduo deixado em paz, constituindo um direito de
controlar a indiscrição alheia nos assuntos privados que só a
ele interessa, tem como um de seus fundamentos o princípio
da exclusividade, formulado por Hannah Arendt com base em
Kant.
Os conceitos de intimidade e vida