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1 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) Aula VI Licitações e Contratos Públicos 2 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) LICITAÇÃO PÚBLICA – BASE CONSTITUCIONAL (Arts. 37, inciso XXI, 22, XXVII e 173, § 1º. III, da CRFB/88) Art. 37, caput e inciso XXI, da CRFB/88: A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) (...) XXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. (Lei Federal nº 8.666 de 1.993) 3 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) LICITAÇÃO PÚBLICA – BASE CONSTITUCIONAL (Arts. 37, inciso XXI, 22, XXVII e 173, § 1º. III, da CRFB/88) Art. 22, inciso XXVII, da CRFB/88: XXVII - normas gerais de licitação e contratação, em todas as modalidades, para as administrações públicas diretas, autárquicas e fundacionais da União, Estados, Distrito Federal e Municípios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas públicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, § 1°, III; (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) 4 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) LICITAÇÃO PÚBLICA – BASE CONSTITUCIONAL (Arts. 37, inciso XXI, 22, XXVII e 173, § 1º. III, da CRFB/88) Art. 173, § 1º, inciso III, da CRFB/88: Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. //§ 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços, dispondo sobre: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) // III - licitação e contratação de obras, serviços, compras e alienações, observados os princípios da administração pública; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998)’ 5 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) COMPETÊNCIA LEGISLATIVA PARA EDIÇÃO DE NORMAS GERAIS EM MATÉRIA DE LICITAÇÕES E CONTRATOS PÚBLICOS - Privativa da União (Congresso Nacional); - Norma geral em matéria de licitação permite que os entes federativos disciplinem aspectos peculiares de seu interesse público (regional ou local): Arts. 25, caput, e § 1º, 30, I e 32, § 1º da CRFB/88); Art. 22 da CRFB/88: Compete privativamente à União legislar sobre: (...) XXVII - normas gerais de licitação e contratação, em todas as modalidades, para as administrações públicas diretas, autárquicas e fundacionais da União, Estados, Distrito Federal e Municípios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas públicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, § 1°, III; (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) 6 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) OBJETO DA LICITAÇÃO Art. 2o da Lei Federal nº 8.666 de 1.993: As obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações, concessões, permissões e locações da Administração Pública, quando contratadas com terceiros, serão necessariamente precedidas de licitação, ressalvadas as hipóteses previstas nesta Lei. Parágrafo único. Para os fins desta Lei, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontades para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada. Observação: 1) REGRA: Contratação direta: Art. 37, inciso XXI, da CRFB/88 c/c Lei Federal nº 8.666 de 1.993; => previamente há procedimento licitatório. 2) EXCEÇÃO:- Contratação indireta: Art. 37, inciso XXI, in initio, da CRFB/88 c/c Art. 17, 24 e 25 da Lei Federal nº 8.666 de 1.993. => não há previamente procedimento licitatório. 7 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) MODALIDADES DE LICITAÇÃO (art. 22, incisos I a V, da Lei Federal nº 8.666 de 1.993 c/c Lei Federal nº 10.520 de 2.002) 1) Concorrência; 2) Tomada de Preços; 3) Convite; 4) Concurso; 5) Leilão; 6) Pregão (art. 22, XXVII, da CRFB/88 c/c Lei Federal nº 8.666 de 1.993 art. 22, §8º, e Lei Federal nº 10.520 de 2.002 n/f do Decreto Federal ns. 5.450 de 2.005 (presencial) e 5.504 de 2.005 (eletrônico) e Decreto Estadual (MA) ns. 24.629 de 2.008 (presencial) e 26.645 de 2.010 (eletrônico) => Obs.: O pregão é a PRINCIPAL MODALIDADE DE LICITAÇÃO, MAIS ROTINEIRA NA VIDA DO GESTOR PÚBLICO Lei Federal nº 8.666 de 1.993 (norma geral em licitações) 8 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) MODALIDADE PREGÃO – OBJETO (bens e serviços comuns) Art. 1º da Lei Federal nº 10.520 de 2.002: Para aquisição de bens e serviços comuns, poderá ser adotada a licitação na modalidade de pregão, que será regida por esta Lei. Parágrafo único. Consideram-se bens e serviços comuns, para os fins e efeitos deste artigo, aqueles cujos padrões de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificações usuais no mercado. 9 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) DEMAIS MODALIDADES DE LICITAÇÃO – OBJETO Art. 22, §§ 1º ao 2º, da Lei Federal nº 8.666 de 1.993: § 1o Concorrência é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitação preliminar, comprovem possuir os requisitos mínimos de qualificação exigidos no edital para execução de seu objeto. § 2o Tomada de preços é a modalidade de licitação entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condições exigidas para cadastramento até o terceiro dia anterior à data do recebimento das propostas, observada a necessária qualificação. 10 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) DEMAIS MODALIDADES DE LICITAÇÃO – OBJETO Art. 22 ,§§ 3º ao 4º, da Lei Federal nº 8.666 de 1.993: § 3o Convite é a modalidade de licitação entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou não, escolhidos e convidados em número mínimo de 3 (três) pela unidade administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedência de até 24 (vinte e quatro) horas da apresentação das propostas. § 4o Concurso é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, mediante a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores, conforme critérios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedência mínima de 45 (quarenta e cinco) dias. 11 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) DEMAIS MODALIDADES DE LICITAÇÃO – OBJETO Art. 22, §5º, da Lei Federalnº 8.666 de 1.993: § 5o Leilão é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para a venda de bens móveis inservíveis para a administração ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienação de bens imóveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliação. (Redação dada pela Lei nº 8.883, de 1994) 12 TIPOS DE LICITAÇÃO Art. 45, § 1º, da Lei Federal nº 8.666 de 1.993: O julgamento das propostas será objetivo, devendo a Comissão de licitação ou o responsável pelo convite realizá- lo em conformidade com os tipos de licitação, os critérios previamente estabelecidos no ato convocatório e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferição pelos licitantes e pelos órgãos de controle. // § 1o Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitação, exceto na modalidade concurso: (Redação dada pela Lei nº 8.883, de 1994) I - a de menor preço - quando o critério de seleção da proposta mais vantajosa para a Administração determinar que será vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificações do edital ou convite e ofertar o menor preço; II - a de melhor técnica; III - a de técnica e preço. IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienção de bens ou concessão de direito real de uso. (Incluído pela Lei nº 8.883, de 1994) Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) 13 CONTRATAÇÃO DIRETA (Licitação Dispensada, Dispensável e Inexigível) -Licitação Dispensada => objeto são alienações de bens públicos, não se trata de norma geral (os entes federativos podem disciplinar, inobstante preceder de licitação e observar seu texto normativo), ato vinculado, obrigatória e rol taxativo (art. 17 da Lei Federal nº 8.666 de 1.993 c/c Decreto Federal nº 99.658 de 1.990 e Decreto Estadual (MA) nº 8.513 de 1.982); -Licitação Dispensável => objeto são diversos, se trata de norma geral (os entes federativos não podem disciplinar), ato discricionário (desde que atendido os requisitos de cada hipótese), facultativo e rol taxativo (art. 24 da Lei Federal nº 8.666 de 1.993) - Licitação Inexigível => objeto são diversos, se trata de norma geral (os entes federativos não podem disciplinar), ato vinculado (diferente da licitação dispensada, basta a inocorrência de competitividade para a tipificação desta modalidade de contratação direta), obrigatório e rol exemplificativo (art. 25 da Lei Federal nº 8.666 de 1.993) Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) 14 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) RECONHECIMENTO DE DÍVIDA (Lei Estadual (MA) nº 8.959 de 2.009 c/c Decreto Estadual nº 27.255 de 2011) Art. 81 da Lei Estadual nº 8.959 de 2.009: Não será admitida a contratação sem prévia licitação ou sua regular dispensa ou inexigibilidade, conforme estabelece o artigo 37, inciso XXI, da Constituição Federal e demais legislação pertinente à matéria. Vide: Arts. 17, 24 e 25 da Lei Federal nº 8.666 de 1.993 15 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) RECONHECIMENTO DE DÍVIDA (continuação) Art. 82 da Lei Estadual nº 8.959 de 2.009:Sem prejuízo das demais normas legais aplicáveis à espécie, o pagamento decorrente despesa não precedida de licitação ou sem adoção dos procedimentos legais para sua dispensa ou inexigibilidade, ou sem regular cobertura contratual, obedecerá as seguintes normas: I - será antecedido de termo de ajuste de contas, que conterá: a) a identificação completa das partes e de seus representantes; b) o número do processo administrativo que deu origem ao termo de ajuste; c) a descrição e a atestação minuciosas do objeto do pagamento a ser feito; d) a importância exata a pagar; e) o crédito pelo qual correrá a despesa; f) a quitação, sem ressalvas, a ser firmada pela pessoa física ou jurídica beneficiária do respectivo pagamento; g) o foro da sede da Administração como competente para dirimir controvérsias concernentes ao respectivo termo; II - o termo de ajuste de contas não poderá ser assinado antes de parecer conclusivo da Procuradoria-Geral do Estado; 16 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) RECONHECIMENTO DE DÍVIDA (continuação) Art. 82 da Lei Estadual nº 8.666 de 1.993 (continuação): III - após sua assinatura, a resenha do termo de que cuida este artigo será encaminhada à Procuradoria-Geral do Estado, que providenciará sua publicação no Diário Oficial do Estado no prazo de cinco dias úteis; IV - caberá a Procuradoria-Geral do Estado enviar cópia do processo administrativo que deu origem ao termo de ajuste de contas ao Ministério Público; V - a adoção das medidas constantes nos incisos anteriores não dispensa a necessária apuração administrativa da responsabilidade daqueles que deram causa ou participaram da contratação irregular. Parágrafo único. O valor a ser pago corresponderá apenas ao custo do objeto executado, mediante cálculos aferidos pela Administração. 17 SITUAÇÕES DE CONTRATAÇÃO PÚBLICA I - Contratação Direta: I.1) Por Licitação: Lei Federal nº 8.666 de 1.993, e Leis Federais ns. 10.520 de 2.002, 12.232 de 2.010 e Lei Complementar Federal nº 123 de 2.006, arts. 42 a 49; I.2) Por Procedimento Licitatório Simplificado da Petrobrás: Lei Federal nº 9.478 de 1.997, art. 67 c/c Decreto Federal nº 2.745 de 1.998; I.3) Por RDC (Regime Diferenciado de Contratações Públicas): Lei Federal nº 12.462 de 2.011 c/c ADIn 4645 (aguardando decisão do STF quanto a constitucionalidade – Relator Min. Luiz Fux); II - Contratação Indireta: II.1) Licitação Dispensada (art. 17 da Lei Federal nº 8.666 de 1.993 c/c Decreto Federal nº 99.658 de 1.990 e Decreto Estadual (MA) nº 8.513 de 1.982; II.2) Licitação Dispensável (art. 24 da Lei Federal nº 8.666 de 1.993); II.3) Licitação Inexigível (art. 25 da Lei Federal nº 8.666 de 1.993). Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) 18 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) ADIn 4546 Ação questiona regime de contratações para obras da Copa (Fonte: http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=187486) O PSDB, o DEM e o PPS ajuizaram Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI 4645) no Supremo Tribunal Federal (STF), na qual contestam a Lei nº 12.462/2011, resultante da conversão da Medida Provisória nº 527/2011, que instituiu o chamado “Regime Diferenciado de Contratações Públicas” (RDC), que poderá ser aplicado nas licitações para as obras de infraestrutura para os próximos eventos esportivos internacionais que serão sediados no Brasil - Copa das Confederações (2013), Copa do Mundo (2014) e Jogos Olímpicos e Paraolímpicos (2016). // De acordo com os partidos políticos, houve “abuso no poder de emendar” por parte do relator da MP 527, deputado José Guimarães (PT-CE), já que ela não tratava de licitações ou contratos públicos; dispunha apenas sobre a organização da Presidência da República e dos ministérios, criação da Secretaria da Aviação Civil, alteração da lei da ANAC e da Infraero, criação de cargos em comissão bem como a contratação de controladores de tráfego aéreo. Na avaliação das três legendas, a lei decorreu de “violação do devido processo legislativo”. // “Ao se sujeitar à possibilidade de sofrer emendas, as medidas provisórias sujeitam-se também aos mesmos limites e restrições que a estas se aplicam. E uma das restrições aplicáveis é a necessária pertinência lógica entre o objeto da emenda e o texto normativo emendado. As emendas não devem ter conteúdo estranho à proposição normativa a que se referem. Devem observar pertinência temática com o texto originário da medida provisória, umavez que o Parlamento não pode se desviar dos temas que foram normatizados originalmente pelo presidente da República, sob pena de produzir alteração inconstitucional na proposição”, argumentam. // PSDB, DEM e PPS afirmam que o “atropelo” no processo de conversão da MP 527 violou o devido processo legislativo constitucional e caracteriza vício de inconstitucionalidade de natureza formal capaz de afetar por inteiro a lei que criou o RDC. “Há, neste ponto, duas razões especialmente relevantes para se postular a declaração de inconstitucionalidade da Lei nº 12.462/2011. Primeiro, o extravasamento dos limites constitucionais ao poder de emendar, por parte do relator. Segundo, a criação de obstáculos ilegítimos ao poder de emendar dos demais parlamentares, que se veem impedidos de oferecer emendas relativas aos novos temas inseridos pelo relator”, enfatizam. // Além dos vícios formais apontados, os três partidos argumentam que o novo regime de contratação pública instituído pela Lei nº 12.462/2011 não está de acordo com o artigo 37, inciso XXI, da Constituição Federal, nem com os princípios da eficiência, moralidade e publicidade. Para os partidos as “inconstitucionalidades dizem respeito à essência e ao todo do Regime Diferenciado de Contratações Públicas”, principalmente aos artigos que delegam ao Executivo a escolha do regime jurídico aplicável, que estabelecem presunção de sigilo do custo das obras, que permitem contratação integrada para a realização de obras e serviços de engenharia, que estabelecem remuneração variável para obras e serviços públicos e que dispensam publicação em diário oficial. // Na ADI, os partidos pedem liminar para suspender a eficácia da Lei nº 12.462/2011 até a decisão de mérito. O relator é o ministro Luiz Fux. 19 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) Contratação por Tempo Determinado (Art. 37, IX da CRFB/88 c/c Lei Federal nº 8.745 de 1.993) ≠ de Concurso Público (art. 37, II, da CRFB/88) e de Licitação Pública (art. 37, XXI, da CRFB/88) 20 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) Contratação Temporária, p.ex., de Professores para as Universidades Públicas (art. 37, IX, da CRFB/88) Art. 2º, incisos, da Lei Federal nº 8.745 de 1.993: Considera-se necessidade temporária de excepcional interesse público: I - assistência a situações de calamidade pública; II - assistência a emergências em saúde pública; (Redação dada pela Lei nº 12.314, de 2010) III - realização de recenseamentos e outras pesquisas de natureza estatística efetuadas pela Fundação Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística - IBGE; (Redação dada pela Lei nº 9.849, de 1999). IV - admissão de professor substituto e professor visitante; V - admissão de professor e pesquisador visitante estrangeiro; Etc. 21 Profº Salomão Saraiva de Morais Direito Administrativo I (Parte Geral) Contratação pela Petrobrás (Lei Federal nº 9.478 de 1.997, art. 67 c/c Decreto Federal nº 2.745 de 1.998;) Art. 97 da Lei Federal nº 9.478 de 1.997: “Os contratos celebrados pela PETROBRÁS, para aquisição de bens e serviços, serão precedidos de procedimento licitatório simplificado, a ser definido em decreto do Presidente da República.”
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