QUESTÃO DESAFIO LICENÇA MATERNIDADE

Prévia do material em texto

Centro Universitário Anhanguera - Leme/SP
TEORIA GERAL DO DIREITO DO TRABALHO
Alunos do grupo:
4º semestre/2016
DESAFIO
Sua cliente Teresa que foi admitida em 01/02/2014 (e está ainda em atividade) pela empresa Tecelagem Santos e Prime e teve o seu pedido de licença maternidade de 180 dias indeferido, sendo deferido apenas 120 dias. Destaca que no ano anterior outras 3 empregadas (documentalmente comprovadas) tiveram o pedido de licença maternidade com o prazo de 180 dias sendo deferido, e ela argumenta que, ante os princípios da isonomia e vedação ao retrocesso, não pode ser tratada de forma distinta. 
INTRODUÇÃO
LICENÇA MATERNIDADE UM DIREITO FUNDAMENTAL
O Projeto de Lei 2.513/07 que criou o Programa Empresa Cidadã, em âmbito nacional, foi convertido na Lei 11.770 de 09 de setembro de 2008, aprovada pelo Presidente da República, em vigor desse o ano de 2010, a qual prevê incentivo fiscal para as empresas do setor privado que aderirem à prorrogação da licença maternidade de 120 para 180 dias, licença essa prevista no inciso XVIII do caput do art. 7º da Constituição Federal e na Consolidação das Leis do Trabalho- Decreto Lei 5452/43,Art 392 “in verbis” :
Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social:
XVIII - licença à gestante, sem prejuízo do emprego e do salário, com a duração de cento e vinte dias;
Art. 392. A empregada gestante tem direito à licença-maternidade de 120 (cento e vinte) dias, sem prejuízo do emprego e do salário. (Redação dada pela Lei nº 10.421, 15.4.2002).
A Lei nº 11.770 busca adequar-se à orientação da Organização Mundial de Saúde, pela qual a criança precisa se alimentar exclusivamente do leite materno até os seis meses de idade. 
 
Com base nessas informações, qual artigo da CLT e qual princípio do direito do trabalho a empresa está violando em tese? 
A empresa está violando o princípio da condição mais benéfica que está diretamente relacionado ao conceito de direito adquirido, segundo o qual norma superveniente não pode prejudicar direito do trabalhador disposto em contrato ou convenção coletiva de trabalho. 
Desta forma, se houver alguma convenção coletiva de trabalho para a categoria da funcionaria que prevê a licença maternidade de 180 dias, a empresa não pode alterá-la unilateralmente, de acordo com o Artigo nº 468 da Consolidação das Leis do Trabalho.
Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho só é lícita a alteração das respectivas condições por mútuo consentimento, e ainda assim desde que não resultem, direta ou indiretamente, prejuízos ao empregado, sob pena de nulidade da cláusula infringente desta garantia.
2) Explique e fundamente duas possibilidades legais para o gozo de 180 dias de licença gestante, ou seja, explique 2 situações que a licença gestante pode ser estendida em 60 dias.
1ª possibilidade legal- Conforme estabelece a Lei nº 11.770, de 9 de setembro de 2008, Art1, § 1º,I e §2º, as empregadas gestantes das empresas privadas que aderirem ao Programa Empresa Cidadã, inclusive as mães adotivas (de forma proporcional) terão o direito de requerer a ampliação do benefício, devendo fazê-lo até o final do primeiro mês após o parto.
I – será garantida à empregada da pessoa jurídica que aderir ao Programa, desde que a empregada a requeira até o final do primeiro mês após o parto, e será concedida imediatamente após a fruição da licença-maternidade de que trata o inciso XVIII do caput do art. 7º da Constituição Federal  (Incluído dada pela Lei nº 13.257, de 2016).
§ 2o A prorrogação será garantida, na mesma proporção, à empregada e ao empregado que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoção de criança.
Estendendo- se também às servidoras públicas gestantes da administração pública, direta, indireta e fundacional que também poderão usufruir de 180 dias de licença maternidade, desde que haja concessão por meio de Lei Complementar Municipal, pois assim a Lei nº 11.770, Art 2º determinou:
Art. 2o  É a administração pública, direta, indireta e fundacional, autorizada a instituir programa que garanta prorrogação da licença-maternidade para suas servidoras, nos termos do que prevê o art. 1o desta Lei.  
Lei 13.301 de 27 de junho de 2016. “Dispõe sobre a adoção de medidas de vigilância em saúde quando verificada situação de iminente perigo à saúde pública pela presença do mosquito transmissor do vírus da dengue, do vírus chikungunya e do vírus dazika; e altera a Lei no 6.437, de 20 de agosto de 1977.
Art 18, § 3o  A licença-maternidade prevista no art. 392 da Consolidação das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943, será de cento e oitenta dias no caso das mães de crianças acometidas por sequelas neurológicas decorrentes de doenças transmitidas pelo Aedes aegypti, assegurado, nesse período, o recebimento de salário-maternidade previsto no art. 71 da Lei no 8.213, de 24 de julho de 1991.
§ 4o  O disposto no § 3o aplica-se, no que couber, à segurada especial, contribuinte individual, facultativa e trabalhadora avulsa.
2ª possibilidade legal- quando prevista em Convenção Coletiva de Trabalho ou Acordo Coletivo de Trabalho da categoria da empregada gestante.
Assim mostra a Súmula nº 277 do Tribunal Superior do Trabalho:
Súmula nº 277 do TST
CONVENÇÃO COLETIVA DE TRABALHO OU ACORDO COLETIVO DE TRABALHO. EFICÁCIA. ULTRATIVIDADE (redação alterada na sessão do Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
“As cláusulas normativas dos acordos coletivos ou convenções coletivas integram os contratos individuais de trabalho e somente poderão ser modificadas ou suprimidas mediante negociação coletiva de trabalho”.   
	
Bibliografia
Constituição Federal do Brasil. Disponível em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm>. Acesso em 12/08/2016, às 09hr47 min.
Consolidação das leis de Trabalho em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del5452.htm >. Acesso em 12/08/2016, às 10hr00min.
Lei nº 11.770 de 9 de setembro de 2008 em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11770.htm>. Acesso em 12/08/2016, às 13hr05min.
Lei nº 13.301 de 27 de junho de 2016 em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13301.htm>. Acesso em 13/08/2016, às 17hr27min.
Site do Tribunal Superior do Trabalho em < http://www.tst.jus.br/consulta-unificada-antiga->. Acesso em 14/08/2016, ás 18hr00min.