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CONTESTAÇÃO Considerações gerais: A contestação é a peça processual de insurgência do réu contra a pretensão deduzida pelo autor. É a principal defesa do réu contra o autor e a oportunidade em que se concentram todos os elementos de resistência à demanda inicial. Enquanto o autor, na petição inicial, pode pleitear uma grande diversidade de tutelas jurisdicionais distintas, o réu na peça contestatória, sempre deduzirá o mesmo pedido: o de improcedência dos pedidos deduzidos pelo autor. Dois são os preceitos que devem sempre ser observados e que determinam e fixam o conteúdo da contestação. São eles: a) Regra da Eventualidade – toda a matéria de defesa deverá ser arguida no momento de apresentação da peça contestatória. A sua não observância acarreta preclusão consumativa. É o que dispõe o art. 300 do CPC (336 NCPC): “Compete ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir”. b) Ônus da Impugnação Específica – O réu deve especificar e contrapor fato por fato alegado pelo autor na petição inicial, sob pena de se presumirem aceitos os fatos por ele narrados. Em outras palavras, não é possível a defesa por negativa geral (apenas para lembrar: este preceito não se aplica por disposição legal, ao advogado dativo, ao curador especial e ao MP, ex. art. 302, parágrafo único, do CPC (art. 341, parágrafo único, do NCPC, pela dificuldade que se terá na produção da prova). É comum a divisão das matérias de defesa inseridas no bojo da contestação em dois grupos: DEFESAS PROCESSUAIS Também denominadas de “defesas preliminares”, não atacam propriamente o direito material suscitado pelo autor na petição inicial, mas buscam atingir pontos ligados à regularidade formal do processo. Estão previstas no art.301 do CPC (337 NCPC) e antecedem as defesas de méritos na estrutura da contestação. DEFESA DE MÉRITO Buscam atacar diretamente o direito material suscitado pelo autor na petição inicial. Preliminares As defesas preliminares no nosso sistema poderão ser dilatórias ou peremptórias, de acordo com os efeitos que elas farão incidir no processo, se acolhidas: PRELIMNARES DILATÓRIAS: Visam somente corrigir algum vício endoprocessual, retardando a marcha do processo até que essa invalidade seja sanada. |- inexistência ou nulidade da citação; ||- incompetência absoluta e relativa; VIII- conexão; IX- incapacidade da parte, defeito de representa ou falta de autorização; XII- falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar. XIII – indevida concessão de justiça gratuita; PRELIMINARES PEREMPTÓRIOS: Ensejam a extinção do feito. III – Incorreção do valor da causa; IV- inépcia da petição inicial; V- perempção; VI- litispendência; VII- coisa julgada; X- convenção de arbitragem; XI – ausência de legitimidade ou de interesse processual (antigo inciso X- carência de ação); O art.301 do CPC (337 NCPC) indica todas as preliminares que podem ser suscitadas pela parte. No exame da OAB, a falta de arguição das preliminares (caso existentes) Certamente acarreta uma sensível diminuição na nota do candidato. Passemos ao estudo de cada uma delas. 5.1.2.1 Preliminares dilatórias a) inexistência ou nulidade de citação – matéria de ordem pública, é passível de alegação a qualquer momento do processo. Sendo modalidade de preliminar dilatória, o seu acolhimento não terá o condão de extinguir o processo, mas apenas de dilatar a duração do processo, haja vista a devolução do prazo de resposta ao réu. b) incompetência absoluta – nos termos do art. 113 do CPC (64 NCPC), a incompetência absoluta pode ser arguida a qualquer tempo a grau de jurisdição. É, portanto, também matéria de ordem pública. Esta modalidade de incompetência não requer forma autônoma de alegação, como ocorre com a incompetência relativa, arguida por meio de exceção, devendo ser alegada no bojo da contestação. Sua natureza é dilatória, na medida em que o juiz, caso a escolha, não extinguirá o processo, mas remeterá os autos ao juízo competente. c) conexão - segundo o art.103 do CPC (55 NCPC) d) incapacidade de parte, defeito de representação ou falta de autorização – qualquer um desses vícios é pressuposto processual que enseja a extinção do processo, se não sanado a seu tempo e modo (art.7. ° (70 NCPC) 12 e 13 do CPC 75 e 76 NCPC). e) falta de caução ou de outra prestação – ocorre quando a lei determina, para o prosseguimento válido ou regular do processo, o depósito prévio de determinada quantia – ou outra prestação. Por óbvio, tal exigência é excepcional. Citamos duas hipóteses previstas no CPC: i) Art. 835, CPC (83 NCPC). ii) art. 488, II,CPC (968 NCPC) Preliminares peremptórias a) inépcia da petição inicial - art.295 CPC (330 NCPC); b) perempção – art.267, III, c/c art.268, parágrafo único, ambos do CPC (485 NCPC); c) litispendência- ocorre quando se produz ação idêntica à outra que está em curso: mesmas partes, mesma causa de pedir (remota e próxima) e mesmo pedido (mediato e imediato). Fala-se, portanto, em “tríplice identidade”. Por óbito, a peremptoriedade se revela na medida em que não se podem manter dois processos idênticos em tramite, seja em função da economia processual, seja em função do risco à harmonização dos julgados; d) coisa julgada - art.301 do CPC; e) convenção de arbitragem – art.301, do CPC, art. 267, VII, do CPC); f) carência de ação - é carecedor do direito de ação aquele que não preenche uma das condições de ação: possibilidade jurídica do pedido, legitimidade de parte e interesse de agir. Defesa de mérito Enquanto as defesas processuais têm como objeto a regularidade processual, na defesa de mérito o objetivo do réu é atacar o direito material que o autor alega possuir na petição inicial. Aqui, o réu busca afetar o “bem da vida” pleiteado pelo autor. A defesa de mérito pode ser dividida em duas espécies: a) Defesa de mérito direta: o réu enfrenta diretamente os fatos e/ou os fundamentos jurídicos do pedido formulado pelo autor. Enfrentará os fatos, quando demonstrar a inveracidade dos fatos apresentado pelo autor, ou seja, que eles não ocorreram conforme narrado na petição inicial. De outro lado, enfrentará os fundamentos jurídicos do pedido quando, ainda que considerados verdadeiros pelo réu, os fatos apontados na inicial não conduzam ao direito material pleiteado pelo autor. b) Defesa de mérito indireta: o réu indica um fato novo, de natureza impeditiva, modificativa ou extintiva do direito do autor. b.1) Fato impeditivo: anterior ou simultâneo ao fato constitutivo do direito alegado pelo autor, que impede que este gere seus regulares efeitos. Gera um efeito negativo sobre o fato trazido pelo autor, anulando-o. Exemplo: o contrato foi celebrado por incapaz ou foi celebrado com vício do consentimento. b.2) Fato extintivo: posterior o fato constitutivo do direito alegado pelo autor, põe termo a esse direito, nascido de uma relação de direito material válida. Exemplos: o pagamento da dívida, o perdão da dívida, a prescrição. b.3) Fato modificativo: posterior ao fato constitutivo do direito alegado pelo autor, atua sobre a relação de direito material, gerando sobre ela uma modificação subjetiva ou objetiva. Exemplos: parcelamento da dívida, cessão de crédito, novação. Prazo para apresentação A contestação, no rito ordinário, será apresentada no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de citação cumprido ou do aviso de recebimento dos correios. Se a citação se realizar por edital, a contestação deverá ser apresentada no prazo a ser fixado pelo magistrado. Em se tratandode rito sumário, a contestação será apresentada em audiência, caso reste infrutífera a conciliação (art.278, CPC (sem correspondência no NCPC). Atenção para casos especiais dispostos em legislação extravagante: na ação de alimentos, por exemplo, o juiz fixará o prazo razoável que possibilite ao réu a contestação da ação proposta (art.5, da lei 5.478/1968). De toda forma, como regra geral, temos: RITO ORDINÁRIO: 15 dias RITO SUMÁRIO: Apresentação em audiência Estrutura básica Para estruturar bem uma peça de contestação, é importante observar algumas regras de estrutura. Assim, toda contestação deve ser estruturada com os tópicos a seguir indicados: ENDEREÇAMENTO Competência = Será sempre perante o juízo pelo qual corre o processo. Processo N = Considerando que a ação já foi distribuída, devemos incluir o número do processo entre o endereçamento e o início do preâmbulo. Partes Tratamento: autor e réu. Quando à qualificação, não é necessário deduzir a qualificação completa, se a inicial já o fez corretamente. Basta a inserção da expressão “já qualificado”. Nome da Ação CONTESTAÇÃO - Fundamento Legal Art.297, 300 e seguintes do CPC. Da Ação Proposta Fatos Alegados pelo Autor Breve relato da ação proposta e dos princípios incidentes processuais ocorridos até a data da contestação, como a concessão de liminar etc. Limitamo-nos a narrar os fatos apresentados e o pedido deduzido pelo autor na inicial. Nessa oportunidade nenhuma defesa propriamente dita será deduzida. Das Preliminares Preliminares Apresentar eventuais preliminares dilatórias e/ou peremptórias. Da Defesa de Mérito -Defesa + Fundamento Legal - Apresentar defesas de mérito direta e/ou indireta. -Indicar artigos de lei de Direito Processual e Direito Material. -Súmulas, Doutrinas e Jurisprudências. Dos Requerimentos Requerimentos (a) se houver preliminares: extinção do processo ou regularização do feito; (b) mérito: improcedência do pedido. - Condenação em sucumbência. - Provas. - Documentos. Modelo de qualificação na contestação FULANO DE TAL, já qualificado nos autos da ação (incluir nome da ação), movida por SICRANO DE TAL, também já qualificado, por seu advogado devidamente constituído pelo instrumento de mandato anexo, nos termos do art. 39 do Código de Processo Civil (doc.1), vem à presença de Vossa Excelência apresentar CONSTESTAÇÃO no prazo legal, com fundamento no art. 300 e seguintes do CPC, pelos motivos abaixo expostos. Modelos de preliminares Basicamente a estrutura das preliminares resolvem-se pela seguinte equação: Art.301, inciso aplicável ao caso, do CPC + Fundação jurídica + Consequência (art.267 do CPC ou regularização do feito). Ressalte-se que esta estrutura deverá ser inserida no tópico “Das Preliminares”, consoante estrutura vista acima. Assim, a título de exemplo, teremos a seguinte preliminar de ilegitimidade de parte (preliminar peremptória): Preliminarmente, cumpre destacar que o réu é parte ilegítima para figurar no feito, nos termos do art.301, X, do Código de Processo Civil. Isso porque, conforme se verifica no contrato trazido ao processo, o réu não figura como locatário, mas, sim, terceira pessoa. Desta forma requer a extinção do processo sem resolução do mérito, nos termos do art.267, VI, do CPC. Agora, uma preliminar dilatória: Preliminarmente, este juízo é absolutamente incompetente para conhecer defeito nos termos do art. 301, II, do Código de Processo Civil. Isso porque a ação ora proposta versa sobre direito de família e este juízo é de competência exclusiva cível. A incompetência material é absoluta, não comportando derrogação por nenhuma das partes. Desta forma, requer a remessa dos autos para a vara cível competente. Modelo de requerimento No tópico “Dos Requerimentos”, sempre começaremos pelas eventuais preliminares suscitadas na contestação. Em seguida, trataremos das defesas de mérito, da condenação em sucumbência, da indicação de provas e do endereço do advogado. A seguir, apresentamos um exemplo de “Requerimento” que trabalha todas essas possibilidades. Inicialmente, requer digne-se Vossa Excelência reconhecer a preliminar suscita, de ilegitimidade da ré para figurar no polo passivo da demanda, extinguindo-se o processo sem a resolução do mérito, nos termos do art.267, inciso VI, do Código de Processo Civil. Caso rejeitada a preliminar requer seja conhecida a prescrição da pretensão do Autor, extinguindo-se o efeito com resolução do mérito, nos termos do art.269, inciso IV, do Código de Processo Civil. Requer, outrossim, sejam julgados improcedentes os pedidos formulados pelo Autor, impondo-se a condenação ao pagamento de honorários advocatícios em valor a ser arbitrado por Vossa Excelência. Requer, por fim, a produção de todos os meios de prova em direito admitidos. Informa que as intimações deverão ser encaminhadas ao patrono da Ré, no endereço... Termos em que, Pede deferimento. Local e data Advogado... OAB TRABALHANDO ESTRUTURAS Contestação (OAB/SP Exame 108) Dario trabalhou como auxiliar de escritório na empresa Alpha Ltda., no período de janeiro a dezembro de 1998. Antes disso, trabalhou durante 10 (dez) anos no Aeroporto de Congonhas em São Paulo, junto à pista de pouso de aviões. Sob o fundamento de que é portador de surdez adquirida no trabalho e de que a moléstia profissional se equipara a acidente de trabalho, Dario ajuizou ação de rito ordinário, visando responsabilizar a empresa Alpha Ltda. Pelos prejuízos daí decorrentes. O pedido abrange o pagamento de uma pensão mensal vitalícia no valor equivalente ao salário anteriormente percebido, a título de compensação pela redução da sua capacidade laborativa, além de importância não inferior a 500 (quinhentos) salários mínimos, a título de danos morais. Questão: Considerando que a ação foi distribuída na Comarca de São Paulo-SP e que a citação foi realizada há 10(dez) dias, como advogado da Alpha Ltda., apresente a peça processual adequada para defender os interesses da empresa no processo (Nota dos autores: considere, como critério temporal para elaboração da peça, que este problema foi exigido em 1999.) Estruturando a peça Endereçamento Competência Vara Cível da Comarca de São Paulo. O enunciado não forneceu o número da Vara. Preâmbulo Partes Autor: ALPHA LTDA. Réu: DARIO. Dos Fatos -Relação: O Autor trabalhou como auxiliar de escritório na empresa Alpha Ltda. no período de janeiro a dezembro de 1998. -Causa: O Autor alega que portador de surdez adquirida no trabalho e que a moléstia profissional se equipara a acidente de trabalho. -Consequência jurídica: O Autor alega que a Ré deve ser responsabilizada pela moléstia. O réu pleiteia pagamento de pensão mensal vitalícia no valor equivalente o salário anteriormente percebido, a título de compensação pela redução de sua capacidade laborativa, além da importância não inferior a 500 (quinhentos) salários mínimos, a título de danos morais. Fatos Alegados pelo Autor Dos Requerimentos Preliminares -Incompetência absoluta: art.301, II, c/c art.144, CF. Competência da justiça do Trabalho. Da Defesa de Mérito Defesa + Fundamento Legal -Afirmar que a função exercida pelo Autor na empresa ré, qual seja auxiliar de escritório, não possui qualquer relação com a sua surdez. - Em sua atividade na empresa ré, o Autor não estava à exposição de ruído contínuo ou excessivo que pudesse gerar a surdez, diferentemente do que ocorre quando trabalhava na pista de pouso de aviões de aeroporto de Congonhas. -Inexistências de nexo causal entre qualquer atitude da ré e o dano alegado. -O Autor não perdeu sua capacidade laborativa, tanto que, mesmocom a redução da capacidade auditiva, trabalhou na empresa ré na condição de auxiliar de escritório. Assim, totalmente afastada a pensão prevista no art. 950 do Código Civil. -Afastar o pedido de danos morais. Subsidiariamente, a redução do valor pleiteado. Dos Requerimentos -Seja acolhida a preliminar arguida, determinando-se a remessa dos autos ao juízo competente. -Seja a demanda julgada improcedente, uma vez que não há nexo causal entre a moléstia do autor e qualquer atitude ré. -Subsidiariamente, em caso de procedência do pedido principal, o que se admite apenas em atenção ao princípio da eventualidade, seja diminuído o valor da pensão requerida, bem como afastado o pedido de danos morais, ou, no caso de seu acolhimento, que lhe seja diminuído o valor. -Condenação em sucumbência. -Provas. -Endereço do advogado.
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