Direio Constitucional Aula 2 06 Material de Apoio Magistratura

Prévia do material em texto

Magistratura e Ministério Público 
CARREIRAS JURÍDICAS 
Damásio Educacional 
MATERIAL DE APOIO 
 
Disciplina: Direito Constitucional 
 Professor: Flávio Martins 
Aula: 06 | Data: 18/03/2015 
 
 
ANOTAÇÃO DE AULA 
SUMÁRIO 
 
Eficácia das normas constitucionais 
1. Normas Constitucionais 
 
Eficácia das normas constitucionais 
 
1. Normas Constitucionais 
 
(continuação) 
 
Obs: todas as decisões/recursos mencionados em aula serão disponibilizados na área do aluno. 
 
a) de eficácia plena; 
 
b) de eficácia contida (redutível restringível): também produz todos os seus efeitos, mas lei infraconstitucional 
pode reduzir esses efeitos. 
 
Exemplo: artigo 5º, XIII, CF – é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão (o artigo 5º nessa 
primeira parte produz todos seus efeitos), atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer (a lei pode 
restringir o acesso à algumas profissões. Exemplo: para ser advogado o candidato deve fazer a prova da OAB, o 
STF, por unanimidade decidiu que o exame da OAB é constitucional – RE 603.583). 
 
Exemplo: artigo 5º, LVIII, CF – o civilmente identificado não será submetido à identificação criminal, salvo nas 
hipóteses previstas em lei. Civilmente identificado é aquele que porta seu documento de identificação civil (RG, 
habilitação etc). Identificação criminal é a identificação datiloscópica + fotográfica. A lei pode restringir esse 
direito, pode exigir que em alguns casos, mesmo o sujeito mostrando o RG, será identificado criminalmente – lei 
12.037/09 (exemplo: quando o documento apresentado é muito antigo e a foto não corresponde à atualidade). 
 
A redução dos efeitos de uma lei infraconstitucional possui limite? 
Segundo o STF, a lei não pode restringir excessivamente a norma constitucional, a ponto de ferir seu “núcleo 
essencial”. Pode reduzir sim, mas não pode reduzir demais, o núcleo essencial é irredutível. Núcleo essencial não 
é cláusula pétrea. 
 
Há duas teorias destinadas a identificar o núcleo essencial e irredutível das normas constitucionais: 
 
a) Teoria Absoluta: faz-se uma análise abstrata e prévia da norma constitucional, identificando quais seus 
aspectos irredutíveis. Posição minoritária. 
 
b) Teoria Relativa: o núcleo essencial das normas constitucionais é identificado diante de um caso concreto, 
verificando-se se a restrição ocorrida é razoável e proporcional. Posição majoritária. 
Exemplo: segundo o STF a exigência de diploma de jornalismo para a prática de atividades jornalísticas é 
inconstitucional, por ferir o núcleo essencial de alguns direitos constitucionais (RE 511.961). 
 
 
 
 
 Página 2 de 4 
 
Leitura complementar à respeito do núcleo essencial – HC 82.959 (inconstitucionalidade do regime integralmente 
fechado para crimes hediondos). 
 
Segundo doutrina moderna, essa classificação (eficácia contida) é totalmente equivocada, pois toda norma 
constitucional pode sofrer restrições infraconstitucionais, desde que razoáveis e proporcionais – Virgílio Afonso 
da Silva. 
 
Exemplos de que existe sim normas de eficácia contida: 
 
- Artigo 5º, LXIX, CF – mandado de segurança: norma de eficácia plena. Lei 12.016/09 prevê prazo para 
impetração de 120 dias a partir do conhecimento do ato constrangedor. 
 
- Artigo 5º, “caput”, CF – direito à vida é uma norma de eficácia plena, mas há leis que limitam esse direito, 
exemplo: aborto legal, artigo 128, CP. 
 
- Lei do abate: artigo 303 do código brasileiro da aeronáutica (lei do abate) – permite a destruição de aeronaves 
hostis que invadem o território brasileiro. 
 
- Artigo 5º, X, CF – direito à intimidade, LC que permite a quebra do sigilo bancário limita esse direito. 
 
- Direito de reunião - existe lei carioca que proíbe o uso de máscaras em manifestações. 
 
c) de eficácia limitada: é a norma constitucional que produz poucos efeitos. 
Obs: é errado afirmar que essas normas são desprovidas de eficácia. Afinal, toda norma constitucional produz 
efeitos, mesmo que mínimos. 
 
Efeitos mínimos da norma de eficácia limitada: 
- não recepciona as leis anteriores incompatíveis; 
- condiciona a legislação futura; 
- pode ser usada como parâmetro ou paradigma no controle de constitucionalidade. 
 
Espécies de norma constitucional de eficácia limitada: 
I) de princípio institutivo: produz poucos efeitos porque precisa de um complemento, precisa de uma 
regulamentação. 
 
Exemplo: artigo 7º, XI, CF – direitos dos trabalhadores: participação nos lucros das empresas, conforme definido 
em lei (essa lei já existe). 
 
Exemplo: artigo 37, VII, CF – greve do servidor público, nos termos de lei específica (essa lei específica não existe 
ainda). 
 
Exemplo: artigo 153, VII, CF – a União cria o imposto sobre grandes fortunas, nos termos de lei complementar 
(essa lei ainda não existe). 
 
Consequência da lei que complementa a norma de eficácia limitada não existir: se não for feito o complemento 
da norma constitucional de eficácia limitada, ocorrerá a inconstitucionalidade por omissão. 
 
 
 
 
 Página 3 de 4 
 
Existem no Brasil duas ações que atacam a inconstitucionalidade por omissão: 
 
- ADI por omissão; 
- mandado de injunção. 
 
ADI por omissão Mandado de Injunção 
Artigo 103, §2º, CF, regulamentada pela lei 9868/99. 
 
 
Artigo 5º, LXXI, CF, não há lei regulamentadora. O STF 
aplica analogicamente a lei do mandado de segurança. 
 
Legitimados: são as nove pessoas do artigo 103, CF. 
 
 
 
 
 
Legitimados: qualquer pessoa que se diga titular do 
direito constitucional pleiteado (precisa de advogado). 
 
Obs: o STF admite o mandado de injunção coletivo 
(analogia do mandado de segurança coletivo), artigo 
5º, LXX, CF. 
Cabimento: cabe em favor de qualquer norma 
constitucional de eficácia limitada de princípio 
institutivo. 
 
Cabimento: cabe quando a ausência de norma 
regulamentadora inviabilizar o exercício de um direito 
previsto na CF (só cabe em normas que prevêm 
direitos). 
Efeitos: artigo 103, §2º (com mudança da lei 9868/99), 
se a omissão é do legislativo, o judiciário apenas 
comunica que o legislativo está se omitindo. Se a 
omissão for do executive, manda fazer o ato em 30 
dias ou em outro prazo fixado pelo tribunal (lei 
9868/99). 
Efeitos: 
 
Posição antiga: posição não concretista, ou seja, 
mandado de injunção tinha os mesmo efeitos da ADI 
por omissão. 
 
Posição atual: posição concretista, ou seja, o mandado 
de injunção concretizará o direito pleiteado pela parte 
(neoconstitucionalismo). 
 
 
 
Não é possível revogar o complemento de uma norma constitucional de eficácia limitada de princípio institutivo. 
Exemplo: artigo 7º, XI, CF – a lei que regulamenta existe e não pode ser revogada, a revogação é inconstitucional, 
a revogação da lei enfraqueceria a CF e diminuiria seus efeitos. 
Exemplo: artigo 5º, XXXII, CF – o Estado promove os direitos do consumidor nos termos da lei (código de defesa 
do consumidor), o CDC não pode ser revogado. 
 
II) de princípio programático/norma programática: norma constitucional que fixa um programa de atuação para 
o Estado. 
Exemplo: artigo 196, CF (direito à saúde); artigo 205, CF (direito à educação). 
 
A norma programática produz poucos efeitos porque precisa de contínuas, reiteradas e eficazes políticas públicas 
(investir de forma adequada). Segundo o STF, o Estado deve assegurar imediatamente o “mínimo existencial” das 
normas programáticas. 
 
 
 
 Página 4 de 4 
 
Exemplo: segundo o STF o Estado deve assegurar gratuitamente o tratamento e a medicação dos portadores de 
enfermidades graves (é o mínimo existencial, mesmo que não haja um modelo de sistema de saúde decente, é 
dever de o Estado assegurar tais tratamentos e medicamentos). 
 
RE 745.745. 
RE 639.337. 
 
Existe limite para o Poder Judiciáriointerferir nas Políticas Públicas? 
Limitação ao cumprimento das normas de eficácia limitada é a reserva do possível, ou seja, há um determinado 
limite em que o Estado não consegue cumprir a decisão judicial (exemplo: limite orçamentário). Segundo o STF: 
 
- a reserva do possível não pode ser argumento para não cumprir o mínimo existencial; 
- o Estado tem o ônus de provar eventual impossibilidade (se o estado alega reserva do possível, tem que provar, 
não basta uma alegação genérica). 
 
RE 356.479. 
RESP 1.185.474. 
 
Obs: todas as decisões/recursos mencionados em aula serão disponibilizadas na área do aluno. 
 
d) de eficácia absoluta (Maria Helena Diniz): é a norma de eficácia plena que não pode ser suprimida da CF. São 
as cláusulas pétreas. 
 
e) de eficácia exaurida: norma que já produziu todos os efeitos que lhe eram previstos. 
Exemplo: ADCT – exemplo: artigo 2º que prevê o plebiscito em 1993.