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09/11/2012 1 DIREITOS HUMANOS Parte 1 – Precedentes Históricos e Declaração Universal RESUMO DA AULA 1 – PRECEDENTES HISTÓRICOS: DIREITO HUMANITÁRIO, LIGA DAS NAÇÕES E ORGANIZAÇÃO INTERNACIONAL DO TRABALHO (OIT); 2 – DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS; 3 – QUESTÕES COMENTADAS. 1 - PRECEDENTES HISTÓRICOS: DIREITO HUMANITÁRIO, LIGA DAS NAÇÕES E ORGANIZAÇÃO INTERNACIONAL DO TRABALHO (OIT); OS PRIMEIROS MARCOS DO PROCESSO DE INTERNACIONALIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS FORAM O DIREITO HUMANITÁRIO, A LIGA DAS NAÇÕES E A ORGANIZAÇÃO INTERNACIONAL DO TRABALHO – OIT. PARA QUE A INTERNACIONALIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS OCORRESSE, FOI NECESSÁRIO REDEFINIR O ÂMBITO E O ALCANCE DO TRADICIONAL CONCEITO DE SOBERANIA ESTATAL, PARA QUE SE PERMITISSE O ADVENTO DOS DIREITOS HUMANOS COMO QUESTÃO DE LEGÍTIMO INTERESSE INTERNACIONAL. FOI NECESSÁRIO, TAMBÉM, REDEFINIR O STATUS DO INDIVÍDUO NO CENÁRIO INTERNACIONAL, PARA QUE SE TORNASSE VERDADEIRO SUJEITO DE DIREITO INTERNACIONAL. A PARTIR DESSES 3 MARCOS DIREITO HUMANITÁRIO, A LIGA DAS NAÇÕES E A ORGANIZAÇÃO INTERNACIONAL DO TRABALHO – OIT, VEREMOS, ENTÃO, COMO SE DERAM ESSAS REDEFINIÇÕES, NECESSÁRIAS PARA A EFETIVAÇÃO DA IMPLANTAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS. 09/11/2012 2 COMECEMOS PELO DIREITO HUMANITÁRIO. O DIREITO HUMANITÁRIO CONSTITUI O COMPONENTE DE DIREITOS HUMANOS DA LEI DA GUERRA (CONCEITO DE THOMAS BUERGENTHAL). DIREITO INTERNACIONAL HUMANITÁRIO = DIREITO DOS CONFLITOS ARMADOS – RAMO DO DIREITO INTERNACIONAL PÚBLICO CONSTITUÍDO POR TODAS AS NORMAS CONVENCIONAIS OU DE ORIGEM CONSUETUDINÁRIA ESPECIFICAMENTE DESTINADAS A REGULAMENTAR OS PROBLEMAS QUE SURGEM EM PERÍODOS DE CONFLITO ARMADO. É O DIREITO QUE SE APLICA NA HIPÓTESE DE GUERRA, NO INTUITO DE FIXAR LIMITES À ATUAÇÃO DO ESTADO E ASSEGURAR A OBSERVÂNCIA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. ELE IMPÕE UMA REGULAMENTAÇÃO JURÍDICA DO EMPREGO DA VIOLÊNCIA NO ÂMBITO INTERNACIONAL. O DIREITO HUMANITÁRIO, PORTANTO, FOI A PRIMEIRA EXPRESSÃO DE QUE, NO PLANO INTERNACIONAL, HÁ LIMITES À LIBERDADE E À AUTONOMIA DOS ESTADOS, AINDA QUE NA HIPÓTESE DE CONFLITO ARMADO. EXEMPLOS CONVENÇÕES DE GENEBRA DE 1949 (ORIGEM), CONVENÇÕES DE HAIA DE 1899 (REVISTAS EM 1907) E REGRAS DE NOVA IORQUE. VISA PROTEGER PRINCIPALMENTE, OS MILITARES FORA DE COMBATE (FERIDOS, DOENTES, NÁUFRAGOS, PRISIONEIROS) E A POPULAÇÕES CIVIS. DESTAQUE PARA A CRUZ VERMELHA INTERNACIONAL CONSIDERADA UMA ORGANIZAÇÃO NÃO GOVERNAMENTAL QUE TEM POR OBJETIVO CONCEDER AOS PAÍSES NECESSITADOS ALUDA HUMANITÁRIA (NO MÍNIMO MÉDICA). NÃO TEM NATUREZA JURÍDICA DE ORGANIZAÇÃO INTERNACIONAL, SENDO REGIDA EXCLUSIVAMENTE PELO CÓDIGO CIVIL SUÍÇO. NOS LOCAIS ONDE A CRUZ VERMELHA ESTIVER INSTALADA SERÁ CONSIDERADO TERRITÓRIO NEUTRO, NÃO PODENDOSER ATACADA. CRIADA EM 1863, POR JEAN HENRI DUNANT, CONHECIDO COMO HENRY DUNANT. COM O FIM DA PRIMEIRA GUERRA MUNDIAL, OS PAISES VENCEDORES SE REUNIRAM EM VERSAILLHES, NOS SUBÚRBIOS DE PARIS, FRANÇA, EM JANEIRO DE 1919, PARA FIRMAR UM TRATADO DE PAZ, QUE FICOU CONHECIDO PELO NOME DO LOCAL DA CAPITAL FRANCESA ONDE FOI ASSINADO. UM DOS PONTOS DO TRATADO DE VERSAILLES ERA A CRIAÇÃO DE UM ORGANISMO INTERNACIONAL QUE TIVESSE COMO FINALIDADE ASSEGURAR A PAZ NUM MUNDO TRAUMATIZADO PELAS DIMENSÕES DO CONFLITO QUE SE ENCERRARA. EM 1920, TEVE LUGAR EM GENEBRA, NA SUÍÇA, A PRIMEIRA ASSEMBLÉIA GERAL DA LIGA DAS NAÇÕES. 09/11/2012 3 A LIGA DAS NAÇÕES, VEIO A REFORÇAR A CONCEPÇÃO DA NECESSIDADE DE RELATIVIZAÇÃO DA SOBERANIA DOS ESTADOS. ELA FOI CRIADA COM A FINALIDADE DE PROMOVER A COOPERAÇÃO, A PAZ E A SEGURANÇA INTERNACIONAL, CONDENANDO AGRESSÕES EXTERNAS CONTRA A INTEGRIDADE TERRITORIAL E A INDEPENDÊNCIA POLÍTICA DE SEUS MEMBROS. A CONVENÇÃO DA LIGA DAS NAÇÕES CONTINHA PREVISÕES GENÉRICAS RELATIVAS AOS DIREITOS HUMANOS, DESTACANDO-SE AS VOLTADAS AOS PARÂMETROS INTERNACIONAIS DO DIREITO AO TRABALHO, POR EXEMPLO. POR ESSES PARÂMETROS TRAÇADOS, OS ESTADOS COMPROMETIAM-SE A ASSEGURAR CONDIÇÕES JUSTAS E DIGNAS DE TRABALHO PARA HOMENS, MULHERES E CRIANÇAS. ESTES DISPOSITIVOS REPRESENTAVAM UM LIMITE À CONCEPÇÃO DE SOBERANIA ESTATAL ABSOLUTA, NA MEDIDA EM QUE A CONVENÇÃO DA LIGA ESTABELECIA SANÇÕES ECONÔMICAS E MILITARES A SEREM IMPOSTAS PELA COMUNIDADE INTERNACIONAL CONTRA OS ESTADOS QUE VIOLASSEM SUAS OBRIGAÇÕES. ASSIM, ERA REDEFINIDA A NOÇÃO DE SOBERANIA ABSOLUTA DO ESTADO, QUE PASSAVA A INCORPORAR, EM SEU CONCEITO, COMPROMISSOS E OBRIGAÇÕES DE ALCANCE INTERNACIONAL, NO QUE TOCA AOS DIREITOS HUMANOS. A LIGA DAS NAÇÕES FRACASSOU MUITO PELA AUSÊNCIA DE DUAS GRANDES POTÊNCIAS: EUA E URSS. A ORGANIZAÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS, CRIADA PELA CARTA DAS NAÇÕES UNIDAS OU CARTA DE SÃO FRANCISCO, EM SUBSTITUIÇÃO À LIGA DAS NAÇÕES, ASSINADA EM 26 DE JUNHO DE 1945 É HOJE A ENTIDADE MÁXIMA DE DISCUSSÃO DO DIREITO INTERNACIONAL. SÃO PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS DA ONU: - PROIBIÇÃO DA AMEAÇA E DO USO DA FORÇA; - NÃO INTERVENÇÃO; - ASSISTÊNCIA ÀS NAÇÕES UNIDAS; - RESPEITO AOS DIREITOS HUMANOS; - IGUALDADE DE DIREITOS E DA LIVRE DETERMINAÇÃO DOS POVOS. A ORGANIZAÇÃO INTERNACIONAL DO TRABALHO FOI CRIADA PELA CONFERÊNCIA DE PAZ APÓS A PRIMEIRA GUERRA MUNDIAL. A SUA CONSTITUIÇÃO CONVERTEU-SE NA PARTE XIII DO TRATADO DE VERSAILLES. EM 1944, À LUZ DOS EFEITOS DA GRANDE DEPRESSÃO E DA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL, A OIT ADOTOU A DECLARAÇÃO DA FILADÉLFIA COMO ANEXO DA SUA CONSTITUIÇÃO. A DECLARAÇÃO ANTECIPOU E SERVIU DE MODELO PARA A CARTA DAS NAÇÕES UNIDAS E PARA A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS. 09/11/2012 4 TAMBÉM CONTRIBUIU PARA O PROCESSO DE INTERNACIONALIZAÇÃO, AO LADO DO DIREITO HUMANITÁRIO E DA LIGA DAS NAÇÕES. ELA FOI CRIADA COM A FINALIDADE DE PROMOVER PADRÕES INTERNACIONAIS DE CONDIÇÕES DE TRABALHO E BEM ESTAR (EX. IGUALDADE DE REMUNERAÇÃO NO EMPREGO PARA MULHERES E MENORES, JORNADA DE TRABALHO NOTURNO, LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO, DENTRE OUTRAS). COM AS CONVENÇÕES DA OIT, OS ESTADOS-PARTES QUE ADERIAM PASSAVAM A COMPROMETER-SE A ASSEGURAR UM PADRÃO JUSTO E DIGNO NAS CONDIÇÕES DE TRABALHO. A OIT ESTABELECEU UM PATAMAR MÍNIMO DE PROTEÇÃO DOS TRABALHADORES E CONSEGUIU IDENTIFICAR OS SUJEITOS DE PROTEÇÃO, TAIS COMO CRIANÇAS, GESTANTES, E IDOSOS. A OIT TEM SEDE EM GENEBRA, NA SUÍÇA ESSES TRÊS INSTITUTOS (DIREITO HUMANITÁRIO, LIGA DAS NAÇÕES E OIT), CADA QUAL AO SEU MODO, CONTRIBUÍRAM PARA O PROCESSO DE INTERNACIONALIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS. SEJA AO ASSEGURAR PARÂMETROS GLOBAIS MÍNIMOS PARA AS CONDIÇÕES DE TRABALHO NO PLANO MUNDIAL, SEJA AO FIXAR COMO OBJETIVOS INTERNACIONAIS A MANUTENÇÃO DA PAZ E SEGURANÇA INTERNACIONAL, OU, SEJA AINDA AO PROTEGER DIREITOS FUNDAMENTAIS EM SITUAÇÕES DE CONFLITO ARMADO, ESTES INSTITUTOS SE ASSEMELHAM NA MEDIDA EM QUE PROJETAM O TEMA DOS DIREITOS HUMANOS NA ORDEM INTERNACIONAL. ATRAVÉS DESSES INSTITUTOS, NÃO MAIS SE VISAVA PROTEGER ARRANJOS E CONCESSÕES RECÍPROCAS ENTRE OS ESTADOS, MAS SIM O ALCANCE DE OBRIGAÇÕES INTERNACIONAIS A SEREM GARANTIDAS OU IMPLEMENTADAS COLETIVAMENTE QUE, POR SUA NATUREZA, TRANSCENDIAM OS INTERESSES EXCLUSIVOS DOS ESTADOS CONTRATANTES. ESSAS OBRIGAÇÕES INTERNACIONAIS VOLTAVAM-SE À SALVAGUARDA DOS DIREITOS DO SER HUMANO E NÃO DAS PRERROGATIVAS DOS ESTADOS. ASSIM, ESSES INSTITUTOS ROMPERAMCOM O CONCEITO TRADICIONAL QUE CONCEBIA O DIREITO INTERNACIONAL APENAS COMO A LEI DA COMUNIDADE INTERNACIONAL DOS ESTADOS E QUE SUSTENTAVA SER O ESTADO O ÚNICO SUJEITO DE DIREITO INTERNACIONAL. ROMPERAM, TAMBÉM, COM A NOÇÃO DE SOBERANIA NACIONAL ABSOLUTA, NA MEDIDA EM QUE ADMITIRAM INTERVENÇÕES NO PLANO NACIONAL, EM PROL DA PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS. COMEÇA, AÍ, PORTANTO, O FIM DA ERA EM QUE A FORMA PELA QUAL O ESTADO TRATAVA SEUS NACIONAIS ERA CONCEBIDA COMO UM PROBLEMA DE JURISDIÇÃO DOMÉSTICA, RESTRITO AO DOMÍNIO RESERVADO DO ESTADO, DECORRÊNCIA DE SUA SOBERANIA, AUTONOMIA E LIBERDADE. 09/11/2012 5 AOS POUCOS, EMERGIA A IDÉIA DE QUE O INDIVÍDUO NÃO É APENAS UM OBJETO, MAS TAMBÉM UM SUJEITO DE DIREITO INTERNACIONAL. A PARTIR DESSA PERSPECTIVA, COMEÇA A SE CONSOLIDAR A CAPACIDADE PROCESSUAL INTERNACIONAL DOS INDIVÍDUOS, BEM COMO A CONCEPÇÃO DE QUE OS DIREITOS HUMANOS NÃO MAIS SE LIMITAM À EXCLUSIVA JURISDIÇÃO DOMÉSTICA, MAS CONSTITUEM MATÉRIA DE LEGÍTIMO INTERESSE INTERNACIONAL. COMEÇA A SURGIR, ASSIM, OS PRIMEIROS DELINEAMENTOS DO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS. PORÉM, A VERDADEIRA CONSOLIDAÇÃO DO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS SURGE EM MEADOS DO SÉCULO XX, COM O FIM DA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL. O DESENVOLVIMENTO DO MODERNO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS PODE SER ATRIBUÍDO ÀS GRAVES VIOLAÇÕES DE DIREITOS HUMANOS DA ERA HITLER E À CRENÇA DE QUE PARTE DESTAS VIOLAÇÕES PODERIA TER SIDO PREVENIDA SE UM EFETIVO SISTEMA DE PROTEÇÃO INTERNACIONAL DE DIREITOS HUMANOS EXISTISSE. O MOVIMENTO DE INTERNACIONALIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS CONSTITUI, ASSIM, UM MOVIMENTO EXTREMAMENTE RECENTE NA HISTÓRIA, SURGINDO A PARTIR DO PÓS-SEGUNDA GUERRA MUNDIAL, COMO RESPOSTA ÀS ATROCIDADES E AOS HORRORES COMETIDOS DURANTE O NAZISMO, ÉPOCA EM QUE OS SERES HUMANOS SE TORNARAM SERES SUPÉRFLUOS E DESCARTÁVEIS. A BARBÁRIE DO TOTALITARISMO SIGNIFICOU A RUPTURA DO PARADIGMA DOS DIREITOS HUMANOS, POR MEIO DA NEGAÇÃO DO VALOR DA PESSOA HUMANA COMO VALOR FONTE DO DIREITO. DIANTE DESTA RUPTURA, SURGE A NECESSIDADE DE RECONSTRUÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS, COMO REFERENCIAL E PARADIGMA ÉTICO QUE APROXIME O DIREITO DA MORAL. NESTE CENÁRIO, O MAIOR DIREITO PASSAR A SER O DIREITO A TER DIREITO, OU SEJA, O DIREITO A SER SUJEITO DE DIREITOS. NASCE AÍ, TAMBÉM, A CERTEZA DE QUE A PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS DEVE SER ENCARADA COM UM PROBLEMA DE RELEVÂNCIA INTERNACIONAL, COMO UMA LEGÍTIMA PREOCUPAÇÃO DA COMUNIDADE INTERNACIONAL, E NÃO UMA QUESTÃO REDUZIDA AO ÂMBITO DOMÉSTICO (RESERVADO DE UM ESTADO). 09/11/2012 6 A NECESSIDADE DE UMA AÇÃO INTERNACIONAL MAIS EFICAZ PARA A PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS IMPULSIONOU O PROCESSO DE INTERNACIONALIZAÇÃO DESSES DIREITOS, CULMINANDO NA CRIAÇÃO DA SISTEMÁTICA NORMATIVA DE PROTEÇÃO INTERNACIONAL, QUANDO AS INSTITUIÇÕES NACIONAIS SE MOSTRAM FALHAS OU OMISSAS NA TAREFA DE PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS. A SOBERANIA ESTATAL ABSOLUTA PASSOU A SER CRESCENTEMENTE ATACADA, EM FACE DAS CONSEQÜÊNCIAS DA REVELAÇÃO DOS HORRORES COMETIDOS NA SEGUNDA GRANDE GUERRA, O QUE FEZ COM QUE MUITOS DOUTRINADORES CONCLUÍSSEM QUE A SOBERANIA ESTATAL NÃO É UM PRINCÍPIO ABSOLUTO, MAS DEVE ESTAR SUJEITA A CERTAS LIMITAÇÕES EM PROL DOS DIREITOS HUMANOS. OS DIREITOS HUMANOS TORNAM- SE UMA LEGÍTIMA PREOCUPAÇÃO INTERNACIONAL COM O FIM DA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL, COM A CRIAÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS, COM A ADOÇÃO DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS PELA ASSEMBLÉIA GERAL DA ONU, EM 1948 E, COMO CONSEQÜÊNCIA, PASSAM A OCUPAR UM ESPAÇO CENTRAL NA AGENDA DAS INSTITUIÇÕES INTERNACIONAIS. NO PERÍODO DO PÓS-GUERRA , OS INDIVÍDUOS TORNAM-SE FOCO DE ATENÇÃO INTERNACIONAL. A ESTRUTURA DO CONTEMPORÂNEO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS COMEÇA A SE CONSOLIDAR. NO FIM DO SÉCULO XX, NÃO SE PODERIA MAIS AFIRMAR QUE O ESTADO PODE TRATAR DE SEUS CIDADÃOS DA FORMA QUE QUISER, NÃO SOFRENDO QUALQUER RESPONSABILIZAÇÃO NA ARENA INTERNACIONAL. NESSE CONTEXTO, O TRIBUNAL DE NUREMBERG, EM 1945-1946, QUE TEVE SUA COMPOSIÇÃO E SEUS PROCEDIMENTOS FIXADOS PELO ACORDO DE LONDRES DE 1945, SIGNIFICOU UM PODEROSO IMPULSO AO MOVIMENTO DE INTERNACIONALIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS. O TRIBUNAL DE NUREMBERG TRATA-SE DE UM TRIBUNAL MILITAR INTERNACIONAL , PARA JULGAR OS RESPONSÁVEIS PELA GUERRA, CIVIS E MILITARES. 09/11/2012 7 SÃO CRIMES SOB A JURISDIÇÃO DO TRIBUNAL: 1 - CRIMES CONTRA A PAZ – PLANEJAR, PREPARAR, INCITAR OU CONTRIBUIR PARA A GUERRA DE AGRESSÃO OU PARA A GUERRA, EM VIOLAÇÃO AOS TRATADOS E ACORDOS INTERNACIONAIS, OU PARTICIPAR DE PLANO COMUM OU CONSPIRAÇÃO PARA A REALIZAÇÃO DAS REFERIDAS AÇÕES. 2 - CRIMES DE GUERRA SÃO OS ASSASSINATOS OU TRATAMENTOS CRUÉIS, DEPORTAÇÕES DE POPULAÇÕES CIVIS QUE ESTEJAM OU NÃO EM TERRITÓRIOS OCUPADOS, PARA TRABALHO ESCRAVO OU PARA QUALQUER OUTRO PROPÓSITO, TRATAMENTO CRUEL DE PRISIONEIROS DE GUERRA OU DE PESSOAS EM ALTO-MAR, ASSASSINATO DE REFÉNS, SAQUES, ETC. 3 - CRIME CONTRA A HUMANIDADE ASSASSINATOS EM MASSA, EXTERMÍNIO, ESCRAVIDÃO OU OUTRO ATO DESUMANO CONTRA UMA POPULAÇÃO CIVIL, ANTES OU DURANTE A GUERRA, OU PERSEGUIÇÕES BASEADAS EM CRITÉRIOS RACIAIS, POLÍTICOS E RELIGIOSOS. O TRIBUNAL MILITAR INTERNACIONAL DE NUREMBERG CONSOLIDOU A IDÉIA DA NECESSÁRIA LIMITAÇÃO DA SOBERANIA NACIONAL E RECONHECEU QUE OS INDIVÍDUOS TÊM DIREITOS PROTEGIDOS PELO DIREITO INTERNACIONAL. A PARTIR DAÍ, OS DIREITOS HUMANOS NÃO PODERIAM MAIS FICAR CONFINADOS À EXCLUSIVA JURISDIÇÃO DOMÉSTICA. DESSA FORMA FORAM LANÇADOS OS MAIS DECISIVOS PASSOS PARA A INTERNACIONALIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS. 2 – DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, QUE DELINEIA OS DIREITOS HUMANOS BÁSICOS, FOI ADOTADA PELA ORGANIZAÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS EM 10 DE DEZEMBRO DE 1948 . ESBOÇADA PRINCIPALMENTE POR JOHN PETERS HUMPHREY, DO CANADÁ, MAS TAMBÉM COM A AJUDA DE VÁRIAS PESSOAS DE TODO O MUNDO. 09/11/2012 8 ABALADOS PELA BARBÁRIE RECENTE E COM O INTUITO DE CONSTRUIR UM MUNDO SOB NOVOS ALICERCES IDEOLÓGICOS, OS DIRIGENTES DAS NAÇÕES QUE EMERGIRAM COMO POTÊNCIAS NO PERÍODO PÓS- GUERRA, LIDERADOS POR URSS E ESTADOS UNIDOS ESTABELECERAM NA CONFERÊNCIA DE YALTA, NA UCRÂNIA, EM 1945, AS BASES DE UMA FUTURA PAZ, DEFININDO ÁREAS DE INFLUÊNCIA DAS POTÊNCIAS E ACERTADO A CRIAÇÃO DE UMA ORGANIZAÇÃO MULTILATERAL QUE PROMOVESSE NEGOCIAÇÕES SOBRE CONFLITOS INTERNACIONAIS, PARA EVITAR GUERRAS E PROMOVER A PAZ E A DEMOCRACIA, E FORTALECER OS DIREITOS HUMANOS. EMBORA NÃO SEJA UM DOCUMENTO QUE REPRESENTA OBRIGATORIEDADE LEGAL, SERVIU COMO BASE PARA OS DOIS TRATADOS SOBRE DIREITOS HUMANOS DA ONU, DE FORÇA LEGAL, O PACTO INTERNACIONAL DOS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS, E O PACTO INTERNACIONAL SOBRE OS DIREITOS ECONÓMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS. CONTINUA A SER AMPLAMENTE CITADO POR ACADÊMICOS, ADVOGADOS E CORTES CONSTITUCIONAIS. ESPECIALISTAS EM DIREITO INTERNACIONAL DISCUTEM COM FREQUÊNCIA QUAIS DE SEUS ARTIGOS REPRESENTAM O DIREITO INTERNACIONAL USUAL. ASSIM FOI PROCLAMADA A DECLARAÇÃO UNIVERSAL: "A ASSEMBLEIA GERAL PROCLAMA A PRESENTE DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS COMO O IDEAL COMUM A SER ATINGIDO POR TODOS OS POVOS E TODAS AS NAÇÕES, COM O OBJETIVO DE QUE CADAINDIVÍDUO E CADA ÓRGÃO DA SOCIEDADE, TENDO SEMPRE EM MENTE ESTA DECLARAÇÃO, SE ESFORCE, ATRAVÉS DO ENSINO E DA EDUCAÇÃO, POR PROMOVER O RESPEITO A ESSES DIREITOS E LIBERDADES, E, PELA ADOÇÃO DE MEDIDAS PROGRESSIVAS DE CARÁTER NACIONAL E INTERNACIONAL, POR ASSEGURAR O SEU RECONHECIMENTO E A SUA OBSERVÂNCIA UNIVERSAL E EFETIVA, TANTO ENTRE OS POVOS DOS PRÓPRIOS ESTADOS-MEMBROS, QUANTO ENTRE OS POVOS DOS TERRITÓRIOS SOB SUA JURISDIÇÃO." AS IDEIAS E VALORES DOS DIREITOS HUMANOS SÃO TRAÇADAS ATRAVÉS DA HISTÓRIA ANTIGA E DAS CRENÇAS RELIGIOSAS E CULTURAIS AO REDOR DO MUNDO. O PRIMEIRO REGISTRO DE UMA DECLARAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS FOI O CILINDRO DE CIRO, ESCRITO POR CIRO, O GRANDE, REI DA PÉRSIA, POR VOLTA DE 539 A.C. FILÓSOFOS EUROPEUS DA ÉPOCA DO ILUMINISMO DESENVOLVERAM TEORIAS DA LEI NATURAL QUE INFLUENCIARAM A ADOÇÃO DE DOCUMENTOS COMO A DECLARAÇÃO DE DIREITOS DE 1689 DA INGLATERRA, A DECLARAÇÃO DOS DIREITOS DO HOMEM E DO CIDADÃO DE 1789 DA FRANÇA E A CARTA DE DIREITOS DE 1791 DOS ESTADOS UNIDOS. DURANTE A 2ª GUERRA MUNDIAL, OS ALIADOS ADOTARAM AS QUATRO LIBERDADES: LIBERDADE DA PALAVRA E DA LIVRE EXPRESSÃO, LIBERDADE DE RELIGIÃO, LIBERDADE POR NECESSIDADES E LIBERDADE DE VIVER LIVRE DO MEDO. A CARTA DAS NAÇÕES UNIDAS REAFIRMOU A FÉ NOS DIREITOS HUMANOS, NA DIGNIDADE E NOS VALORES HUMANOS DAS PESSOAS E CONVOCOU A TODOS SEUS ESTADOS-MEMBROS A PROMOVER RESPEITO UNIVERSAL E OBSERVÂNCIA DOS DIREITOS HUMANOS E LIBERDADES FUNDAMENTAIS PARA TODOS, SEM DISTINÇÃO DE RAÇA, SEXO, LÍNGUA OU RELIGIÃO. 09/11/2012 9 QUANDO AS ATROCIDADES COMETIDAS PELA ALEMANHA NAZISTA TORNARAM-SE CONHECIDAS DEPOIS DA SEGUNDA GUERRA, O CONSENSO ENTRE A COMUNIDADE MUNDIAL ERA DE QUE A CARTA DAS NAÇÕES UNIDAS NÃO TINHA DEFINIDO SUFICIENTEMENTE OS DIREITOS A QUE SE REFERIA. UMA DECLARAÇÃO UNIVERSAL QUE ESPECIFICASSE OS DIREITOS INDIVIDUAIS ERA NECESSÁRIA PARA DAR EFEITO AOS DIREITOS HUMANOS. O CANADENSE JOHN PETERS HUMPHREY FOI CHAMADO PELO SECRETÁRIO-GERAL DA NAÇÕES UNIDAS PARA TRABALHAR NO PROJETO DA DECLARAÇÃO. NAQUELA ÉPOCA, HUMPHREY HAVIA SIDO RECÉM-INDICADO COMO DIRETOR DA DIVISÃO DE DIREITOS HUMANOS DENTRO DO SECRETARIADO DAS NAÇÕES UNIDAS. A COMISSÃO DOS DIREITOS HUMANOS, UM BRAÇO DAS NAÇÕES UNIDAS, FOI CONSTITUÍDA PARA EMPREENDER O TRABALHO DE PREPARAR O QUE ERA INICIALMENTE CONCEBIDO COMO CARTA DE DIREITOS. MEMBROS DE VÁRIOS PAÍSES FORAM DESIGNADOS PARA REPRESENTAR A COMUNIDADE GLOBAL: AUSTRÁLIA, BÉLGICA, REPÚBLICA SOCIALISTA SOVIÉTICA DA BIELORRUSSIA, CHILE, CHINA, CUBA, EGITO, FRANÇA, ÍNDIA, IRÃ, LIBANO, PANAMÁ, FILIPINAS, REINO UNIDO, ESTADOS UNIDOS, UNIÃO DAS REPÚBLICAS SOCIALISTAS SOVIÉTICAS, URUGUAI E IUGOSLAVIA. MEMBROS CONHECIDOS INCLUÍAM ELEANOS ROOSEVELT DOS EUA (ESPOSA DO EX-PRESIDENTE FRANKLIN DELANO ROOSEVELT), JACQUES MARITAIN E RENE CASSIN DA FRANÇA, CHARLES MALIK DO LÍBANO E P.C. CHANG DA CHINA, ENTRE OUTROS. HUMPHREY FORNECEU O ESBOÇO INICIAL QUE TORNOU- SE O TEXTO DE TRABALHO DA COMISSÃO. A DECLARAÇÃO UNIVERSAL FOI ADOTADA PELA ASSEMBLEIA GERAL NO DIA 10 DE DEZEMBRO DE 1948 COM 48 VOTOS A FAVOR, NENHUM CONTRA E OITO ABSTENÇÕES (A MAIOR PARTE DO BLOCO SOVIÉTICO, COMO BIELORRUSSIA, TCHECOSLOVAQUIA, POLONIA, UCRANIA, UNIÃO SOVIÉTICA E IUGOSLAVIA, ALÉM DA AFRICA DO SUL E ARABIA SAUDITA). SIGNIFICADO EM SEU PREÂMBULO, GOVERNOS SE COMPROMETEM, JUNTAMENTE COM SEUS POVOS, A TOMAREM MEDIDAS CONTÍNUAS PARA GARANTIR O RECONHECIMENTO E EFETIVO CUMPRIMENTO DOS DIREITOS HUMANOS, ANUNCIADOS NA DECLARAÇÃO. ELEANOR ROOSEVELT APOIOU A ADOÇÃO DA DUDH COMO DECLARAÇÃO, NO LUGAR DE TRATADO, PORQUE ACREDITAVA QUE TERIA A MESMA INFLUÊNCIA NA COMUNIDADE INTERNACIONAL QUE TEVE A DECLARAÇÃO DE INDEPENDÊNCIA DOS EUA PARA O POVO AMERICANO. NISTO, ELA SE PROVOU CORRETA. MESMO NÃO OBRIGANDO [GOVERNOS] LEGALMENTE, A DUDH FOI ADOTADA OU INFLUENCIOU MUITAS CONSTITUIÇÕES NACIONAIS DESDE 1948. TEM SE PRESTADO TAMBÉM COMO FUNDAMENTO PARA UM CRESCENTE NÚMERO DE TRATADOS INTERNACIONAIS E LEIS NACIONAIS, BEM COMO PARA ORGANIZAÇÕES INTERNACIONAIS, REGIONAIS, NACIONAIS E LOCAIS NA PROMOÇÃO E PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS. 09/11/2012 10 JOÃO BAPTISTA HERKENHOFF AFIRMA QUE "POR DIREITOS HUMANOS OU DIREITOS DO HOMEM SÃO, MODERNAMENTE, ENTENDIDOS AQUELES DIREITOS FUNDAMENTAIS QUE O HOMEM POSSUI PELO FATO DE SER HOMEM, POR SUA PRÓPRIA NATUREZA HUMANA, PELA DIGNIDADE QUE A ELA É INERENTE. SÃO DIREITOS QUE NÃO RESULTAM DE UMA CONCESSÃO DA SOCIEDADE POLÍTICA. PELO CONTRÁRIO, SÃO DIREITOS QUE A SOCIEDADE POLÍTICA TEM O DEVER DE CONSAGRAR E GARANTIR. VALORES DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS A DECLARAÇÃO DE DIREITOS HUMANOS DA ONU ABRIGA E APRESENTA CERTOS "VALORES", OS QUAIS DEVERIAM SER BUSCADOS E RESPEITADOS POR TODOS OS POVOS. SEGUNDO CONCEPÇÃO DE JOÃO BAPTISTA HERKENHOFF, ESTES VALORES SERIAM EM NÚMERO DE OITO E PERMEARIAM TODA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DA ONU. SERIAM ELES: 1) O VALOR "PAZ E SOLIDARIEDADE UNIVERSAL", O QUAL SERIA A IDÉIA- MOTRIZ DO PREÂMBULO DA DECLARAÇÃO, E ONDE LEMBRA QUE: "PAZ, AUSÊNCIA DE GUERRA, É SIMPLES TRÉGUA OU, QUANDO MUITO, ARMISTÍCIO. É, SOB ALGUNS ASPECTOS, FENÔMENO SOCIAL POBRE, SEM A FORÇA GERADORA E RENOVADORA DA GUERRA. A PAZ É OBRA DA JUSTIÇA. EXIGE A INSTAURAÇÃO DE UMA ORDEM SOCIAL NA QUAL OS HOMENS POSSAM REALIZAR-SE COMO PESSOAS HUMANAS, COM SUA DIGNIDADE RECONHECIDA, AGENTES DE SUA PRÓPRIA HISTÓRIA." 2) O VALOR "IGUALDADE E FRATERNIDADE" QUE ESTARIA PRESENTE NOS DOIS PRIMEIROS ARTIGOS DA DECLARAÇÃO. SOBRE O VALOR "IGUALDADE" ESCREVEU O ILUSTRE JURISTA: "O VALOR "IGUALDADE" CONSTITUIU-SE ATRAVÉS DA HISTÓRIA POR MEIO DE DOIS MOVIMENTOS INTERDEPENDENTES: 09/11/2012 11 A) O DA AFIRMAÇÃO DA IGUALDADE INTRÍNSECA DE TODOS OS SERES HUMANOS; B) O DA REJEIÇÃO DE DESIGUALDADES ESPECÍFICAS, PARTICULARES." NESSE SENTIDO, O AUTOR LEMBRA, MAIS ADIANTE, QUE: "JEFFERSON, NOS ESTADOS UNIDOS, AFIRMOU, COMO DEMOCRÁTICO, QUE A VONTADE DA MAIORIA FOSSE A BASE DO PODER. MAS COMPLETOU QUE ESSA VONTADE DA MAIORIA, PARA SER LEGÍTIMA, DEVERIA SER RAZOÁVEL. A MINORIA POSSUI DIREITOS IGUAIS, TAMBÉM PROTEGIDOS PELA LEI, SENTENCIOU JEFFERSON. VIOLAR ESSES DIREITOS É AGIR COMO OPRESSOR." 3) O VALOR "LIBERDADE" SERIA O SUPORTE DOS ARTIGOS III,IV,XIII XVIII, XIX E XX, ONDE O AUTOR AFIRMA QUE: "[...] A LIBERDADE DEVE CONDUZIR À SOLIDARIEDADE ENTRE OS SERES HUMANOS. NÃO DEVE CONDUZIR AO ISOLAMENTO, À SOLIDÃO, À COMPETIÇÃO, AO ESMAGAMENTO DO FRACO PELO FORTE, AO HOMEM-LOBO-DO-HOMEM, À RUPTURA DOS ELOS. ESSA RUPTURA LEVA TANTO À ESQUISOFRENIA INDIVIDUAL QUANTO À ESQUISOFRENIA SOCIAL. GARANTIR A LIBERDADE DENTRO DE UMA SOCIEDADE SOLIDÁRIA É O DESAFIO QUE SE COLOCA. LIBERDADE PARA TODOS E NÃO APENAS PARA ALGUNS. LIBERDADE QUE SIRVA AOS ANSEIOS MAIS PROFUNDOS DA PESSOA HUMANA. DE MODO ALGUM A LIBERDADE QUE SEJA INSTRUMENTO PARA QUALQUER ESPÉCIE DE OPRESSÃO." 4) O VALOR "DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA" – QUE IMPLICA NA CONCRETIZAÇÃO DE TODOS OS OUTROS VALORES – SERIA A CHAMA QUE ALIMENTA OS ARTIGOS III, V, VI, XIV, XV, XVI, XVII, XXII, XXVI E XXVII; 5) O VALOR "PROTEÇÃO LEGAL DOS DIREITOS" ALIMENTARIA OS ARTIGOS VII, VIII E XII E, QUE, NA VISÃO DO AUTOR, DEVERIA SIGNIFICAR: "A) A PROTEÇÃODA LEI CONTRA TODAS AS VIOLÊNCIAS DE QUE POSSA SER VÍTIMA QUALQUER PESSOA; B) O ACESSO EFETIVO DE TODOS À JUSTIÇA; C) O PRIMADO DA LEI CONTRA O REGIME DE ARBÍTRIO; D) A SUBMISSÃO DE TODOS AO REGIME DO DIREITO, COM A CONDENAÇÃO DOS PRIVILÉGIOS; E) A PROTEÇÃO DOS VALORES DO DIREITO CONTRA O LEGALISMO ESTREITO QUE TRAI A JUSTIÇA; F) A INSUBMISSÃO À TIRANIA E À OPRESSÃO, QUE TORNAM IMPOSSÍVEL A "PROTEÇÃO LEGAL DOS DIREITOS"." 09/11/2012 12 6) O VALOR "JUSTIÇA", O QUAL, SEGUNDO O AUTOR, APESAR DE ESTAR PRESENTE EM TODO O DOCUMENTO, ESTARIA PRESENTE DE MANEIRA MAIS FORTE NOS ARTIGOS VIII, IX, X, XI E XIV; 7) O VALOR "DEMOCRACIA", APESAR DE PRESENTE NOS MAIS DIVERSOS ARTIGOS, SERIA A GRANDE INSPIRAÇÃO DO ARTIGO XXI E SEUS TRÊS INCISOS, ONDE O AUTOR LEMBRA QUE: "[...] PINTO FERREIRA REGISTRA QUE UM GRUPO DE PENSADORES VÊ A DEMOCRACIA COMO IMPÉRIO DA MAIORIA. OUTRA CORRENTE DEFENDE QUE O FUNDAMENTO DO IDEAL DEMOCRÁTICO É A IGUALDADE. OUTROS PRETENDEM QUE A DEMOCRACIA É O REINO DA LIBERDADE. NESTE CONFRONTO DE POSIÇÕES, HÁ OS QUE TIMBRAM EM QUE O PONTO DISTINTIVO DA DEMOCRACIA É O RESPEITO DAS MINORIAS. FINALMENTE, UM QUARTO GRUPO VÊ A DEMOCRACIA COMO UMA FILOSOFIA DE VIDA." 8) O VALOR "DIGNIFICAÇÃO DO TRABALHO" SERIA REPRESENTADO PELOS ARTIGOS XXIII, XXIV E XXV. ASSIM SERIAM ESTES OS GRANDES OBJETIVOS A SEREM ALCANÇADOS PELA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DA ONU, EM SEUS TRINTA ARTIGOS. CARACTERÍSTICAS DOS DIREITOS HUMANOS SEGUNDO CONCEPÇÃO DE MANOEL GONÇALVES FERREIRA FILHO: "ORA, DECLARAÇÃO PRESUME PREEXISTÊNCIA. ESSES DIREITOS DECLARADOS SÃO OS QUE DERIVAM DA NATUREZA HUMANA, SÃO NATURAIS, PORTANTO. ORA, VINCULADOS À NATUREZA, NECESSARIAMENTE SÃO ABSTRATOS, SÃO DO HOMEM, E NÃO APENAS DE FRANCESES, DE INGLESES ETC. SÃO IMPRESCRITÍVEIS, NÃO SE PERDEM COM O PASSAR DO TEMPO, POIS SE PRENDEM À NATUREZA IMUTÁVEL DO SER HUMANO. SÃO INALIENÁVEIS, POIS NINGUÉM PODE ABRIR MÃO DA PRÓPRIA NATUREZA. SÃO INDIVIDUAIS, PORQUE CADA SER HUMANO É ENTE PERFEITO E COMPLETO, MESMO SE CONSIDERADO ISOLADAMENTE, INDEPENDENTEMENTE DA COMUNIDADE (NÃO É UM SER SOCIAL QUE SÓ SE COMPLETA NA VIDA EM SOCIEDADE). POR ESSAS MESMAS RAZÕES, SÃO ELES UNIVERSAIS – PERTENCEM A TODOS OS HOMENS, EM CONSEQÜÊNCIA ESTENDEM-SE POR TODO O CAMPO ABERTO AO SER HUMANO, POTENCIALMENTE O UNIVERSO." 09/11/2012 13 VALÉRIO DE OLIVEIRA MARZZUOLI, POR SUA VEZ, AFIRMA QUE: "FIRMA-SE, ENTÃO, A CONCEPÇÃO CONTEMPORÂNEA DE DIREITOS HUMANOS, FUNDADA NOS PILARES DA UNIVERSALIDADE, INDIVISIBILIDADE E INTERDEPENDÊNCIA DESSES DIREITOS. DIZ-SE UNIVERSAL, "PORQUE A CONDIÇÃO DE PESSOA HÁ DE SER O REQUISITO ÚNICO PARA A TITULARIDADE DE DIREITOS, AFASTADA QUALQUER OUTRA CONDIÇÃO"; E INDIVISÍVEL, "PORQUE OS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS HÃO DE SER SOMADOS AOS DIREITOS SOCIAIS, ECONÔMICOS E CULTURAIS, JÁ QUE NÃO HÁ VERDADEIRA LIBERDADE SEM IGUALDADE E NEM TAMPOUCO HÁ VERDADEIRA IGUALDADE SEM LIBERDADE", COMO PONTIFICA A PROF.ª FLÁVIA PIOVESAN." JÁ NA VISÃO DE ALEXANDRE DE MORAIS: "A PREVISÃO DESSES DIREITOS COLOCA-SE EM ELEVADA POSIÇÃO HERMENÊUTICA EM RELAÇÃO AOS DEMAIS DIREITOS PREVISTOS NO ORDENAMENTO JURÍDICO, APRESENTANDO DIVERSAS CARACTERÍSTICAS: [...] * IMPRESCRITIBILIDADE: OS DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS NÃO SE PERDEM PELO DECURSO DO PRAZO; * INALIENABILIDADE: NÃO HÁ POSSIBILIDADE DE TRANSFERÊNCIA DOS DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS, SEJA A TÍTULO GRATUITO, SEJA A TÍTULO ONEROSO; * IRRENUNCIABILIDADE: OS DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS NÃO PODEM SER OBJETO DE RENÚNCIA [...]; * INVIOLABILIDADE: IMPOSSIBILIDADE DE DESRESPEITO POR DETERMINAÇÕES INFRACONSTITUCIONAIS OU POR ATOS DAS AUTORIDADES PÚBLICAS, SOB PENA DE RESPONSABILIZAÇÃO CIVIL, ADMINISTRATIVA E CRIMINAL; * UNIVERSALIDADE: A ABRANGÊNCIA DESSES DIREITOS ENGLOBA TODOS OS INDIVÍDUOS, INDEPENDENTEMENTE DE SUA NACIONALIDADE, SEXO, RAÇA, CREDO OU CONVICÇÃO POLÍTICO-FILOSÓFICA; * EFETIVIDADE: A ATUAÇÃO DO PODER PÚBLICO DEVE SER NO SENTIDO DE GARANTIR A EFETIVAÇÃO DOS DIREITOS E GARANTIAS PREVISTOS, COM MECANISMOS COERCITIVOS PARA TANTO, UMA VEZ QUE A CONSTITUIÇÃO FEDERAL NÃO SE SATISFAZ COM O SIMPLES RECONHECIMENTO ABSTRATO; * INTERDEPENDÊNCIA: AS VÁRIAS PREVISÕES CONSTITUCIONAIS, APESAR DE AUTÔNOMAS, POSSUEM DIVERSAS INTERSECÇÕES PARA ATINGIREM SUAS FINALIDADES [...]; * COMPLEMENTARIEDADE: OS DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS NÃO DEVEM SER INTERPRETADOS ISOLADAMENTE, MAS SIM DE FORMA CONJUNTA COM A FINALIDADE DE ALCANCE DOS OBJETIVOS PREVISTOS PELO LEGISLADOR CONSTITUINTE." POR OUTRO LADO, QUANTO A IRREVERSIBILIDADE DOS DIREITOS HUMANOS, ASSINALA FÁBIO KONDER COMPARATO QUE: "A CONSCIÊNCIA ÉTICA COLETIVA, COMO FOI VÁRIAS VEZES ASSINALADO AQUI, AMPLIA-SE E APROFUNDA- SE COM O EVOLVER DA HISTÓRIA. A EXIGÊNCIA DE CONDIÇÕES SOCIAIS APTAS A PROPICIAR A REALIZAÇÃO DE TODAS AS VIRTUALIDADES DO SER HUMANO É, ASSIM, INTENSIFICADA NO TEMPO E TRADUZ-SE, NECESSARIAMENTE, PELA FORMULAÇÃO DE NOVOS DIREITOS HUMANOS. 09/11/2012 14 É ESSE MOVIMENTO HISTÓRICO DE AMPLIAÇÃO E APROFUNDAMENTO QUE JUSTIFICA O PRINCÍPIO DA IRREVERSIBILIDADE DOS DIREITOS JÁ DECLARADOS OFICIALMENTE, ISTO É, DO CONJUNTO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS EM VIGOR. DADO QUE ELES SE IMPÕEM, PELA SUA PRÓPRIA NATUREZA, NÃO SÓ AOS PODERES PÚBLICOS CONSTITUÍDOS EM CADA ESTADO, COMO A TODOS OS ESTADOS NO PLANO INTERNACIONAL, E ATÉ MESMO AO PRÓPRIO PODER CONSTITUINTE, À ORGANIZAÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS E A TODAS AS ORGANIZAÇÕES REGIONAIS DE ESTADOS, É JURIDICAMENTE INVÁLIDO SUPRIMIR DIREITOS FUNDAMENTAIS, POR VIA DE NOVAS REGRAS CONSTITUCIONAIS OU CONVENÇÕES INTERNACIONAIS. UMA DAS CONSEQÜÊNCIAS DESSE PRINCÍPIO É A PROIBIÇÃO DE SE PÔR FIM, VOLUNTARIAMENTE, À VIGÊNCIA DE TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS [...] ORA, O PODER DE DENUNCIAR UMA CONVENÇÃO INTERNACIONAL SÓ FAZ SENTIDO QUANDO CUIDA DE DIREITOS DISPONÍVEIS. EM MATÉRIA DE TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS, NÃO HÁ NENHUMA POSSIBILIDADE JURÍDICA DE DENÚNCIA, OU DE CESSAÇÃO CONVENCIONAL DA VIGÊNCIA, PORQUE SE ESTÁ DIANTE DE DIREITOS INDISPONÍVEIS E, CORRELATAMENTE, DE DEVERES INSUPRIMÍVEIS." QUANTO A INTERDEPENDÊNCIA EXISTENTE ENTRE OS DIVERSOS DIREITOS HUMANOS, FLÁVIA PIOVESAN LEMBRA QUE: "[...] AFIRMA HECTOS GROS ESPIELL: "SÓ O RECONHECIMENTO INTEGRAL DE TODOS ESSES DIREITOS PODE ASSEGURAR A EXISTÊNCIA REAL DE CADA UM DELES, JÁ QUE SEM A EFETIVIDADE DE GOZO DOS DIREITOS ECONÔMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS, OS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS SE REDUZEM A MERAS CATEGORIAS FORMAIS. INVERSAMENTE, SEM A REALIDADE DOS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS, SEM A EFETIVIDADE DA LIBERDADE ENTENDIDA EM SEU MAIS AMPLO SENTIDO, OS DIREITOS ECONÔMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS CARECEM, POR SUA VEZ, DE VERDADEIRA SIGNIFICAÇÃO. ESSA IDÉIA DA NECESSÁRIA INTEGRALIDADE, INTERDEPENDÊNCIA E INDIVISIBILIDADE QUANTO AO CONCEITO E À REALIDADE DO CONTEÚDO DOS DIREITOS HUMANOS, QUE DE CERTA FORMA ESTÁ IMPLÍCITA NA CARTA DAS NAÇÕES UNIDAS, QUE COMPILA, SE AMPLIA E SE SISTEMATIZA EM 1948, NA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS, E SE REAFIRMA DEFINITIVAMENTE NOS PACTOS UNIVERSAIS DE DIREITOS HUMANOS, APROVADOS PELA ASSEMBLÉIA GERAL DE 1966, E EM VIGÊNCIA DESDE 1976, NA PROCLAMAÇÃO DE TEERÃ DE 1968 E NA RESOLUÇÃO DA ASSEMBLÉIA GERAL, ADOTADA EM 16 DE DEZEMBRO DE 1977, SOBRE OS CRITÉRIOSE MEIOS PARA MELHORAR O GOZO EFETIVO DOS DIREITOS E DAS LIBERDADES FUNDAMENTAIS (RESOLUÇÃO N. 32/130)"." A NÃO-ESTABILIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS PELA CARTA DA ONU JOÃO BAPTISTA HERKENHOFF, NO SEU LIVRO DIREITOS HUMANOS: A CONSTRUÇÃO UNIVERSAL DE UMA UTOPIA, DEMONSTRA DE FORMA IRREFUTÁVEL A NOÇÃO DE QUE O PROCESSO DE RECONHECIMENTO E DECLARAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS NÃO SE ESTABILIZOU APÓS A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DA ONU. MUITO PELO CONTRÁRIO, A NOÇÃO DE DIREITOS HUMANOS CONTINUA SE DESENVOLVENDO, APRESENTANDO-SE, NA PRÁTICA, A NECESSIDADE DE DECLARAÇÃO DE MAIS DIREITOS COMO SENDO INERENTES AOS SERES HUMANOS. 09/11/2012 15 ASSIM, ELE APRESENTA VÁRIOS DOCUMENTOS JURÍDICOS QUE FORAM ASSINADOS APÓS A PROMULGAÇÃO DA REFERIDA DECLARAÇÃO DA ONU, E QUE TRAZEM, EM RELAÇÃO A ESTA MESMA DECLARAÇÃO, UMA OU OUTRA AMPLIAÇÃO DA NOÇÃO DE DIREITOS HUMANOS. SERIAM OS PRINCIPAIS DOCUMENTOS: A CARTA AFRICANA DOS DIREITOS HUMANOS E DOS POVOS, A DECLARAÇÃO ISLÂMICA UNIVERSAL DOS DIREITOS DO HOMEM, A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS DOS POVOS, A DECLARAÇÃO AMERICANA DE DIREITOS E DEVERES DO HOMEM, E A DECLARAÇÃO SOLENE DOS POVOS INDÍGENAS DO MUNDO. ASSIM, ESTE AUTOR AFIRMA QUE "A IDÉIA DE „DIREITOS HUMANOS‟ NÃO SE ESTABILIZOU NO TEXTO APROVADO EM 1948. ESTA ESTABILIZAÇÃO CONTRARIA O SENTIDO DIALÉTICO DA HISTÓRIA." UMA VEZ QUE "A HISTÓRIA NÃO CAMINHA DENTRO DE PARÂMETROS FIXOS..." EM OUTRA PASSAGEM, AFIRMA ESTE MESMO AUTOR QUE: "DE 1948 PARA CÁ, AS CONCEPÇÕES SOFRERAM MUDANÇAS E CONTINUARÃO A SOFRER MUDANÇAS, NO EVOLVER DO PROCESSO HISTÓRICO, PORQUE É DA ESSÊNCIA DO DIREITO O DINAMISMO, O CARÁTER DIALÉTICO. O DIREITO NASCE NO CONFLITO E DO CONFLITO, NA LUTA E DA LUTA. O DIREITO É SEMPRE PROVISÓRIO PORQUE O DIREITO TENTA ESTABILIZAR E REGULAR, NUM DETERMINADO MOMENTO HISTÓRICO, UM PACTO DE CONVENIÊNCIA SOCIAL. AS VEZES, POSITIVA-SE NA LEI UM PACTO EXTREMAMENTE OPRESSIVO, NO QUAL SE RECONHECE AOS FRACOS, MAL E MAL, O DIREITO DE SOBREVIVER, SE POSSÍVEL. MAS À MEDIDA QUE OS FRACOS ADQUIREM CONSCIÊNCIA DE SUA DIGNIDADE E DA POSSIBILIDADE DE SE TORNAREM FORTES PELA UNIÃO E PELA LUTA, PACTOS LEGAIS MENOS INJUSTOS PODEM SER CONQUISTADOS. É DENTRO DESSA DINÂMICA HISTÓRICA QUE O DIREITO SE CONSTRÓI. OS DIREITOS HUMANOS NÃO ESTÃO FORA DESSE PROCESSO DE CRIAÇÃO CONTÍNUA E CONFLITIVA DO DIREITO." PARA COMPROVAR ESTE PENSAMENTO, O JURISTA DESTACA QUE: "A EXIGÊNCIA DE UMA AMPLIAÇÃO DE DIREITOS, NA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS, AO LADO DA BUSCA DE CAMINHOS QUE EFETIVEM, REALMENTE, OS DIREITOS DECLARADOS, ESTEVE BEM PRESENTE DURANTE A CONFERÊNCIA MUNDIAL DOS DIREITOS HUMANOS, QUE SE REUNIU EM VIENA, ENTRE 13 E 25 DE JUNHO DE 1993." CONCLUI O MESMO AUTOR QUE: "A IDÉIA GERAL DE DIREITOS HUMANOS TEM SOFRIDO UMA REVISÃO QUE A AMPLIA, POR FORÇA DA PRÓPRIA DINÂMICA DA HISTÓRIA. 09/11/2012 16 A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS SERIA ENRIQUECIDA SE NOVOS ARTIGOS FOSSEM INCORPORADOS AO TEXTO, ARTIGOS QUE CONTEMPLEM OS DIREITOS RECLAMADOS PELAS NOVAS REALIDADES, OU SE HOUVESSE, NO TEXTO DA DECLARAÇÃO, ENUNCIADOS GERAIS QUE SE ABRISSEM AO ACOLHIMENTO DOS PRINCÍPIOS EXIGIDOS PELAS NOVAS REALIDADES. A ENTENDER QUE O TEXTO PRIMITIVO DEVA SER MANTIDO INALTERADO, POR RAZÕES HISTÓRICAS, OU PELA INCONVENIÊNCIA POLÍTICA DE MUDANÇAS, PELO MENOS UMA ATUALIZAÇÃO HERMENÊUTICA É IMPERATIVA." CONCORDA COM ESTA TESE O JURISTA PAULO GUSTAVO GONET BRANCO, QUE, EM DETERMINADO MOMENTO, CHEGA A AFIRMAR QUE: "DE FATO, O CATÁLOGO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS VEM-SE AVOLUMANDO, CONFORME AS EXIGÊNCIAS ESPECÍFICAS DE CADA MOMENTO HISTÓRICO..." COM O INTUITO DE CLAREAR ESTA IDÉIA DE NÃO-ESTABILIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS, CUMPRE ASSINALAR QUE MANOEL GONÇALVES FERREIRA FILHO AFIRMA QUE: "O RECONHECIMENTO DOS DIREITOS SOCIAIS NÃO PÔS TERMO À AMPLIAÇÃO DO CAMPO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. NA VERDADE, A CONSCIÊNCIA DE NOVOS DESAFIOS, NÃO MAIS À VIDA E À LIBERDADE, MAS ESPECIALMENTE À QUALIDADE DE VIDA E À SOLIDARIEDADE ENTRE OS SERES HUMANOS DE TODAS AS RAÇAS OU NAÇÕES REDUNDOU NO SURGIMENTO DE UMA NOVA GERAÇÃO – A TERCEIRA –, A DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. [...] NA VERDADE, NÃO SE CRISTALIZOU AINDA A DOUTRINA A SEU RESPEITO. MUITA CONTROVÉRSIA EXISTE QUANTO A SUA NATUREZA E A SEU ROL. HÁ MESMO QUEM OS CONTESTE COMO FALSOS DIREITOS DO HOMEM. TAL HESITAÇÃO É NATURAL, POIS FOI SOMENTE A PARTIR DE 1979 QUE SE PASSOU A FALAR DESSES NOVOS DIREITOS CABENDO A PRIMAZIA A KAREL VASAK." ORA, SE OS DIREITOS DE TERCEIRA GERAÇÃO SOMENTE FORAM ASSIMILADOS PELA CONSCIÊNCIA DOS JURISTAS MUNDIAIS A PARTIR DE 1979, É SINAL QUE A TESE APRESENTADA POR JOÃO BAPTISTA HERKENHOFF DA NÃO-ESTABILIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS COM A SIMPLES DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DA ONU É CORRETA, POIS ESTA FORA PROMULGADA TRINTA E UM ANOS ANTES, EM 1948. EXISTE QUEM DEFENDA ATÉ MESMO UMA QUARTA GERAÇÃO DE DIREITOS, A QUAL ESTARIA APENAS EM ESTÁGIO EMBRIONÁRIO. AS "GERAÇÕES", "DIMENSÕES" OU "GESTAÇÕES" DE DIREITOS HUMANOS 09/11/2012 17 SOBRE AS "GERAÇÕES" DE DIREITOS HUMANOS, CUMPRE APRESENTAR AS PALAVRAS DE BURNS H. WESTON APUD FLÁVIA PIOVESAN: "[...] A ESTE RESPEITO, PARTICULARMENTE ÚTIL É A NOÇÃO DE "TRÊS GERAÇÕES DE DIREITOS HUMANOS" ELABORADA PELO JURISTA FRANCÊS KAREL VASAK. SOB A INSPIRAÇÃO DOS TRÊS TEMAS DA REVOLUÇÃO FRANCESA, ESTAS TRÊS GERAÇÕES DE DIREITOS SÃO AS SEGUINTES: A PRIMEIRA GERAÇÃO SE REFERE AOS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS (LIBERTÉ); A SEGUNDA GERAÇÃO AOS DIREITOS ECONÔMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS (ÈGALITÉ); E A TERCEIRA GERAÇÃO SE REFERE AOS NOVOS DIREITOS DE SOLIDARIEDADE (FRATERNITÉ). [...]" DEVE-SE TER EM MENTE QUE COM A IDÉIA DE "GERAÇÕES" DE DIREITOS HUMANOS, UMA NOVA "GERAÇÃO" NÃO EXCLUI A ANTERIOR, MUITO PELO CONTRÁRIO, ESTA NOVA "GERAÇÃO" – POR FORÇA DA INTERDEPENDÊNCIA QUE EXISTE ENTRE OS DIREITOS HUMANOS – VEM REFORÇAR A ANTERIOR. O QUE ACONTECE É QUE, EM MOMENTOS HISTÓRICOS DISTINTOS, O POVO PERCEBE QUE O ATUAL ESTÁGIO DE DIREITOS HUMANOS É INSUFICIENTE PARA GARANTIR-LHES A DIGNIDADE CONDIZENTE COM SUA CONDIÇÃO DE PESSOA HUMANA. DESTA FORMA, AFIRMA FLÁVIA PIOVESAN: "[...] ADOTA-SE O ENTENDIMENTO DE QUE UMA GERAÇÃO DE DIREITOS NÃO SUBSTITUI A OUTRA, MAS COM ELA INTERAGE. ISTO É, AFASTA-SE A IDÉIA DA SUCESSÃO "GERACIONAL" DE DIREITOS, NA MEDIDA EM QUE ACOLHE A IDÉIA DA EXPANSÃO, CUMULAÇÃO E FORTALECIMENTO DOS DIREITOS HUMANOS CONSAGRADOS, TODOS ESSENCIALMENTE COMPLEMENTARES E EM CONSTANTE DINÂMICA DE INTERAÇÃO. LOGO, APRESENTANDO OS DIREITOS HUMANOS UMA UNIDADE INDIVISÍVEL, REVELA-SE ESVAZIADO O DIREITO À LIBERDADE, QUANDO NÃO ASSEGURADO O DIREITO À IGUALDADE E, POR SUA VEZ, ESVAZIADO REVELA-SE O DIREITO À IGUALDADE, QUANDO NÃO ASSEGURADA A LIBERDADE." ASSIM, MUDA-SE O ENFOQUE DA BUSCA DE DIREITOS, SAINDO-SE DA PRIMEIRA PARA A SEGUNDA GERAÇÃO, E DESTA PARA A TERCEIRA, OU, EM TERMOS HISTÓRICOS: NA ÉPOCA DAS REVOLUÇÕES FRANCESA E DE INDEPENDÊNCIA DA TREZE COLÔNIAS, O QUE SE BUSCOU FOI A GARANTIA DOS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS; DEPOIS, À ÉPOCA DA REVOLUÇÃO RUSSA E PÓS-PRIMEIRA GUERRA MUNDIAL, BUSCOU-SE A GARANTIA DOS DIREITOS SOCIAIS, ECONÔMICOS E CULTURAIS; E, PRESENTEMENTE, BUSCA-SE A CONSAGRAÇÃO DOS DIREITOS DE FRATERNIDADE – O QUE, COMO DITO ANTERIORMENTE, REFORÇA A IDÉIA DE NÃO-ESTABILIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOSPELA SIMPLES DECLARAÇÃO DA ONU EM 1948. ASSIM, SOBRE A PRIMEIRA GERAÇÃO, ESCREVEU FÁBIO KONDER COMPARATO: "TODA A "PRIMEIRA GERAÇÃO" DE DIREITOS HUMANOS, NOS DOCUMENTOS NORMATIVOS PRODUZIDOS PELOS ESTADOS UNIDOS RECÉM INDEPENDENTES, OU PELA REVOLUÇÃO FRANCESA, FOI COMPOSTA DE DIREITOS QUE PROTEGIAM AS LIBERDADES CIVIS E POLÍTICAS DOS CIDADÃOS, CONTRA A PREPOTÊNCIA DOS ÓRGÃOS ESTATAIS." ALEXANDRE DE MORAIS, SOBRE OS DIREITOS DE PRIMEIRA GERAÇÃO, ESCREVEU QUE: "[...] SÃO OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS E POLÍTICOS CLÁSSICOS (LIBERDADES PÚBLICAS), SURGIDOS INSTITUCIONALMENTE A PARTIR DA MAGNA CHARTA [...]" 09/11/2012 18 SOBRE O SURGIMENTO DOS "NOVOS DIREITOS" À ÉPOCA DA SEGUNDA GERAÇÃO, ESCREVEU MANUEL GONÇALVES FERREIRA FILHO: "AO TÉRMINO DA PRIMEIRA GUERRA MUNDIAL – TODOS SABEM – NOVOS DIREITOS FUNDAMENTAIS FORAM RECONHECIDOS. SÃO OS DIREITOS ECONÔMICOS E SOCIAIS QUE NÃO EXCLUEM NEM NEGAM AS LIBERDADES PÚBLICAS, MAS A ELAS SE SOMAM [...]" ALEXANDRE DE MORAIS, POR SUA VEZ, LEMBRA QUE: "[...] DIREITOS FUNDAMENTAIS DE SEGUNDA GERAÇÃO SÃO OS DIREITOS ECONÔMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS, SURGIDOS NO INÍCIO DO SÉCULO. THEMÍSTOCLES BRANDÃO CAVALCANTI ANALISOU QUE: "O COMEÇO NO NOSSO SÉCULO VIU A INCLUSÃO DE UMA NOVA CATEGORIA DE DIREITOS NAS DECLARAÇÕES E, AINDA MAIS RECENTEMENTE, NOS PRINCÍPIOS GARANTIDORES DA LIBERDADE DAS NAÇÕES E DAS NORMAS DA CONVIVÊNCIA INTERNACIONAL. ENTRE OS DIREITOS CHAMADOS SOCIAIS, INCLUEM-SE AQUELES RELACIONADOS COM O TRABALHO, O SEGURO SOCIAL, A SUBSISTÊNCIA, O AMPARO À DOENÇA, À VELHICE ETC." [...]" SOBRE A TERCEIRA GERAÇÃO, ESCREVEU MANUEL GONÇALVES FERREIRA FILHO: "O RECONHECIMENTO DOS DIREITOS SOCIAIS NÃO PÔS TERMO À AMPLIAÇÃO DO CAMPO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. NA VERDADE, A CONSCIÊNCIA DE NOVOS DESAFIOS, NÃO MAIS À VIDA E À LIBERDADE, MAS ESPECIALMENTE À QUALIDADE DE VIDA E À SOLIDARIEDADE ENTRE OS SERES HUMANOS DE TODAS AS RAÇAS OU NAÇÕES REDUNDOU NO SURGIMENTO DE UMA NOVA GERAÇÃO – A TERCEIRA –, A DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. SÃO ESTES CHAMADOS, NA FALTA DE MELHOR EXPRESSÃO, DE DIREITOS DE SOLIDARIEDADE, OU FRATERNIDADE. A PRIMEIRA GERAÇÃO SERIA A DOS DIREITOS DE LIBERDADE, A SEGUNDA DOS DIREITOS DE IGUALDADE, A TERCEIRA, ASSIM, COMPLETARIA O LEMA DA REVOLUÇÃO FRANCESA: LIBERDADE, IGUALDADE, FRATERNIDADE. AINDA SOBRE A TERCEIRA "GERAÇÃO", ESCREVEU HEWERSTTON HUMENHUK: "NA EVOLUÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, SURGEM OS DIREITOS DA TERCEIRA GERAÇÃO, QUE SÃO DIREITOS ATRIBUÍDOS À FRATERNIDADE OU DE SOLIDARIEDADE. ASSIM, ESPECIFICA MALISKA ESTES DIREITOS COMO ÀQUELES "CONCERNENTES AO DESENVOLVIMENTO, À PAZ, AO MEIO AMBIENTE, À PROPRIEDADE SOBRE O PATRIMÔNIO COMUM DA HUMANIDADE E A COMUNICAÇÃO." QUANTO À TERCEIRA GERAÇÃO DE DIREITOS, ESCREVEU ALEXANDRE DE MORAIS QUE: "[...] ENGLOBAM O DIREITO A UM MEIO AMBIENTE EQUILIBRADO, A UMA SAUDÁVEL QUALIDADE DE VIDA, AO PROGRESSO, À PAZ, À AUTODETERMINAÇÃO DOS POVOS E A OUTROS DIREITOS DIFUSOS QUE SÃO, NO DIZER DE JOSÉ MARCELO VIGLIAR, OS INTERESSES DE GRUPOS MENOS DETERMINADOS DE PESSOAS, SENDO QUE ENTRE ELAS NÃO HÁ VÍNCULO JURÍDICO OU FÁTICO MUITO PRECISO [...]" 09/11/2012 19 HÁ, AINDA – COMO DITO ANTERIORMENTE –, QUEM PREGUE O SURGIMENTO DE UMA QUARTA GERAÇÃO DE DIREITOS HUMANOS QUE, CONFORME PAULO BONAVIDES APUD HEWERSTTON HUMENHUK, SERIAM "O DIREITO À DEMOCRACIA, O DIREITO À INFORMAÇÃO, E O DIREITO AO PLURALISMO". SENDO QUE, AINDA CONFORME HEWERSTTON HUMENHUK: "AINDA CONFORME BRILHANTE COMPARAÇÃO COM A PROPOSTA DE BONAVIDES, O JURISTA GAÚCHO SARLET PRECONIZA: "A PROPOSTA DO PROF. BONAVIDES, COMPARADA COM AS POSIÇÕES QUE ARROLAM OS DIREITOS CONTRA A MANIPULAÇÃO GENÉTICA, MUDANÇA DE SEXO, ETC., COMO INTEGRANDO A QUARTA GERAÇÃO, OFERECE NÍTIDA VANTAGEM DE CONSTITUIR, DE FATO, UMA NOVA FASE NO RECONHECIMENTO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS...". QUANTO À POSSÍVEL QUARTA GERAÇÃO DE DIREITOS HUMANOS, ESCREVEU ALEXANDRE DE MORAIS: "NOTE-SE QUE CELSO LAFER CLASSIFICA ESSES MESMOS DIREITOS EM QUATRO GERAÇÕES, DIZENDO QUE OS DIREITOS DE TERCEIRA E QUARTA GERAÇÕES TRANSCENDEM A ESFERA DOS INDIVÍDUOS CONSIDERADOS EM SUA EXPRESSÃO SINGULAR, E RECAINDO, EXCLUSIVAMENTE, NOS GRUPOS PRIMÁRIOS E NAS GRANDES FORMAÇÕES SOCIAIS [...]" POR OUTRO LADO, VALÉRIO DE OLIVEIRA MARZZUOLI AFIRMA, SOBRE A TEORIA DAS GERAÇÕES DE DIREITOS HUMANOS, QUE: "OBJETA-SE, SE AS GERAÇÕES DE DIREITOS INDUZEM À IDÉIA DE SUCESSÃO – ATRAVÉS DA QUAL UMA CATEGORIA DE DIREITOS SUCEDE A OUTRA QUE SE FINDA –, A REALIDADE HISTÓRICA APONTA, EM SENTIDO CONTRÁRIO, PARA A CONCOMITÂNCIA DO SURGIMENTO DE VÁRIOS TEXTOS JURÍDICOS, CONCERNENTES A DIREITOS HUMANOS DE UMA OU OUTRA NATUREZA. NO PLANO INTERNO, POR EXEMPLO, A CONSAGRAÇÃO NAS CONSTITUIÇÕES DOS DIREITOS SOCIAIS FOI, EM GERAL, POSTERIOR À DOS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS, AO PASSO QUE, NO PLANO INTERNACIONAL, O SURGIMENTO DA ORGANIZAÇÃO INTERNACIONAL DO TRABALHO, EM 1919, PROPICIOU A ELABORAÇÃO DE DIVERSAS CONVENÇÕES, REGULAMENTANDO OS DIREITOS SOCIAIS DOS TRABALHADORES, ANTES MESMO DA INTERNACIONALIZAÇÃO DOS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS NO PLANO EXTERNO. O PROCESSO DE DESENVOLVIMENTO DOS DIREITOS HUMANOS, ASSIM, OPERA-SE EM CONSTANTE CUMULAÇÃO, SUCEDENDO-SE, NO TEMPO, VÁRIOS DIREITOS, QUE, MUTUAMENTE, SE SUBSTITUEM, CONSOANTE A CONCEPÇÃO CONTEMPORÂNEA DESSES DIREITOS, FUNDADA NA SUA UNIVERSALIDADE, INDIVISIBILIDADE E INTERDEPENDÊNCIA." 09/11/2012 20 ESTA TEORIA DAS "GERAÇÕES" VEM, CONTUDO, SOFRENDO CRÍTICAS, COMO, POR EXEMPLO, AS APRESENTADAS POR GEORGE MARMELSTEIN LIMA, PARA QUEM: "A EXPRESSÃO "GERAÇÃO DE DIREITOS" TEM SOFRIDO VÁRIAS CRÍTICAS DA DOUTRINA NACIONAL E ESTRANGEIRA. É QUE O USO DO TERMO "GERAÇÃO" PODE DAR A FALSA IMPRESSÃO DA SUBSTITUIÇÃO GRADATIVA DE UMA GERAÇÃO POR OUTRA, O QUE É UM ERRO, JÁ QUE, POR EXEMPLO, OS DIREITOS DE LIBERDADE NÃO DESAPARECEM OU NÃO DEVERIAM DESAPARECER QUANDO SURGEM OS DIREITOS SOCIAIS E ASSIM POR DIANTE. O PROCESSO É DE ACUMULAÇÃO E NÃO DE SUCESSÃO. ALÉM DISSO, A EXPRESSÃO PODE INDUZIR À IDÉIA DE QUE O RECONHECIMENTO DE UMA NOVA GERAÇÃO SOMENTE PODE OU DEVE OCORRER QUANDO A GERAÇÃO ANTERIOR JÁ ESTIVER MADURA O SUFICIENTE, DIFICULTANDO BASTANTE O RECONHECIMENTO DE NOVOS DIREITOS, SOBRETUDO NOS PAÍSES DITOS PERIFÉRICOS (EM DESENVOLVIMENTO), ONDE SEQUER SE CONSEGUIU UM NÍVEL MINIMAMENTE SATISFATÓRIO DE MATURIDADE DOS DIREITOS DA CHAMADA "PRIMEIRA GERAÇÃO". [...] ALÉM DO EQUÍVOCO ACIMA EXPOSTO, QUE TORNA ATÉ PERIGOSA A TEORIA DAS GERAÇÕES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, JÁ QUE DIFICULTA A POSITIVAÇÃO E A EFETIVAÇÃO DOS DIREITOS SOCIAIS E ECONÔMICOS, BEM COMO DOS DIREITOS DE SOLIDARIEDADE MUNDIAL, A TEORIA TAMBÉM NÃO RETRATA A VERDADE HISTÓRICA. A EVOLUÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NÃO SEGUE A LINHA DESCRITA (LIBERDADE → IGUALDADE → FRATERNIDADE) EM TODAS AS SITUAÇÕES. NEM SEMPRE VIERAM OS DIREITOS DA PRIMEIRA GERAÇÃO PARA, SOMENTE DEPOIS, SEREM RECONHECIDOS OS DIREITOS DA SEGUNDA GERAÇÃO. [...] COMO SE OBSERVA, TODAS AS CATEGORIAS DE DIREITOS FUNDAMENTAIS, SEJAM OS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS, SEJAM OS DIREITOS SOCIAIS, ECONÔMICOS, AMBIENTAIS E CULTURAIS, EXIGEM OBRIGAÇÕES NEGATIVAS OU POSITIVAS POR PARTE DO ESTADO. OS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS NÃO SÃO REALIZADOS APENAS MEDIANTE OBRIGAÇÕES NEGATIVAS, ASSIM COMO OS DIREITOS SOCIAIS,ECONÔMICOS, AMBIENTAIS E CULTURAIS NÃO SÃO REALIZADOS APENAS COM OBRIGAÇÕES POSITIVAS. [...] EM RAZÃO DE TODAS ESSAS CRÍTICAS, A DOUTRINA RECENTE TEM PREFERIDO O TERMO "DIMENSÕES" NO LUGAR DE "GERAÇÕES", AFASTANDO A EQUIVOCADA IDÉIA DE SUCESSÃO, EM QUE UMA GERAÇÃO SUBSTITUI A OUTRA. NO ENTANTO, A DOUTRINA CONTINUA INCORRENDO NO ERRO DE QUERER CLASSIFICAR DETERMINADOS DIREITOS COMO SE ELES FIZESSEM PARTE DE UMA DADA DIMENSÃO, SEM ATENTAR PARA O ASPECTO DA INDIVISIBILIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. NA VERDADE, NÃO É ADEQUADO NEM ÚTIL DIZER, POR EXEMPLO, QUE O DIREITO DE PROPRIEDADE FAZ PARTE DA PRIMEIRA DIMENSÃO. TAMBÉM NÃO É CORRETO NEM ÚTIL DIZER QUE O DIREITO À MORADIA É UM DIREITO DE SEGUNDA DIMENSÃO. O IDEAL É CONSIDERAR QUE TODOS OS DIREITOS FUNDAMENTAIS PODEM SER ANALISADOS E COMPREENDIDOS EM MÚLTIPLAS DIMENSÕES, OU SEJA, NA DIMENSÃO INDIVIDUAL- LIBERAL (PRIMEIRA DIMENSÃO), NA DIMENSÃO SOCIAL (SEGUNDA DIMENSÃO), NA DIMENSÃO DE SOLIDARIEDADE (TERCEIRA DIMENSÃO) E NA DIMENSÃO DEMOCRÁTICA (QUARTA DIMENSÃO). NÃO HÁ QUALQUER HIERARQUIA ENTRE ESSAS DIMENSÕES. NA VERDADE, ELAS FAZEM PARTE DE UMA MESMA REALIDADE DINÂMICA. ESSA É A ÚNICA FORMA DE SALVAR A TEORIA DAS DIMENSÕES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS." 09/11/2012 21 DESTA FORMA, A CONCEPÇÃO DE "GERAÇÕES“ DE DIREITOS HUMANOS, INDICA SUCESSÃO E NÃO- CUMULATIVIDADE ENTRE UMA E OUTRA "GERAÇÃO". POR OUTRO LADO, A IDÉIA DE "DIMENSÕES" PARECE INDICAR O ESTUDO DE CARACTERÍSTICAS INTRÍNSECAS DOS DIREITOS HUMANOS, E NÃO ALGUMA COISA EXTRÍNSECA, COMO É O ESTUDO SOBRE O SURGIMENTO DOS DIVERSOS DIREITOS HUMANOS. É ASSIM QUE TEM-SE PREFERIDO, TAMBÉM, UTILIZAR-SE O TERMO "GESTAÇÕES" DE DIREITOS HUMANOS, POIS TODOS SABEM QUE UMA GESTAÇÃO NÃO IMPLICA NA MORTE OU NA NEGAÇÃO DO FRUTO DA GESTAÇÃO ANTERIOR. ASSIM, DEVE-SE PROTEGER TODAS AS GESTAÇÕES DE DIREITOS HUMANOS CONCOMITANTEMENTE, DA MESMA FORMA COMO OCORRE COM UMA FAMÍLIA, ONDE OS PAIS PROCURAM PROTEGER TODOS OS SEUS FILHOS INDISTINTAMENTE. É CLARO QUE OS FILHOS MAIS VELHOS, MAIS FORTES NÃO NECESSITAM DE TANTA PROTEÇÃO, ENQUANTO QUE AO CONTRÁRIO, OS MAIS JOVENS PRECISAM DE MAIOR ATENÇÃO; ASSIM TAMBÉM OS DIREITOS HUMANOS: OS MAIS ANTIGOS, JÁ SEDIMENTADOS NA CULTURA DOS POVOS, NÃO NECESSITAM DE MAIORES CUIDADOS, ENQUANTO QUE OS MAIS RECENTES, COMO, POR EXEMPLO, O DIREITO A UM MEIO- AMBIENTE EQUILIBRADO, ESTÁ EM FASE DE MAIORES ATENÇÕES. DA MESMA FORMA, É POSSÍVEL QUE EM DETERMINADA FAMÍLIA, MARIA NASÇA ANTES QUE JOÃO, EM QUANTO QUE EM OUTRA, OCORRA O CONTRÁRIO, E JOÃO NASÇA ANTES QUE MARIA. ASSIM TAMBÉM COM OS DIREITOS FUNDAMENTAIS, É POSSIVEL QUE EM DETERMINADO ORDENAMENTO JURÍDICO, OS DIREITOS SOCIAIS SEJAM FRUTO DE UMA GESTAÇÃO ANTERIOR QUE A DOS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS, MUITO EMBORA, NA MAIORIA DOS CASOS OCORRA O INVERSO. ASSIM, CAI POR TERRA TAMBÉM O ARGUMENTO DAS CRÍTICAS RELATIVAS À INDIVISIBILIDADE DOS DIREITOS HUMANOS, POIS ESTES SERÃO TODOS CONSIDERADOS – APESAR DAS DIFERENTES "GESTAÇÕES" – COMO MEMBROS DE UMA ÚNICA FAMÍLIA: A DOS DIREITOS HUMANOS. EXISTE UMA OUTRA VANTAGEM DA ADOÇÃO DESTA NOVA TERMINOLOGIA, QUE É A IDÉIA DE QUE UMA GESTAÇÃO LEVA CERTO LAPSO DE TEMPO PARA SE CONCLUIR E DAR À LUZ O SEU FRUTO. É O QUE OCORRE COM OS DIREITOS HUMANOS: EXISTE TODA UMA FASE PREPARATÓRIA ANTERIOR DA SUA PROMULGAÇÃO. PRIMEIRO VERIFICA-SE A INSUFICIÊNCIA DOS ATUAIS DIREITOS, DEPOIS O POVO PEDE MUDANÇAS, ENTÃO OS ÓRGÃOS COMPETENTES ANALISAM AS NOVAS NECESSIDADES PARA, SÓ ENTÃO, PROMULGAR OS NOVOS DIREITOS. É, JUSTAMENTE, ESTE PERÍODO O PERÍODO DE "GESTAÇÃO" DOS DIREITOS HUMANOS. 09/11/2012 22 UMA VEZ PROMULGADOS NOVOS DIREITOS HUMANOS, O ESTADO ESTARÁ, NOVAMENTE, PREPARADO PARA DAR À LUZ NOVOS DIREITOS HUMANOS. É O QUE OCORRE, ATUALMENTE, COM OS DIREITOS HUMANOS DE "QUARTA GESTAÇÃO", QUE ESTÃO, JUSTAMENTE, EM FASE DE GESTAÇÃO, ONDE AINDA NÃO SE SABE SE SERÁ MENINO, OU MENINA; OU SEJA, AINDA NÃO SE SABE, EXATAMENTE, SEU CONTEÚDO, MAS SABE-SE MUITO BEM QUE O MOMENTO HISTÓRICO ATUAL ESTÁ PRESTES A CONSOLIDAR NOVOS DIREITOS HUMANOS. LIMITES DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NENHUM DIREITO É ABSOLUTO, MESMO EM MATÉRIA DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. NOS DIZERES DE ALEXANDRE DE MORAIS: "OS DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS NÃO PODEM SER UTILIZADOS COMO UM VERDADEIRO ESCUDO PROTETIVO DA PRÁTICA DE ATIVIDADES ILÍCITAS, NEM TAMPOUCO COMO ARGUMENTO PARA AFASTAMENTO OU DIMINUIÇÃO DA RESPONSABILIDADE CIVIL OU PENAL POR ATOS CRIMINOSOS, SOB PENA DE TOTAL CONSAGRAÇÃO AO DESRESPEITO A UM VERDADEIRO ESTADO DE DIREITO. OS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS CONSAGRADOS PELA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, PORTANTO, NÃO SÃO ILIMITADOS, UMA VEZ QUE ENCONTRAM SEUS LIMITES NOS DEMAIS DIREITOS IGUALMENTE CONSAGRADOS PELA CARTA MAGNA (PRINCÍPIO DA RELATIVIDADE OU CONVIVÊNCIA DAS LIBERDADES PÚBLICAS). DESSA FORMA, QUANDO HOUVER CONFLITO ENTRE DOIS OU MAIS DIREITOS OU GARANTIAS FUNDAMENTAIS, O INTÉRPRETE DEVE UTILIZAR-SE DO PRINCÍPIO DA CONCORDÂNCIA PRÁTICA OU DA HARMONIZAÇÃO, DE FORMA A COORDENAR E COMBINAR OS BENS JURÍDICOS EM CONFLITO, EVITANDO O SACRIFÍCIO TOTAL DE UNS EM RELAÇÃO AOS OUTROS, REALIZANDO UM REDUÇÃO PROPORCIONAL DO ÂMBITO DE ALCANCE DE CADA QUAL (CONTRADIÇÃO DOS PRINCÍPIOS), SEMPRE EM BUSCA DO VERDADEIRO SIGNIFICADO DA NORMA E DA HARMONIA DO TEXTO CONSTITUCIONAL COM SUAS FINALIDADES PRECÍPUAS." A LIMITAÇÃO DE UM DIREITO FUNDAMENTAL SERÁ NECESSÁRIA, PORTANTO E, PRINCIPALMENTE, QUANDO ACONTECER O CHOQUE ENTRE DOIS DIREITOS QUE, APESAR DE ABSOLUTAMENTE COMPATÍVEIS – DE UM MODO GERAL –, EM DETERMINADO CASO CONCRETO SE APRESENTEM COMO INCOMPATÍVEIS ENTRE SI. E A CONSEQÜÊNCIA DESTA POSSIBILIDADE DE LIMITAÇÃO A DIREITOS FUNDAMENTAIS DA PESSOA HUMANA É O SURGIMENTO DE TEORIAS CUJO INTENTO É DESCOBRIR CRITÉRIOS JUSTOS E VÁLIDOS PARA A AVERIGUAÇÃO DE COMO SE DEVE PROCEDER QUANDO EXISTA, NA PRÁTICA, UMA COLISÃO ENTRE DOIS DIREITOS FUNDAMENTAIS. 09/11/2012 23 QUANTO À QUESTÃO DOS "LIMITES DOS LIMITES" DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, CLAROS E OBJETIVOS OS ENSINAMENTOS DO MINISTRO GILMAR FERREIRA MENDES, PARA QUEM: "DA ANÁLISE DOS DIREITOS INDIVIDUAIS PODE-SE EXTRAIR A CONCLUSÃO ERRÔNEA DE QUE DIREITOS, LIBERDADES, PODERES E GARANTIAS SÃO PASSÍVEIS DE LIMITAÇÃO OU RESTRIÇÃO. É PRECISO NÃO PERDER DE VISTA, PORÉM, QUE TAIS RESTRIÇÕES SÃO LIMITADAS. COGITA-SE AQUI DOS CHAMADOS LIMITES IMANENTES OU "LIMITES DOS LIMITES" (SCHRANKEN-SCHRANKEN), QUE BALIZAM A AÇÃO DO LEGISLADOR QUANDO RESTRINGE DIREITOS INDIVIDUAIS. ESSES LIMITES, QUE DECORREM DA PRÓPRIA CONSTITUIÇÃO, REFEREM-SE TANTO À NECESSIDADE DE PROTEÇÃO DE UM NÚCLEO ESSENCIAL DO DIREITO FUNDAMENTAL, QUANTO À CLAREZA, DETERMINAÇÃO, GENERALIDADE E PROPORCIONALIDADE DAS RESTRIÇÕES IMPOSTAS." ASSIM, AS POSSÍVEIS LIMITAÇÕES QUE PODEM SER FEITAS AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NÃO SÃO ILIMITADAS, DEVENDO-SE NA PRÁTICA, SEMPRE, PRESERVAR UM MÍNIMO DE DIREITO COMPATÍVEL COM O DIREITO FUNDAMENTAL O QUAL SE PRETENDE LIMITAR. É A IDÉIA DE "NÚCLEO ESSENCIAL" DE UM DIREITO FUNDAMENTAL, QUE, NAS PALAVRAS DO MESMO MINISTRO: "DE RESSALTAR, PORÉM, QUE, ENQUANTO PRINCÍPIO EXPRESSAMENTE CONSAGRADO NA CONSTITUIÇÃO OU ENQUANTO POSTULADO CONSTITUCIONALMENTE IMANENTE, O PRINCÍPIO DA PROTEÇÃO DO NÚCLEO ESSENCIAL DESTINA-SE A EVITAR O ESVAZIAMENTO DO CONTEÚDO DO DIREITO FUNDAMENTAL DECORRENTE DE RESTRIÇÕES DESCABIDAS, DESMESURADAS OUDESPROPORCIONAIS." PORÉM, POUCO MAIS ADIANTE, ELE AINDA ADVERTE QUE: "CONTROVERTE-SE NA DOUTRINA, AINDA, SOBRE O EXATO SIGNIFICADO DO PRINCÍPIO DE PROTEÇÃO DO NÚCLEO ESSENCIAL, INDAGANDO-SE SE ELE HÁ DE SER INTERPRETADO EM SENTIDO SUBJETIVO OU OBJETIVO, ISTO É, SE O QUE SE PROÍBE É A SUPRESSÃO DE UM DIREITO SUBJETIVO DETERMINADO (TEORIA SUBJETIVA), OU SE SE PRETENDE ASSEGURAR A INTANGIBILIDADE OBJETIVA DE UMA GARANTIA DADA PELA CONSTITUIÇÃO (TEORIA OBJETIVA). " APESAR DISSO, LEMBRA O MINISTRO QUE: "[...] PROPÕE HESSE UMA FÓRMULA CONCILIADORA, QUE RECONHECE NO PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE UMA PROTEÇÃO CONTRA AS LIMITAÇÕES ARBITRÁRIAS OU DESARRAZOADAS (TEORIA RELATIVA), MAS TAMBÉM CONTRA A LESÃO AO NÚCLEO ESSENCIAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. É QUE, OBSERVA HESSE, A PROPORCIONALIDADE NÃO HÁ DE SER INTERPRETADA EM SENTIDO MERAMENTE ECONÔMICO, DE ADEQUAÇÃO DA MEDIDA LIMITADORA AO FIM PERSEGUIDO, DEVENDO TAMBÉM CUIDAR DA HARMONIZAÇÃO DESSA FINALIDADE COM O DIREITO AFETADO PELA MEDIDA." DIREITOS HUMANOS NA CONSTITUIÇÃO DE 1988 09/11/2012 24 A CONSTITUIÇÃO DE 1988, INDUBITAVELMENTE, DEU AMPLA ACOLHIDA À IDÉIA DE DIREITOS HUMANOS. JOÃO BAPTISTA HERKENHOFF – EM SEU LIVRO DIREITOS HUMANOS: UMA IDÉIA, MUITAS VOZES ONDE ELE ESTUDA DETALHADAMENTE CADA UM DOS ARTIGOS DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DA ONU – TRAÇA UMA LINHA DE SEMELHANÇAS ENTRE A CONSTITUIÇÃO FEDERAL E A DECLARAÇÃO DE 1948, DESDE O PREÂMBULO DE AMBAS, E CONCLUINDO QUE A CONSTITUIÇÃO FEDERAL, NÃO SÓ AGASALHOU OS VALORES ASSINALADOS PELA DECLARAÇÃO DA ONU, COMO FOI MAIS LONGE. EM SUAS PRÓPRIAS PALAVRAS: "O PREÂMBULO DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS E O DA NOSSA ATUAL CONSTITUIÇÃO GUARDAM MUITAS SEMELHANÇAS. SÃO VALORES ABRIGADOS PELO PREÂMBULO DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS [E DA PRÓPRIA DECLARAÇÃO COMO UM TODO], COMO JÁ OBSERVAMOS: 1 – A IGUALDADE E A FRATERNIDADE; 2 – A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA; 3 – A LIBERDADE; 4 – A JUSTIÇA; 5 – A PROTEÇÃO LEGAL DOS DIREITOS; 6 – A PAZ E A SOLIDARIEDADE UNIVERSAL; 7 – A DEMOCRACIA. SÃO VALORES REALÇADOS NO PREÂMBULO DA C. F. : A) O ESTADO DEMOCRÁTICO; B) OS DIREITOS SOCIAIS E INDIVIDUAIS, COLOCADOS AQUELES EM PRIMEIRO LUGAR, NA ORDEM DE ENUMERAÇÃO; C) A LIBERDADE; D) A SEGURANÇA; E) O BEM-ESTAR; F) O DESENVOLVIMENTO; G) A IGUALDADE; H)A JUSTIÇA; I) O IDEAL DE UMA SOCIEDADE FRATERNA, PLURALISTA E SEM PRECONCEITOS, FUNDADA NA HARMONIA SOCIAL; J) O COMPROMISSO, NA ORDEM INTERNA E INTERNACIONAL, COM A SOLUÇÃO PACÍFICA DAS CONTROVÉRSIAS; K) A CRENÇA NA PROTEÇÃO DE DEUS. A CONSTITUIÇÃO DO BRASIL AVANÇA, NO SEU PREÂMBULO EM RELAÇÃO À DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, QUANDO REALÇA, MAIS QUE ESTA, OS DIREITOS SOCIAIS E QUANDO FAZ EXPRESSA REFERÊNCIA AO DESENVOLVIMENTO." É CLARO QUE, COMO BEM LEMBRA ALEXANDRE DE MORAIS, O PREÂMBULO NÃO TEM FORÇA NORMATIVA OBRIGATÓRIA, MAS, COMO ESTE MESMO JURISTA BEM OBSERVOU, O PREÂMBULO CONSTITUCIONAL "CONSISTE EM UMA CERTIDÃO DE ORIGEM E LEGITIMIDADE DO NOVO TEXTO E UMA PROCLAMAÇÃO DE PRINCÍPIOS" ALÉM DE QUE: "[...] O PREÂMBULO NÃO É JURIDICAMENTE IRRELEVANTE, UMA VEZ QUE DEVE SER OBSERVADO COMO ELEMENTO DE INTERPRETAÇÃO E INTEGRAÇÃO DOS DIVERSOS ARTIGOS QUE LHE SEGUEM." ASSIM, É NESTE SENTIDO QUE JOÃO BAPTISTA HERKENHOFF AFIRMA, AINDA, QUE: "EMBORA NÃO FAZENDO PARTE DO PREÂMBULO, OS ARTIGOS 1º, 3º E 4º DA CONSTITUIÇÃO TAMBÉM AGASALHAM PRINCÍPIOS ORIENTADORES, ESPOSAM VALORES FUNDAMENTAIS. ESSES PRINCÍPIOS E VALORES COMPLETAM E EXPLICAM A TÁBUA DE OPÇÕES ÉTICO- JURÍDICAS DO PREÂMBULO. 09/11/2012 25 SE CONSIDERARMOS ESSES ARTIGOS, COMO É METODOLOGICAMENTE CORRETO, COMPLEMENTO DO PREÂMBULO, CONCLUIREMOS QUE A ENUNCIAÇÃO DE VALORES HUMANOS E DEMOCRÁTICOS DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL AVANTAJA-SE AO CÓDIGO DE VALORES INSCRITO NO PREÂMBULO DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS. [...]" POR OUTRO LADO, COMO BEM ASSINA VALÉRIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI: "COMO MARCO FUNDAMENTAL DO PROCESSO DE INSTITUCIONALIZAÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS NO BRASIL, A CARTA DE 1988, LOGO EM SEU PRIMEIRO ARTIGO, ERIGIU A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA A PRINCÍPIO FUNDAMENTAL (ART. 1º, III), INSTITUINDO, COM ESSE PRINCÍPIO, UM NOVO VALOR QUE CONFERE SUPORTE AXIOLÓGICO A TODO O SISTEMA JURÍDICO E QUE DEVE SER, SEMPRE, LEVADO EM CONTA, QUANDO SE TRATA DE INTERPRETAR QUALQUER DAS NORMAS CONSTANTES DO ORDENAMENTO JURÍDICO NACIONAL." FLÁVIA PIOVESAN CONCORDA COM O REFERIDO AUTOR, AO AFIRMAR: "O VALOR DA DIGNIDADE HUMANA – IMEDIATAMENTE ELEVADO A PRINCÍPIO FUNDAMENTAL DA CARTA, NOS TERMOS DO ART. 1º III – IMPÕE-SE COMO NÚCLEO E INFORMADOR DO ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO, COMO CRITÉRIO E PARÂMETRO DE VALORAÇÃO A ORIENTAR A INTERPRETAÇÃO E COMPREENSÃO DO SISTEMA CONSTITUCIONAL INSTAURADO EM 1988. A DIGNIDADE HUMANA E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS VÊM A CONSTITUIR OS PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS QUE INCORPORAM AS EXIGÊNCIAS DE JUSTIÇA E DOS VALORES ÉTICOS, CONFERINDO SUPORTE AXIOLÓGICO A TODO O SISTEMA JURÍDICO BRASILEIRO. NA ORDEM DE 1988, ESSES VALORES PASSAM A SER DOTADOS DE UMA ESPECIAL FORÇA EXPANSIVA, PROJETANDO-SE POR TODO UNIVERSO CONSTITUCIONAL E SERVINDO COMO CRITÉRIO INTERPRETATIVO DE TODAS AS NORMAS DO ORDENAMENTO JURÍDICO NACIONAL." NO TOCANTE À MATERIALIDADE DOS DIREITOS HUMANOS NA C. F. DE 1988, ESCREVEU MANOEL GONÇALVES FERREIRA FILHO: "A CONSTITUIÇÃO DE 1988 APRESENTA ALGUMAS VARIAÇÕES EM RELAÇÃO AO MODELO TRADICIONAL, SEGUIDO PELAS ANTERIORES. EM PRIMEIRO LUGAR, ELA ENUMERA OS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS LOGO NUM TÍTULO II, ANTECEDENDO-OS, PORTANTO, À ESTRUTURAÇÃO DO ESTADO. QUIS COM ISSO MARCAR A PREEMINÊNCIA QUE LHES RECONHECE. [...] DEVE-SE REGISTRAR QUE NOUTROS PONTOS DA CONSTITUIÇÃO SÃO APONTADOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, COMO É O CASO DA SEÇÃO RELATIVA ÀS LIMITAÇÕES DO PODER DE TRIBUTAR. QUAL O CRITÉRIO QUE DITOU ESSA DISTRIBUIÇÃO DE ASSUNTOS, NINGUÉM SABE. QUESTÃO DE TÉCNICA – DIR-SE-Á – OU DE FALTA DE TÉCNICA, O QUE É MAIS PROVÁVEL. 09/11/2012 26 GROSSO MODO, NO CAPÍTULO SOBRE DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS (ONDE NÃO SE ENCONTRAM DEVERES) ESTÃO OS DIREITOS DA PRIMEIRA GERAÇÃO, MAIS AS GARANTIAS, NO SEGUINTE OBVIAMENTE OS DIREITOS ECONÔMICOS E SOCIAIS, A SEGUNDA GERAÇÃO. QUANTO À TERCEIRA, ESTA SE FAZ REPRESENTAR PELO SOLITÁRIO DIREITO AO MEIO AMBIENTE (ART. 225). " MANOEL GONÇALVES FERREIRA FILHO ESCREVEU AINDA: "É TRADICIONAL NO DIREITO BRASILEIRO A INSERÇÃO DOS PRINCÍPIOS BÁSICOS DO ESTADO DE DIREITO ENTRE OS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS. ISTO TEM UMA RAZÃO DE SER. SÃO ELES ENCARADOS COMO OUTRAS TANTAS GARANTIAS CONTRA O ARBÍTRIO. REALMENTE, O PRINCÍPIO DA LEGALIDADE CONDICIONA A UMA FORMA – A FORMA DA LEI – O ESTABELECIMENTO DE RESTRIÇÕES AOS DIREITOS FUNDAMENTAIS; O PRINCÍPIO DA IGUALDADE EXIGE QUE O REGIME LEGALMENTE ESTABELECIDO PARA CADA DIREITO SEJA IGUAL PARA TODOS; E, ENFIM, O PRINCÍPIO DA JUSTICIALIDADE SUJEITA TODA E QUALQUER LESÃO DE DIREITO AO CRIVO DOS TRIBUNAIS [...]“. PAULO GUSTAVO GONET BRANCO, POR SUA VEZ, AFIRMA QUE, COM RELAÇÃO À SISTEMÁTICA ADOTADA PELO CONSTITUINTE DE 1988: "[...] CONSIDEROU-SE NUM PRIMEIRO GRUPO A CONDIÇÃO DO HOMEM-INDIVÍDUO, INDEPENDENTE DOS DEMAIS E DO PRÓPRIO ESTADO, DAÍ RESULTANDO OS DIREITOS INDIVIDUAIS. A SITUAÇÃO DO HOMEM COMO MEMBRO DE UMA COLETIVIDADE INSPIROU OS DIREITOSCOLETIVOS. UNS E OUTROS FORAM ENUMERADOS NO ART. 5º DA CONSTITUIÇÃO. OS DIREITOS QUE CONTEMPLAM O HOMEM NAS SUAS RELAÇÕES SOCIAIS E CULTURAIS, SERIAM OS DIREITOS SOCIAIS, EXPRESSOS NOS ARTS. 6º E 193 E SEGUINTES. OS DIREITOS QUE TÊM POR OBJETO A NACIONALIDADE DO INDIVÍDUO DERAM ORIGEM AOS DIREITOS ARROLADOS NO ART. 12. POR FIM, OS DIREITOS DE PARTICIPAÇÃO POLÍTICA FORAM ENFEIXADOS COMO DIREITOS POLÍTICOS, NOS ARTS. 14 A 17 DA LEI MAIOR." POR OUTRO LADO, PELO TEXTO INSCULPIDO NO §2º DO ARTIGO 5º, VÁRIOS JURISTAS PREGAM A ABERTURA DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, E DE TODO O ORDENAMENTO JURÍDICO NACIONAL, AO SISTEMA INTERNACIONAL DE PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS, COM UMA CONCEPÇÃO SEGUNDO A QUAL TODO TRATADO INTERNACIONAL QUE VERSE SOBRE DIREITOS HUMANOS PASSARIA, APÓS RATIFICAÇÃO, A TER STATUS CONSTITUCIONAL, PASSANDO, O SEU CONTEÚDO, A FAZER PARTE DO ROL DE DIREITOS E GARANTIAS INSCRITOS NO ARTIGO 5º DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. OU, NAS PALAVRAS DE VALÉRIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI: "A CLÁUSULA ABERTA DO § 2º DO ART. 5º DA CARTA DA REPÚBLICA DE 1988, DESSA FORMA, ESTÁ A ADMITIR VISIVELMENTE QUE OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS RATIFICADOS PELO GOVERNO INGRESSEM NO ORDENAMENTO JURÍDICO BRASILEIRO NO MESMO GRAU HIERÁRQUICO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS, E NÃO EM OUTRO ÂMBITO DE HIERARQUIA DE NORMAS." 09/11/2012 27 FLÁVIA PIOVESAN, PARA JUSTIFICAR ESTE RACIOCÍNIO, LEMBRA QUE: "[...] A ESSE RACIOCÍNIO SE ACRESCENTAM O PRINCÍPIO DA MÁXIMA EFETIVIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS REFERENTES A DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS E A NATUREZA MATERIALMENTE CONSTITUCIONAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, O QUE JUSTIFICA ESTENDER AOS DIREITOS ENUNCIADOS EM TRATADOS O REGIME CONSTITUCIONAL CONFERIDO AOS DEMAIS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS. ESSA CONCLUSÃO DECORRE TAMBÉM DO PROCESSO DE GLOBALIZAÇÃO, QUE PROPICIA E ESTIMULA A ABERTURA DA CONSTITUIÇÃO À NORMAÇÃO INTERNACIONAL – ABERTURA QUE RESULTA NA AMPLIAÇÃO DO "BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE", QUE PASSA A INCORPORAR PRECEITOS ASSEGURADORES DE DIREITOS FUNDAMENTAIS." APESAR DE NÃO SE REFERIR AO §2º DO ARTIGO 5º, MAS MAS, AO CONTRÁRIO, DE UTILIZAR-SE DE UMA EXPLICAÇÃO JUS-FILOSÓFICA, FÁBIO KONDER COMPARATO – COM QUEM CONCORDA FLÁVIA PIOVESAN – TAMBÉM AFIRMA QUE, EM CASO DE CONFLITOS ENTRE AS NORMAS INTERNAS E OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS, DEVA PREVALECER A NORMA MAIS FAVORÁVEL. EM SUAS PRÓPRIAS PALAVRAS: "SEM ENTRAR NA TRADICIONAL QUERELA DOUTRINÁRIA ENTRE MONISTAS E DUALISTAS, A ESSE RESPEITO, CONVÉM DEIXAR AQUI ASSENTADO QUE A TENDÊNCIA PREDOMINANTE, HOJE, É NO SENTIDO DE SE CONSIDERAR QUE AS NORMAS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS, PELO FATO DE EXPRIMIREM DE CERTA FORMA A CONSCIÊNCIA ÉTICA UNIVERSAL, ESTÃO ACIMA DO ORDENAMENTO JURÍDICO DE CADA ESTADO [...] SEJA COMO FOR, VAI-SE FIRMANDO HOJE NA DOUTRINA A TESE DE QUE, NA HIPÓTESE DE CONFLITO ENTRE AS REGRAS INTERNACIONAIS E INTERNAS, EM MATÉRIA DE DIREITOS HUMANOS, HÁ DE PREVALECER SEMPRE A REGRA MAIS FAVORÁVEL AO SUJEITO DE DIREITO, POIS A PROTEÇÃO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA É A FINALIDADE ÚLTIMA E A RAZÃO DE SER DE TODO O SISTEMA JURÍDICO." AINDA NO TOCANTE AO §2º DO ARTIGO 5º, ESCREVEU PAULO GUSTAVO GONET BRANCO: "O PARÁGRAFO EM QUESTÃO DÁ ENSEJO A QUE SE AFIRME QUE SE ADOTOU UM SISTEMA ABERTO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS NO BRASIL, NÃO SE PODENDO CONSIDERAR TAXATIVA A ENUMERAÇÃO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NO TÍTULO II DA CONSTITUIÇÃO. ESSA INTERPRETAÇÃO É SANCIONADA PELA JURISPRUDÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, QUE, AO APRECIAR A AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE ENVOLVENDO A CRIAÇÃO DO IPMF, AFIRMOU QUE O PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE (ART. 150, III, B, DA CF) CONSTITUI UM DIREITO OU GARANTIA INDIVIDUAL FUNDAMENTAL. 09/11/2012 28 É LEGÍTIMO, PORTANTO, COGITAR DE DIREITOS FUNDAMENTAIS PREVISTOS EXPRESSAMENTE NO CATÁLOGO DA CARTA E DE DIREITOS MATERIALMENTE FUNDAMENTAIS QUE ESTÃO FORA DO CATÁLOGO. DIREITOS NÃO ROTULADOS EXPRESSAMENTE COMO FUNDAMENTAIS NO TÍTULO PRÓPRIO DA CONSTITUIÇÃO PODEM SER COMO TAL CONSIDERADOS, A DEPENDER DA ANÁLISE DO SEU OBJETO E DOS PRINCÍPIOS ADOTADOS PELA CONSTITUIÇÃO. A SUA FUNDAMENTALIDADE DECORRERIA DA SUA REFERÊNCIA A POSIÇÕES JURÍDICAS LIGADAS AO VALOR DA DIGNIDADE HUMANA, QUE, POR SUA IMPORTÂNCIA, NÃO PODEM SER DEIXADAS À DISPONIBILIDADE ABSOLUTA DO LEGISLADOR ORDINÁRIO." POR OUTRO LADO, O §1º DO ARTIGO 5º ESTABELECE QUE "AS NORMAS DEFINIDORAS DE DIREITOS OU GARANTIAS FUNDAMENTAIS TÊM APLICAÇÃO IMEDIATA". ASSIM, MAIS UMA VEZ, A CONSTITUIÇÃO FEDERAL DÁ MOSTRAS DE TER ACOLHIDO O PARADIGMA DE PROTEÇÃO AOS DIREITOS HUMANOS. COMBINANDO OS PARÁGRAFOS 1º E 2º DESTE ARTIGO 5º, VALÉRIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI CHEGA À AFIRMAR QUE: "ORA, SE AS NORMAS DEFINIDORAS DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS TÊM APLICAÇÃO IMEDIATA, OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS, UMA VEZ RATIFICADOS, POR TAMBÉM CONTEREM NORMAS QUE DISPÕEM SOBRE DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS, DE IGUAL MANEIRA, TERÃO, DENTRO DO CONTEXTO CONSTITUCIONAL BRASILEIRO, IDÊNTICA APLICAÇÃO IMEDIATA [...] ATRIBUINDO-LHES A CONSTITUIÇÃO A NATUREZA DE "NORMA CONSTITUCIONAL" E PASSANDO TAIS TRATADOS A TER APLICABILIDADE IMEDIATA TÃO LOGO RATIFICADOS, FICA DISPENSADA, POR ISTO, A EDIÇÃO DE DECRETO DE PROMULGAÇÃO, A FIM DE IRRADIAR SEUS EFEITOS TANTO NO PLANO INTERNO COMO NO PLANO INTERNACIONAL [...]" FLÁVIA PIOVESAN, MAIS UMA VEZ, CONCORDA COM O REFERIDO AUTOR, AFIRMANDO QUE: "[...] NO QUE SE REFERE À INCORPORAÇÃO AUTOMÁTICA, DIVERSAMENTE DOS TRATADOS TRADICIONAIS, OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS IRRADIAM EFEITOS CONCOMITANTEMENTE NA ORDEM JURÍDICA INTERNACIONAL E NACIONAL, A PARTIR DO ATO DA RATIFICAÇÃO. NÃO É NECESSÁRIA A PRODUÇÃO DE UM ATO NORMATIVO QUE REPRODUZA NO ORDENAMENTO JURÍDICO NACIONAL O CONTEÚDO DO TRATADO, POIS SUA INCORPORAÇÃO É AUTOMÁTICA, NOS TERMOS DO ART. 5º, § 1º, QUE CONSAGRA O PRINCÍPIO DA APLICABILIDADE IMEDIATA DAS NORMAS DEFINIDORAS DE DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS." 09/11/2012 29 CUMPRE LEMBRAR, AINDA, QUE O ARTIGO 60, EM SEU PARÁGRAFO 4º QUE ESTABELECE O QUE OS AUTORES CHAMAM DE "CLÁUSULAS PÉTREAS", PROÍBE, EM SEU INCISO IV, EMENDAS CONSTITUCIONAIS TENDENTES A ABOLIR OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS; DAÍ VALÉRIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI, CONTINUANDO O RACIOCÍNIO JÁ MENCIONADO ACIMA, AFIRMAR QUE: "ALÉM DO MAIS, TODOS OS DIREITOS INSERIDOS NOS REFERIDOS TRATADOS INTERNACIONAIS, CUJA INCORPORAÇÃO É AUTOMÁTICA, PASSAM, TAMBÉM, A CONSTITUIR CLÁUSULAS PÉTREAS DO TEXTO CONSTITUCIONAL, NÃO PODENDO SER SUPRIMIDOS, SEQUER, POR EMENDA CONSTITUCIONAL [...] [...] DISSO SE TIRA UMA OUTRA CONCLUSÃO: OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS, UMA VEZ INCORPORADOS NO DIREITO BRASILEIRO, PELO ATO DA RATIFICAÇÃO, PASSAM A SER INSUSCETÍVEIS DE DENÚNCIA, POIS, SE NEM MESMO POR EMENDA À CONSTITUIÇÃO ESSES ACORDOS PODEM SER ABOLIDOS – EM FACE DAS CLÁUSULAS PÉTREAS –, NEM SE DIGA, ENTÃO, POR SIMPLES ATO UNILATERAL DO CHEFE DO PODER EXECUTIVO." COM RELAÇÃO AO CITADO ARTIGO 60, §4º, IV DA C. F., ESCREVEU PAULO GUSTAVO GONET BRANCO: "A CONSTITUIÇÃO COGITA, NO ART. 5º, DE DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS. DISTINGUI-LOS A PARTIR DOS CRITÉRIOS DA CONSTITUIÇÃO EM VIGOR NÃO É TAREFA TRANQÜILA, MAS PODE PRODUZIR CONSEQÜÊNCIAS RELEVANTES, NA MEDIDAEM QUE O ART. 60, § 4º, DA CONSTITUIÇÃO FALA APENAS NOS DIREITOS INDIVIDUAIS COMO CLÁUSULAS PÉTREAS." OUTRO IMPORTANTE ASPECTO REFERENTE AOS DH DENTRO DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988 É LEMBRADO POR ALEXANDRE DE MORAIS: "[...] TAMBÉM É FUNÇÃO DO MINISTÉRIO PÚBLICO, JUNTAMENTE COM OS PODERES LEGISLATIVO, EXECUTIVO E JUDICIÁRIO, GARANTIR AO INDIVÍDUO A FRUIÇÃO DE TODOS OS SEUS STATUS CONSTITUCIONAIS. ESSA IDÉIA FOI CONSAGRADA PELO LEGISLADOR CONSTITUINTE DE 1988, QUE ENTENDEU POR FORTALECER A INSTITUIÇÃO, DANDO-LHE INDEPENDÊNCIA E AUTONOMIA, BEM COMO A CAUSA SOCIAL PARA DEFENDER E PROTEGER. UM ÓRGÃO, NO DIZER DE MANOEL GONÇALVES FERREIRA FILHO, "DE PROMOÇÃO DA DEFESA SOCIAL DESSES DIREITOS" [...] CORROBORANDO A IDÉIA DA IMPORTÂNCIA DA ATUAÇÃO DO MINISTÉRIO PÚBLICO NA EFETIVIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, SMANIO AFIRMA QUE "ROMPEU O CONSTITUINTE DE 1988 COM O IMOBILISMO DA TRADICIONAL TEORIA DA SEPARAÇÃO DE PODERES, ATRIBUINDO FUNÇÃO DE ATUAÇÃO A DETERMINADO ÓRGÃO DO ESTADO, QUE É O MINISTÉRIO PÚBLICO, PARA ASSEGURAR A EFICÁCIA DOS DIREITOS INDISPONÍVEIS PREVISTOS PELA PRÓPRIA CONSTITUIÇÃO" [...]. 09/11/2012 30 EFEITOS LEGAIS EMBORA NÃO FORMULADA COMO TRATADO, A DUDH FOI EXPRESSAMENTE ELABORADA PARA DEFINIR O SIGNIFICADO DAS EXPRESSÕES “LIBERDADES FUNDAMENTAIS” E “DIREITOS HUMANOS”, CONSTANTES NA “CARTA DA ONU” [ESTATUTO DA ONU], OBRIGATÓRIA PARA TODOS ESTADOS MEMBROS. POR ESTE MOTIVO, A DUDH É DOCUMENTO CONSTITUTIVO DAS NAÇÕES UNIDAS. TAMBÉM, MUITOS ADVOGADOS INTERNACIONAIS TOMAM A DUDH COMO PARTE DA NORMA CONSUETUDINÁRIA INTERNACIONAL, CONSTITUINDO-SE NUMA PODEROSA FERRAMENTA DE PRESSÃO DIPLOMÁTICA E MORAL SOBRE GOVERNOS QUE VIOLAM QUALQUER DE SEUS ARTIGOS. A CONFERÊNCIA INTERNACIONAL DE DIREITOS HUMANOS DA ONU DE 1968 ANUNCIOU QUE A DUDH “CONSTITUI OBRIGAÇÃO PARA OS MEMBROS DA COMUNIDADE INTERNACIONAL” EM RELAÇÃO A TODAS AS PESSOAS. A DUDH PRESTOU-SE A FUNDAMENTO PARA DOIS PACTOS INTERNACIONAIS OBRIGATÓRIOS, O PACTO INTERNACIONAL DE DIREITOS HUMANOS E CIVIS E O PACTO INTERNACIONAL DE DIREITOS ECONÔMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E SEUS PRINCÍPIOS ESTÃO DETALHADOS EM TRATADOS INTERNACIONAIS TAIS COMO CONVENÇÃO INTERNACIONAL SOBRE A ELIMINAÇÃO DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAÇÃO RACIAL, CONVENÇÃO SOBRE A ELIMINAÇÃO DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAÇÃO CONTRA A MULHER, CONVENÇÃO INTERNACIONAL SOBRE OS DIREITOS DA CRIANÇA, CONVENÇÃO CONTRA A TORTURA E OUTROS TRATAMENTOS OU PENAS CRUÉIS, DESUMANOS OU DEGRADANTES E MUITOS OUTROS. A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS PREÂMBULO CONSIDERANDO QUE O RECONHECIMENTO DA DIGNIDADE INERENTE A TODOS OS MEMBROS DA FAMÍLIA HUMANA E DOS SEUS DIREITOS IGUAIS E INALIENÁVEIS CONSTITUI O FUNDAMENTO DA LIBERDADE, DA JUSTIÇA E DA PAZ NO MUNDO; CONSIDERANDO QUE O DESCONHECIMENTO E O DESPREZO DOS DIREITOS HUMANOS CONDUZIRAM A ACTOS DE BARBÁRIE QUE REVOLTAM A CONSCIÊNCIA DA HUMANIDADE E QUE O ADVENTO DE UM MUNDO EM QUE OS SERES HUMANOS SEJAM LIVRES DE FALAR E DE CRER, LIBERTOS DO TERROR E DA MISÉRIA, FOI PROCLAMADO COMO A MAIS ALTA INSPIRAÇÃO HUMANOS; 09/11/2012 31 CONSIDERANDO QUE É ESSENCIAL A PROTEÇÃO DOS DOS DIREITOS HUMANOS ATRAVÉS DE UM REGIME DE DIREITO, PARA QUE O HOMEM NÃO SEJA COMPELIDO, EM SUPREMO RECURSO, À REVOLTA CONTRA A TIRANIA E A OPRESSÃO; CONSIDERANDO QUE É ESSENCIAL ENCORAJAR O DESENVOLVIMENTO DE RELAÇÕES AMISTOSAS ENTRE AS NAÇÕES; CONSIDERANDO QUE, NA CARTA, OS POVOS DAS NAÇÕES UNIDAS PROCLAMAM, DE NOVO, A SUA FÉ NOS DIREITOS FUNDAMENTAIS HUMANOS, NA DIGNIDADE E NO VALOR DA PESSOA HUMANA, NA IGUALDADE DE DIREITOS DOS HOMENS E DAS MULHERES E SE DECLARARAM RESOLVIDOS A FAVORECER O PROGRESSO SOCIAL E A INSTAURAR MELHORES CONDIÇÕES DE VIDA DENTRO DE UMA LIBERDADE MAIS AMPLA; CONSIDERANDO QUE OS ESTADOS MEMBROS SE COMPROMETERAM A PROMOVER, EM COOPERAÇÃO COM A ORGANIZAÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS, O RESPEITO UNIVERSAL E EFECTIVO DOS DIREITOS HUMANOS E DAS LIBERDADES FUNDAMENTAIS; CONSIDERANDO QUE UMA CONCEPÇÃO COMUM DESTES DIREITOS E LIBERDADES É DA MAIS ALTA IMPORTÂNCIA PARA DAR PLENA SATISFAÇÃO A TAL COMPROMISSO: A ASSEMBLÉIA GERAL PROCLAMA A PRESENTE DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS COMO IDEAL COMUM A ATINGIR POR TODOS OS POVOS E TODAS AS NAÇÕES, A FIM DE QUE TODOS OS INDIVÍDUOS E TODOS OS ÓRGÃOS DA SOCIEDADE, TENDO-A CONSTANTEMENTE NO ESPÍRITO, SE ESFORCEM, PELO ENSINO E PELA EDUCAÇÃO, POR DESENVOLVER O RESPEITO DESSES DIREITOS E LIBERDADES E POR PROMOVER, POR MEDIDAS PROGRESSIVAS DE ORDEM NACIONAL E INTERNACIONAL, O SEU RECONHECIMENTO E A SUA APLICAÇÃO UNIVERSAIS E EFECTIVOS TANTO ENTRE AS POPULAÇÕES DOS PRÓPRIOS ESTADOS MEMBROS COMO ENTRE AS DOS TERRITÓRIOS COLOCADOS SOB A SUA JURISDIÇÃO. O PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA FOI RECONHECIDO PELA CONSTITUIÇÃO FEDERAL NO ART. 1º. SEGUNDO ALEXANDRE DE MORAES, “A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA É UM VALOR ESPIRITUAL E MORAL INERENTE À PESSOA, QUE SE MANIFESTA SINGULARMENTE NA AUTODETERMINAÇÃO CONSCIENTE E RESPONSÁVEL DA PRÓPRIA VIDA E QUE TRAZ CONSIGO A PRETENSÃO AO RESPEITO POR PARTE DAS DEMAIS PESSOAS, CONSTRUINDO-SE EM UM MÍNIMO INVULNERÁVEL QUE TODO ESTATUTO JURÍDICO DEVE ASSEGURAR, DE MODO QUE APENAS EXCEPCIONALMENTE POSSAM SER FEITAS LIMITAÇÕES AO EXERCÍCIO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS, MAS SEMPRE SEM MENOSPREZAR A NECESSÁRIA ESTIMA QUE MERECEM TODAS AS PESSOAS ENQUANTO SERES HUMANOS”. 09/11/2012 32 ABALADOS PELA BARBÁRIE RECENTE E ENSEJOSOS DE CONSTRUIR UM MUNDO SOB NOVOS ALICERCES IDEOLÓGICOS, OS DIRIGENTES DAS NAÇÕES QUE EMERGIRAM COMO POTÊNCIAS NO PERÍODO PÓS-GUERRA, LIDERADOS POR URSS E EUA, ESTABELECERAM NA CONFERÊNCIA DE YALTA, NA INGLATERRA, EM 1945, AS BASES DE UMA FUTURA “PAZ”, DEFININDO ÁREAS DE INFLUÊNCIA DAS POTÊNCIAS E ACERTANDO A CRIAÇÃO DE UMA ORGANIZAÇÃO MULTILATERAL QUE PROMOVA NEGOCIAÇÕES SOBRE CONFLITOS INTERNACIONAIS, OBJETIVANDO EVITAR GUERRAS E PROMOVER A PAZ E A DEMOCRACIA, E FORTALEÇA OS DIREITOS HUMANOS”. SEGUNDO JOÃO BAPTISTA HERKENHOFF, "POR DIREITOS HUMANOS OU DIREITOS DO HOMEM SÃO, MODERNAMENTE, ENTENDIDOS AQUELES DIREITOS FUNDAMENTAIS QUE O HOMEM POSSUI PELO FATODE SER HOMEM, POR SUA PRÓPRIA NATUREZA HUMANA, PELA DIGNIDADE QUE A ELA É INERENTE. SÃO DIREITOS QUE NÃO RESULTAM DE UMA CONCESSÃO DA SOCIEDADE POLÍTICA. PELO CONTRÁRIO, SÃO DIREITOS QUE A SOCIEDADE POLÍTICA TEM O DEVER DE CONSAGRAR E GARANTIR". NO SITE DAS NAÇÕES UNIDAS, VEM A SEGUINTE EXPLICAÇÃO: “A ORGANIZAÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS É UMA INSTITUIÇÃO INTERNACIONAL FORMADA POR 192 ESTADOS SOBERANOS, FUNDADA APÓS A 2ª GUERRA MUNDIAL PARA MANTER A PAZ E A SEGURANÇA NO MUNDO, FOMENTAR RELAÇÕES CORDIAIS ENTRE AS NAÇÕES, PROMOVER PROGRESSO SOCIAL, MELHORES PADRÕES DE VIDA E DIREITOS HUMANOS. OS MEMBROS SÃO UNIDOS EM TORNO DA CARTA DA ONU, UM TRATADO INTERNACIONAL QUE ENUNCIA OS DIREITOS E DEVERES DOS MEMBROS DA COMUNIDADE INTERNACIONAL. AS NAÇÕES UNIDAS SÃO CONSTITUÍDAS POR SEIS ÓRGÃOS PRINCIPAIS: A ASSEMBLÉIA GERAL, O CONSELHO DE SEGURANÇA, O CONSELHO ECONÔMICO E SOCIAL, O CONSELHO DE TUTELA, O TRIBUNAL INTERNACIONAL DE JUSTIÇA E O SECRETARIADO. TODOS ELES ESTÃO SITUADOS NA SEDE DA ONU, EM NOVA YORK, COM EXCEÇÃO DO TRIBUNAL, QUE FICA EM HAIA, NA HOLANDA. LIGADOS À ONU HÁ ORGANISMOS ESPECIALIZADOSQUE TRABALHAM EM ÁREAS TÃO DIVERSAS COMO SAÚDE, AGRICULTURA, AVIAÇÃO CIVIL, METEOROLOGIA E TRABALHO – POR EXEMPLO: OMS (ORGANIZAÇÃO MUNDIAL DA SAÚDE), OIT (ORGANIZAÇÃOINTERNACIONAL DO TRABALHO), BANCO MUNDIAL E FMI (FUNDO MONETÁRIO INTERNACIONAL). ESTES ORGANISMOS ESPECIALIZADOS, JUNTAMENTE COM AS NAÇÕES UNIDAS E OUTROS PROGRAMAS E FUNDOS(TAIS COMO O FUNDO DAS NAÇÕES UNIDAS PARA A INFÂNCIA, UNICEF), COMPÕEM O SISTEMA DAS NAÇÕES UNIDAS”. 09/11/2012 33 ENTENDE-SE QUE O MUNDO DEVE SE UNIR EM PROL DOS DIREITOS HUMANOS, UMA VEZ QUE ELES NÃO PODERÃO SER GARANTIDOS ISOLADAMENTE, E SIM COMO UM TODO INDIVISÍVEL. O COMPROMISSO DE GARANTIR MUNDIALMENTE A DEFESA DOS DIREITOS E LIBERDADES FUNDAMENTAIS AOS HOMENS DEVE SER COMPREENDIDO DE MANEIRA GERAL E IRRESTRITA. A ASSEMBLÉIA GERAL PROCLAMA A PRESENTE DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIRETOS HUMANOS COMO O IDEAL COMUM A SER ATINGIDO POR TODOS OS POVOS E TODAS AS NAÇÕES, COM O OBJETIVO DE QUE CADA INDIVÍDUO E CADA ÓRGÃO DA SOCIEDADE, TENDO SEMPRE EM MENTE ESTA DECLARAÇÃO, SE ESFORCE, ATRAVÉS DO ENSINO E DA EDUCAÇÃO, POR PROMOVER O RESPEITO A ESSES DIREITOS E LIBERDADES, E, PELA ADOÇÃO DE MEDIDAS PROGRESSIVAS DE CARÁTER NACIONAL E INTERNACIONAL, POR ASSEGURAR O SEU RECONHECIMENTO E A SUA OBSERVÂNCIA UNIVERSAIS E EFETIVOS, TANTO ENTRE OS POVOS DOS PRÓPRIOS ESTADOS-MEMBROS, QUANTO ENTRE OS POVOS DOS TERRITÓRIOS SOB SUA JURISDIÇÃO. NO BRASIL, DIVERSOS ARTIGOS DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS FORAM INCORPORADOS AO TEXTO CONSTITUCIONAL, DEIXANDO CLARA A INTENÇÃO DO LEGISLADOR DE ATINGIR COM A MAIOR AMPLITUDE POSSÍVEL A DEFESA DOS DIREITOS DO HOMEM. ARTIGO 1° TODAS AS PESSOAS NASCEM LIVRES E IGUAIS EM DIGNIDADE E DIREITOS. SÃO DOTADAS DE RAZÃO E CONSCIÊNCIA E DEVEM AGIR EM RELAÇÃO UMAS ÀS OUTRAS COM ESPÍRITO DE FRATERNIDADE. A PRINCIPAL FUNÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS É A DE PROTEGER OS INDIVÍDUOS DAS INJUSTIÇAS, ARBITRARIEDADES, DO AUTORITARISMO E DOS ABUSOS DE PODER. OS DIREITOS HUMANOS SÃO SINÔNIMO DE LIBERDADE. A IDÉIA DE DIREITOS HUMANOS, ADVINDAS DO CONCEITO FILOSÓFICO DE DIREITOS NATURAIS QUE SÃO ATRIBUÍDOS POR DEUS, NOS IGUALA PERANTE ELE, OU SEJA, TODOS SOMOS IGUAIS PARA DEUS. ELE NOS AMA EM CONDIÇÕES DE IGUALDADE, E INDISTINTAMENTE E, TODOS SOMOS IRMÃOS, FILHOS DE UM ÚNICO CRIADOR. 09/11/2012 34 TODOS OS SERES HUMANOS NASCEM COM DIREITOS INALIENÁVEIS. ESTES DIREITOS BUSCAM PROPORCIONAR UMA VIDA DIGNA, E CABE AO ESTADO PROTEGER TAIS DIREITOS. A LIBERDADE, IGUALDADE, TOLERÂNCIA, DIGNIDADE E RESPEITO – INDEPENDENTE DE RAÇA, COR, ETNIA, CREDO RELIGIOSO, INCLINAÇÃO POLÍTICA PARTIDÁRIA OU CLASSE SOCIAL – PERMITE COM AO SER HUMANO BUSCAR TAIS DIREITOS FUNDAMENTAIS. OS DIREITOS HUMANOS SÃO INDIVISÍVEIS, E SÃO NELES ENGLOBADOS QUESTÕES SOCIAIS, POLÍTICAS E ECONÔMICAS. TAIS COMO: - TODAS AS PESSOAS DEVEM TER O DIREITO DE FORMAR A SUA PRÓPRIA OPINIÃO E DE EXPRIMI- LA INDIVIDUALMENTE OU EM ASSEMBLÉIAS PACIFICAS. - TODAS AS PESSOAS DEVEM TER O DIREITO DE PARTICIPAR NO GOVERNO. - ESTAR LIVRE DE PRISÃO ARBITRARIA, DETENÇÃO E TORTURA – QUER A PESSOA SEJA UM OPOSITOR AO PARTIDO NO PODER, PERTENÇA A UMA MINORIA ÉTNICA OU SEJA UM CRIMINOSO COMUM. - LIVRE EXPRESSÃO RELIGIOSA E USO DE SUA LÍNGUA PARA MANTER SUAS TRADIÇÕES. - TODO SER HUMANO DEVE TER A OPORTUNIDADE DE TRABALHAR, GANHAR A VIDA E SUSTENTAR A SUA FAMÍLIA. - AS CRIANÇAS MERECEM PROTEÇÃO ESPECIAL. A DEMOCRACIA PLENA É REQUISITO FUNDAMENTAL PARA A VERDADEIRA EFICÁCIA E PRÁTICA DOS DIREITOS HUMANOS. DAÍ A NECESSIDADE DE UM VERDADEIRO E JUSTO ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO, PARA A PROMOÇÃO DA DEMOCRACIA E A PAZ SOCIAL. O CAPUT DO ART. 5º DA C. F. AFIRMA QUE TODOS SÃO IGUAIS PERANTE A LEI, ONDE PODE SER APLICADO O PRINCÍPIO DA IGUALDADE QUE, NA LIÇÃO DE RUI BARBOSA, CONSISTE EM TRATAR IGUALMENTE OS IGUAIS E DESIGUALMENTE OS DESIGUAIS. ASSIM, QUALQUER DISCRIMINAÇÃO OU DIFERENCIAÇÃO ARBITRÁRIA É VEDADA CONSTITUCIONALMENTE. A LIBERDADE É TRATADA EM DIVERSOS INCISOS DO REFERIDO ARTIGO, COMO QUANDO SE FALA, POR EXEMPLO, DE LIBERDADE RELIGIOSA E LIBERDADEDE EXPRESSÃO. ARTIGO 2° TODOS OS SERES HUMANOS PODEM INVOCAR OS DIREITOS E AS LIBERDADES PROCLAMADOS NA PRESENTE DECLARAÇÃO, SEM DISTINÇÃO ALGUMA, NOMEADAMENTE DE RAÇA, DE COR, DE SEXO, DE LÍNGUA, DE RELIGIÃO, DE OPINIÃO POLÍTICA OU OUTRA, DE ORIGEM NACIONAL OU SOCIAL, DE FORTUNA, DE NASCIMENTO OU DE QUALQUER OUTRA SITUAÇÃO. ALÉM DISSO, NÃO SERÁ FEITA NENHUMA DISTINÇÃO FUNDADA NO ESTATUTO POLÍTICO, JURÍDICO OU INTERNACIONAL DO PAÍS OU DO TERRITÓRIO DA NATURALIDADE DA PESSOA, SEJA ESSE PAÍS OU TERRITÓRIO INDEPENDENTE, SOB TUTELA, AUTÓNOMO OU SUJEITO A ALGUMA LIMITAÇÃO DE SOBERANIA. 09/11/2012 35 TRATA-SE DE MAIS UM DESDOBRAMENTO DO PRINCÍPIO DA IGUALDADE. NO INCISO XLII DO ART 5º DA CF, POR EXEMPLO, VEM A SEGUINTE REDAÇÃO: “ A PRÁTICA DE RACISMO CONSTITUI CRIME INAFIANÇÁVEL E IMPRESCRITÍVEL, SUJEITO A PENA DE RECLUSÃO, NOS TERMOS DA LEI”. ARTIGO 3° TODO O INDIVÍDUO TEM DIREITO À VIDA, À LIBERDADE E À SEGURANÇA PESSOAL. OS DIREITOS À VIDA, À LIBERDADE E À SEGURANÇA SÃO GARANTIDOS NA LEGISLAÇÃO BRASILEIRA NO CAPUT DO ART 5º, QUE TRAZ A SEGUINTE REDAÇÃO: “TODOS SÃO IGUAIS PERANTE A LEI, SEM DISTINÇÃO DE QUALQUER NATUREZA, GARANTINDO-SE AOS BRASILEIROS E AOS ESTRANGEIROS RESIDENTES NO PAÍS A INVIOLABILIDADE DO DIREITO À VIDA, À LIBERDADE, À IGUALDADE, À SEGURANÇA E À PROPRIEDADE”. ARTIGO 4° NINGUÉM SERÁ MANTIDO EM ESCRAVATURA OU EM SERVIDÃO; A ESCRAVATURA E O TRATO DOS ESCRAVOS, SOB TODAS AS FORMAS, SÃO PROIBIDOS. A LEGISLAÇÃO BRASILEIRA PROÍBE VEEMENTEMENTE O TRABALHO ESCRAVO. O ART 149 DO CÓDIGO PENAL, POR EXEMPLO, DIZ QUE AQUELE QUE REDUZIR ALGUÉM A CONDIÇÃO ANÁLOGA DE ESCRAVO TERÁ PENA DE RECLUSÃO DE 2 A 8 ANOS E MULTA, ALÉM DA PENA CORRESPONDENTE À VIOLÊNCIA. REDUÇÃO A CONDIÇÃO ANÁLOGA À DE ESCRAVO ART. 149 - REDUZIR ALGUÉM A CONDIÇÃO ANÁLOGA À DE ESCRAVO, QUER SUBMETENDO-O A TRABALHOS FORÇADOS OU A JORNADA EXAUSTIVA, QUER SUJEITANDO-O A CONDIÇÕES DEGRADANTES DE TRABALHO, QUER RESTRINGINDO, POR QUALQUER MEIO, SUA LOCOMOÇÃO EM RAZÃO DE DÍVIDA CONTRAÍDA COM O EMPREGADOR OU PREPOSTO: PENA - RECLUSÃO, DE DOIS A OITO ANOS, E MULTA, ALÉM DA PENA CORRESPONDENTE À VIOLÊNCIA. 09/11/2012 36 § 1º NAS MESMAS PENAS INCORRE QUEM: I – CERCEIA O USO DE QUALQUER MEIO DE TRANSPORTE POR PARTE DO TRABALHADOR, COM O FIM DE RETÊ-LO NO LOCAL DE TRABALHO; II – MANTÉM VIGILÂNCIA OSTENSIVA NO LOCAL DE TRABALHO OU SE APODERA DE DOCUMENTOS OU OBJETOS PESSOAIS DO TRABALHADOR, COM O FIM DE RETÊ-LO NO LOCAL DE TRABALHO. § 2º A PENA É AUMENTADA DE METADE, SE O CRIME É COMETIDO: I – CONTRA CRIANÇA OU ADOLESCENTE; II – POR MOTIVO DE PRECONCEITO DE RAÇA, COR, ETNIA, RELIGIÃO OU ORIGEM. ARTIGO 5° NINGUÉM SERÁ SUBMETIDO A TORTURA NEM A PENAS OU TRATAMENTOS CRUÉIS, DESUMANOS OU DEGRADANTES. O INCISO III DO ART. 5º DA CARTA MAGNA DIZ QUE NINGUÉM SERÁ SUBMETIDO A TORTURA NEM A TRATAMENTO DESUMANO OU DEGRADANTE. ARTIGO 6° TODOS OS INDIVÍDUOS TÊM DIREITO AO RECONHECIMENTO, EM TODOS OS LUGARES, DA SUA PERSONALIDADE JURÍDICA. TRATA-SE MAIS UMA VEZ DO PRINCÍPIO DA IGUALDADE. PERSONALIDADEJURÍDICA É A APTIDÃO GENÉRICA PARA ADQUIRIR DIREITOS E CONTRAIR OBRIGAÇÕES. IDEIA LIGADA À DE PESSOA, É RECONHECIDA ATUALMENTE A TODO SER HUMANO E INDEPENDE DA CONSCIÊNCIA OU VONTADE DO INDIVÍDUO: RECÉM- NASCIDOS, LOUCOS E DOENTES INCONSCIENTES POSSUEM, TODOS, PERSONALIDADE JURÍDICA. ESTA É, PORTANTO, UM ATRIBUTO INSEPARÁVEL DA PESSOA, À QUAL O DIREITO RECONHECE A POSSIBILIDADE DE SER TITULAR DE DIREITOS E OBRIGAÇÕES. 09/11/2012 37 ARTIGO 7° TODOS SÃO IGUAIS PERANTE A LEI E, SEM DISTINÇÃO, TÊM DIREITO A IGUAL PROTEÇÃO DA LEI. TODOS TÊM DIREITO A PROTEÇÃO IGUAL CONTRA QUALQUER DISCRIMINAÇÃO QUE VIOLE A PRESENTE DECLARAÇÃO E CONTRA QUALQUER INCITAMENTO A TAL DISCRIMINAÇÃO. ASSIM, É RECONHECER QUE TODAS AS PESSOAS NASCEM COM OS MESMOS DIREITOS FUNDAMENTAIS. NÃO IMPORTA SE A PESSOA É HOMEM OU MULHER, NÃO IMPORTA ONDE A PESSOA NASCEU NEM A COR DE SUA PELE, NÃO IMPORTA SE A PESSOA É RICA OU POBRE, COMO TAMBÉM NÃO SÃO IMPORTANTES O NOME DA FAMÍLIA, A PROFISSÃO, A PREFERÊNCIA POLÍTICA OU A CRENÇA RELIGIOSA. OS DIREITOS HUMANOS FUNDAMENTAIS SÃO OS MESMOS PARA TODOS OS SERES HUMANOS. E ESSES DIREITOS CONTINUAM EXISTINDO MESMO PARA AQUELES QUE COMETEM CRIMES OU PRATICAM ATOS QUE PREJUDICAM AS PESSOAS OU A SOCIEDADE. NESSES CASOS, AQUELE QUE PRATICOU O ATO CONTRÁRIO AO BEM DA HUMANIDADE DEVE SOFRER A PUNIÇÃO PREVISTA NUMA LEI JÁ EXISTENTE, MAS SEM ESQUECER QUE O CRIMINOSO OU QUEM PRATICOU UM ATO ANTI-SOCIAL CONTINUA A SER UMA PESSOA HUMANA. A IDÉIA DE QUE NASCEMOS IGUAIS, EMBORA SEJAMOS TÃO DIFERENTES UNS DOS OUTROS, TEM SUA ORIGEM NA RELIGIÃO CRISTÃ E MAIS TARDE FOI RETOMADO NA REVOLUÇÃO FRANCESA. SOMOS TODOS IGUAIS COMO SERES HUMANOS. POR ISSO DEVEMOS COMBATER QUALQUER FORMA DE DISCRIMINAÇÃO E DE ARROGÂNCIA, AGINDO SOLIDARIAMENTE UNS COM OS OUTROS. A CONSTITUIÇÃO FEDERAL PREVÊ QUE A PRÁTICA DO RACISMO SERÁ CONSIDERADA CRIME. ASSIM, A PREVISÃO CONSTITUCIONAL DA PUNIÇÃO DE CONDUTAS DISCRIMINATÓRIAS E DE ATOS DE RACISMO VISA A PROTEGER O BEM JURÍDICO IGUALDADE. UMA DAS FORMAS DE PUNIR DETERMINADAS CONDUTAS QUE ATENTAM CONTRA BENS JURÍDICOS ASSEGURADOS NA CONSTITUIÇÃO É ESTABELECER QUE ESTAS CONDUTAS CONSTITUEM CRIME. É O QUE ACONTECE COM OS ATOS DEFINIDOS NA LEI Nº 7.716 DE 05/01/1989 (COM AS MODIFICAÇÕES INTRODUZIDAS PELAS LEI NºS 8.081 DE 21/09/1990, 8.882 DE 03/06/1994 E 9.459 DE 13/05/1997). A LEI CITADA PREVÊ A PUNIÇÃO DOS CRIMES RESULTANTES DE DISCRIMINAÇÃO OU PRECONCEITO DE RAÇA, COR , ETNIA, RELIGIÃO OU PROCEDÊNCIA REGIONAL. ASSIM, NEGAR EMPREGO PARA ALGUÉM EM RAZÃO DE QUALQUER UMA DAS CARACTERÍSTICAS ACIMA MENCIONADAS SERÁ CONSIDERADO CRIME. A PRÁTICA, INDUÇÃO OU INCITAÇÃO Á DISCRIMINAÇÃO OU PRECONCEITO DE RAÇA, COR, ETNIA, RELIGIÃO OU PROCEDÊNCIA NACIONAL TAMBÉM SERÁ CRIME. 09/11/2012 38 O CÓDIGO PENAL, POR SUA VEZ, NO ARTIGO 140, § 3º, PREVÊ COMO CRIME DE INJÚRIA QUALIFICADA, A OFENSA QUE CONSISTA NA UTILIZAÇÃO DE ELEMENTOS REFERENTES A RAÇA, COR, ETNIA, RELIGIÃO OU ORIGEM. A ORDEM JURÍDICA BRASILEIRA TAMBÉM ESTABELECE QUE PRÁTICAS DISCRIMINATÓRIAS CONTRA PESSOAS PORTADORAS DE DEFICIÊNCIA PODEM CONSTITUIR CRIMES PREVISTOS NA LEI Nº 7.853 DE 24/10/1989, COMO, POR EXEMPLO, NEGAR A MATRÍCULA EM ESCOLA PÚBLICA OU PRIVADA DE CRIANÇA PORTADORA DE DEFICIÊNCIA, DE QUALQUER NATUREZA. A PRÁTICA DE ATOS DISCRIMINATÓRIOS TAMBÉM PODE SER PUNIDA EM OUTRA ESFERA QUE NÃO A CRIMINAL, POR EXEMPLO, PODE ORIGINAR PARA AQUELE QUE PRATICA ATO DISCRIMINATÓRIO UMA CONDENAÇÃO A PAGAMENTO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS, DE NATUREZA MORAL OU NÃO ÀQUELE QUE FOI DISCRIMINADO, ESTAS AÇÕES PRETENDEM A RESPONSABILIZAÇÃO NO ÂMBITO CÍVEL DAQUELES QUE DISCRIMINAM. NO ÂMBITO DAS RELAÇÕES DE TRABALHO, TAMBÉM PODEM EXISTIR PUNIÇÕES PARA AQUELES QUE DISCRIMINAM, POR EXEMPLO, COM APLICAÇÃO DE MULTAS PELO ÓRGÃO ADMINISTRATIVO ÀQUELES QUE DEMITEM MULHERES GRÁVIDAS, QUE TÊM DIREITO À ESTABILIDADE NO EMPREGO, NO PERÍODO DA GESTAÇÃO E DURANTE A LICENÇA MATERNIDADE. ARTIGO 8° TODO SER HUMANO TEM DIREITO A RECEBER DOS TRIBUNAIS NACIONAIS COMPETENTES REMÉDIO EFETIVO PARA OS ATOS QUE VIOLEM OS DIREITOS FUNDAMENTAIS QUE LHE SEJAM RECONHECIDOS PELA CONSTITUIÇÃO OU PELA LEI. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DO HOMEM, AO RECEBER POSITIVAÇÃO, PASSAM A DESFRUTAR DE UMA POSIÇÃO DE RELEVO, NO QUE TOCA AO ORDENAMENTO JURÍDICO INTERNO. MAS A MERA DECLARAÇÃO OU RECONHECIMENTO DE UM DIREITO NÃO É SUFICIENTE, NÃO BASTANDO PARA SUA PLENA EFICÁCIA, PORQUE SE TORNA NECESSÁRIO TUTELAR ESSE DIREITO NAS SITUAÇÕES EM QUE SEJA VIOLADO. (TAVARES, 2008) OS DIREITOS INDIVIDUAIS TORNAR-SE-IAM LETRA MORTA SE NÃO FOSSEM ACOMPANHADOS DE AÇÕES JUDICIAIS QUE PUDESSEM CONFERIR-LHE UMA EFICÁCIA COMPATÍVEL COM A PRÓPRIA RELEVÂNCIA DOS DIREITOS ASSEGURADOS (BASTOS, 2002) A CONSTITUIÇÃO CIDADÃ DE 1988 PRIORIZOU O RESPEITO À PESSOA HUMANA E AMPLIOU AS GARANTIAS CIVIS COM NOVOS REMÉDIOS PROCESSUAIS, COMO: O MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO, O MANDADO DE INJUNÇÃO E O HABEAS DATA. 09/11/2012 39 AS DECLARAÇÕES DE DIREITO ANUNCIAM AS LIBERDADES, SÃO OS GRANDES TEXTOS ENUNCIATIVOS DA LIBERDADE. AS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS SÃO OS REMÉDIOS “ASSECURATÓRIOS DAS LIBERDADES”. DIREITOS E GARANTIAS SE COMPLEMENTAM. REMÉDIOS OU GARANTIAS DE DIREITO CONSTITUCIONAL SÃO OS MEIOS COLOCADOS À DISPOSIÇÃO DOS INDIVÍDUOS PELA CONSTITUIÇÃO PARA PROTEÇÃO DE SEUS DIREITOS FUNDAMENTAIS. ESSES MEIOS SÃO UTILIZADOS QUANDO O SIMPLES ENUNCIADO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS NÃO É SUFICIENTE PARA ASSEGURAR O RESPEITO A ELES. (PINHO, 2006) ESSES REMÉDIOS SÃO OS INSTRUMENTOS COLOCADOS PELO ORDENAMENTO CONSTITUCIONAL NACIONAL, PARA A PROTEÇÃO DOS DIREITOS HUMANOS. NESSE PARTICULAR ATENDE-SE A UM RECLAMO DE ORDEM INTERNACIONAL. (TAVARES, 2006) CANÇADO TRINDADE ASSINALA: “É UM PROPÓSITO BÁSICO DO ORDENAMENTO JURÍDICO; NESTE SENTIDO SE PODE CONCEBER O DIREITO À ORDEM JURÍDICA E CONSTITUCIONAL, EM CUJO MARCO SE REALIZAM OS DIREITOS HUMANOS. POR SUA VEZ, O EXERCÍCIO EFETIVO DA DEMOCRACIA CONTRIBUI DECISIVAMENTE PARA A OBSERVÂNCIA E GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS, E A PLENA VIGÊNCIA DESTES CARACTERIZA, EM ÚLTIMA ANÁLISE, O ESTADO DEMOCRÁTICO. ARTIGO 9° NINGUÉM PODE SER ARBITRARIAMENTE PRESO, DETIDO OU EXILADO. A CONSTITUIÇÃO FEDERAL NO ART. 5°, INCISO LIV, ESTABELECE QUE "NINGUÉM SERÁ PRIVADO DA LIBERDADE OU DE SEUS BENS SEM O DEVIDO PROCESSO LEGAL". DESSA FORMA É ASSEGURADO A TODOS UM PROCESSO SEGUNDO A LEI, NÃO PODENDO NINGUÉM SER PRIVADO DE SUA LIBERDADE E DOS SEUS BENS, SENÃO FOREM CUMPRIDAS A TRAMITAÇÕES LEGAIS. 09/11/2012 40 O DEVIDO PROCESSO LEGAL CONSTITUI UMA GARANTIA DE JUSTIÇA NA PRESTAÇÃO JURISDICIONAL, PRESERVANDO OS PRINCÍPIOS E GARANTIAS DAS PARTES E DO PRÓPRIO PROCESSO, CABENDO AO JUIZ RESOLVER OS CASOS A ELE APRESENTADOS DA FORMA MAIS JUSTA, EVITANDO A ARBITRARIEDADE DO ESTADO. DESSA FORMA, NÃO DEVEM SER ACEITAS PROVAS ILÍCITAS NO PROCESSO PENAL, POIS SE FOSSE CONCEBIDA TAL HIPÓTESE ESTARIA SE FERINDO O PRINCIPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL JÁ DECIDIU A ESSE RESPEITO, AFIRMANDO QUE, SE DESCUMPRIDA TAL GARANTIA, A SANÇÃO SERIA A NULIDADE DO PROCESSO, DE ACORDO COM A TEORIA FRUIT OF THE POISONOUS TREE (“FRUTO DA ARVORE ENVENENADA”). ARTIGO 10° TODA A PESSOA TEM DIREITO,EM PLENA IGUALDADE, A QUE A SUA CAUSA SEJA EQUITATIVA E PUBLICAMENTE JULGADA POR UM TRIBUNAL INDEPENDENTE E IMPARCIAL QUE DECIDA DOS SEUS DIREITOS E OBRIGAÇÕES OU DAS RAZÕES DE QUALQUER ACUSAÇÃO EM MATÉRIA PENAL QUE CONTRA ELA SEJA DEDUZIDA. NA LEGISLAÇÃO PÁTRIA É GARANTIDO O PRINCÍPIO DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITÓRIO, OU SEJA, TODOS TÊM O DIREITO DE SE DEFENDER DAQUILO QUE SÃO ACUSADOS E ATRAVÉS DE TODOS OS MEIOS DE PROVA EM DIREITO ADMITIDOS. O PRINCÍPIO DO CONTRADITÓRIO E DA AMPLA DEFESA É ASSEGURADO PELO ARTIGO 5º, INCISO LV DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, MAS PODE SER DEFINIDO TAMBÉM PELA EXPRESSÃO AUDIATUR ET ALTERA PARS, QUE SIGNIFICA “OUÇA-SE TAMBÉM A OUTRA PARTE”. É UM COROLÁRIO DO PRINCÍPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL, CARACTERIZADO PELA POSSIBILIDADE DE RESPOSTA E A UTILIZAÇÃO DE TODOS OS MEIOS DE DEFESA EM DIREITO ADMITIDOS. NO MEIO PROCESSUAL, ESPECIFICAMENTE NA ESFERA DO DIREITO PROBATÓRIO, ELE SE MANIFESTA NA OPORTUNIDADE QUE OS LITIGANTES TÊM DE REQUERER A PRODUÇÃO DE PROVAS E DE PARTICIPAREM DE SUA REALIZAÇÃO, ASSIM COMO TAMBÉM DE SE PRONUNCIAREM A RESPEITO DE SEU RESULTADO. ABRANGE QUALQUER TIPO DE PROCESSO OU PROCEDIMENTO, JUDICIAL, EXTRAJUDICIAL, ADMINISTRATIVO, DE VÍNCULO LABORAL, ASSOCIATIVO OU COMERCIAL, GARANTINDO A QUALQUER PARTE QUE POSSA SER AFETADA POR UMA DECISÃO DE ÓRGÃO SUPERIOR (JUDICIÁRIO, PATRÃO, CHEFE, DIRETOR, PRESIDENTE DE ASSOCIAÇÕES, ETC). 09/11/2012 41 CONTRADITÓRIO É INERENTE AO DIREITO DE DEFESA, É DECORRENTE DA BILATERALIDADE DO PROCESSO: QUANDO UMA DAS PARTES ALEGA ALGUMA COISA, HÁ DE SER OUVIDA TAMBÉM A OUTRA, DANDO-LHE OPORTUNIDADE DE RESPOSTA. ELE SUPÕE O CONHECIMENTO DOS ATOS PROCESSUAIS PELO ACUSADO E O SEU DIREITO DE RESPOSTA OU DE REAÇÃO. AMPLA DEFESA ESTA DEVE ABRANGER A DEFESA TÉCNICA, OU SEJA, O DEFENSOR DEVE ESTAR DEVIDAMENTE HABILITADO, E A DEFESA EFETIVA, OU SEJA, A GARANTIA E A EFETIVIDADE DE PARTICIPAÇÃO DA DEFESA EM TODOS OS MOMENTOS DO PROCESSO. O CARÁTER DE IMPARCIALIDADE É INSEPARÁVEL DO ÓRGÃO DA JURISDIÇÃO. A PRIMEIRA CONDIÇÃO PARA QUE O JUIZ POSSA EXERCER SUA FUNÇÃO DENTRO DO PROCESSO É A DE QUE ELE COLOQUE-SE ENTRE AS PARTES E ACIMA DELA. A IMPARCIALIDADE DO JUIZ É PRESSUPOSTO PARA QUE A RELAÇÃO PROCESSUAL SEJA VÁLIDA. É ASSIM QUE OS DOUTRINADORES DIZEM QUE O ÓRGÃO JURISDICIONAL DEVE SER SUBJETIVAMENTE CAPAZ. A CAPACIDADE SUBJETIVA É A QUALIDADE DE QUE O JUIZ POSSA AGIR DE ACORDO COM O PRINCÍPIO DA IMPARCIALIDADE. A INCAPACIDADE SUBJETIVA DO JUIZ, AO CONTRÁRIO, ORIGINA-SE DA SUSPEITA DE IMPARCIALIDADE E AFETA PROFUNDAMENTE A RELAÇÃO PROCESSUAL. PARA ASSEGURAR A IMPARCIALIDADE DO JUIZ, A CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988 ESTIPULA GARANTIAS (ART. 95, CF) E PRESCREVE VEDAÇÕES AOS MAGISTRADOS (ART. 95, § ÚNICO, CF). GARANTIAS DO JUIZ ART. 95 - OS JUÍZES GOZAM DAS SEGUINTES GARANTIAS: I - VITALICIEDADE, QUE, NO PRIMEIRO GRAU, SÓ SERÁ ADQUIRIDA APÓS DOIS ANOS DE EXERCÍCIO, DEPENDENDO A PERDA DO CARGO, NESSE PERÍODO, DE DELIBERAÇÃO DO TRIBUNAL A QUE O JUIZ ESTIVER VINCULADO, E, NOS DEMAIS CASOS, DE SENTENÇA JUDICIAL TRANSITADA EM JULGADO; II - INAMOVIBILIDADE, SALVO POR MOTIVO DE INTERESSE PÚBLICO, NA FORMA DO ART. 93, VIII; III - IRREDUTIBILIDADE DE SUBSÍDIO, RESSALVADO O DISPOSTO NOS ARTS. 37, X E XI, 39, § 4º, 150, II, 153, III, E 153, § 2º, I. 09/11/2012 42 VEDAÇÕES DO JUIZ ART.95 (...) PARÁGRAFO ÚNICO - AOS JUÍZES É VEDADO: I - EXERCER, AINDA QUE EM DISPONIBILIDADE, OUTRO CARGO OU FUNÇÃO, SALVO UMA DE MAGISTÉRIO; II - RECEBER, A QUALQUER TÍTULO OU PRETEXTO, CUSTAS OU PARTICIPAÇÃO EM PROCESSO; III - DEDICAR-SE À ATIVIDADE POLÍTICO-PARTIDÁRIA. IV - RECEBER, A QUALQUER TÍTULO OU PRETEXTO, AUXÍLIOS OU CONTRIBUIÇÕES DE PESSOAS FÍSICAS, ENTIDADES PÚBLICAS OU PRIVADAS, RESSALVADAS AS EXCEÇÕES PREVISTAS EM LEI; V - EXERCER A ADVOCACIA NO JUÍZO OU TRIBUNAL DO QUAL SE AFASTOU, ANTES DE DECORRIDOS TRÊS ANOS DO AFASTAMENTO DO CARGO POR APOSENTADORIA OU EXONERAÇÃO. AS GARANTIAS ATRIBUÍDAS AOS MAGISTRADOS ASSUMEM IMPORTANTÍSSIMO PAPEL NA QUESTÃO DA IMPARCIALIDADE, POIS PERMITEM QUE O PODER JUDICIÁRIO DECIDA LIVREMENTE SOBRE OS CONFLITOS QUE LHE SÃO APRESENTADOS, SEM SE ABALAR COM PRESSÕES EXTERNAS. APENAS POR MEIO DE UM JUIZ IMPARCIAL O PROCESSO PODE REPRESENTAR UM INSTRUMENTO NÃO APENAS TÉCNICO, MAS TAMBÉM ÉTICO, PARA A SOLUÇÃO DOS CONFLITOS INTERINDIVIDUAIS. ASSIM, INDEPENDENTENTE DO RECONHECIMENTO DE CADA ESTADO, O DIREITO INTERNACIONAL PÚBLICO COLOCA ENTRE AS GARANTIAS PRIMORDIAIS DO HOMEM O DIREITO AO JUIZ IMPARCIAL. ARTIGO 11° 1. TODA A PESSOA ACUSADA DE UM ATO DELITUOSO PRESUME-SE INOCENTE ATÉ QUE A SUA CULPABILIDADE FIQUE LEGALMENTE PROVADA NO DECURSO DE UM PROCESSO PÚBLICO EM QUE TODAS AS GARANTIAS NECESSÁRIAS DE DEFESA LHE SEJAM ASSEGURADAS. ARTIGO 11° 2. NINGUÉM SERÁ CONDENADO POR AÇÕES OU OMISSÕES QUE, NO MOMENTO DA SUA PRÁTICA, NÃO CONSTITUÍAM ATO DELITUOSO À FACE DO DIREITO INTERNO OU INTERNACIONAL. DO MESMO MODO, NÃO SERÁ INFLIGIDA PENA MAIS GRAVE DO QUE A QUE ERA APLICÁVEL NO MOMENTO EM QUE O ATO DELITUOSO FOI COMETIDO. O DISPOSITIVO EM ANÁLISE ENGLOBA TRÊS PRINCÍPIOS DO PROCESSO PENAL BRASILEIRO: A) PRINCÍPIO DA INOCÊNCIA; B) PRINCÍPIO DA LEGALIDADE; E C) PRINCÍPIO DA LEI PENAL MAIS BENÉFICA. 09/11/2012 43 O PRINCÍPIO DA PRESUNÇÃO DA INOCÊNCIA (OU PRINCÍPIO DA NÃO- CULPABILIDADE, SEGUNDO PARTE DA DOUTRINA JURÍDICA) É UM PRINCÍPIO JURÍDICO DE ORDEM CONSTITUCIONAL, APLICADO AO DIREITO PENAL, QUE ESTABELECE O ESTADO DE INOCÊNCIA COMO REGRA EM RELAÇÃO AO ACUSADO DA PRÁTICA DE INFRAÇÃO PENAL. ESTÁ PREVISTO EXPRESSAMENTE PELO ARTIGO 5º, INCISO LVII, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, QUE PRECEITUA QUE "NINGUÉM SERÁ CONSIDERADO CULPADO ATÉ O TRÂNSITO EM JULGADO DE SENTENÇA PENAL CONDENATÓRIA". ISSO SIGNIFICA DIZER QUE SOMENTE APÓS UM PROCESSO CONCLUÍDO (AQUELE DE CUJA DECISÃO CONDENATÓRIA NÃO MAIS CAIBA RECURSO) EM QUE SE DEMONSTRE A CULPABILIDADE DO RÉU É QUE O ESTADO PODERÁ APLICAR UMA PENA OU SANÇÃO AO INDIVÍDUO CONDENADO. EM TERMOS JURÍDICOS, ESSE PRINCÍPIO SE DESDOBRA EM 2 VERTENTES: COMO REGRA DE TRATAMENTO (NO SENTIDO DE QUE O ACUSADO DEVE SER TRATADO COMO INOCENTE DURANTE TODO O DECORRER DO PROCESSO, DO INÍCIO AO TRÂNSITO EM JULGADO DA DECISÃO FINAL) E COMO REGRA PROBATÓRIA (NO SENTIDO DE QUE O ENCARGO DE PROVAR AS ACUSAÇÕES QUE PESAREM SOBRE O ACUSADO É INTEIRAMENTE DO ACUSADOR, NÃO SE ADMITINDO QUE RECAIA SOBRE O INDIVÍDUO ACUSADO O ÔNUS DE "PROVAR A SUA INOCÊNCIA", POIS ESSA É A REGRA). TRATA-SE DE UMA GARANTIA INDIVIDUAL FUNDAMENTAL E INAFASTÁVEL, COROLÁRIO LÓGICO DO ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO. O PRINCÍPIO DA LEGALIDADE É UM PRINCÍPIO JURÍDICO FUNDAMENTAL QUE ESTABELECE QUE O ESTADO DEVE SE SUBMETER À FORÇA IMPERATIVA DA LEI. A ORIGEM E O PREDOMINANTE SENTIDO DO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE FORAM FUNDAMENTALMENTE POLÍTICOS, NA MEDIDA EM QUE, ATRAVÉS DA CERTEZA JURÍDICA PRÓPRIA DO ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO CUIDOU-SE DE GARANTIR A SEGURANÇA POLÍTICO- JURÍDICA DO CIDADÃO. NO DIREITO PENAL, O PRINCÍPIO DA LEGALIDADE SE DESDOBRA EM OUTROS DOIS: PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE DA LEI PENAL E PRINCÍPIO DA RESERVA LEGAL. POR ANTERIORIDADE DA LEI PENAL, ENTENDE-SE QUE NÃO SE PODE IMPOR UMA PENA A UM FATOPRATICADO ANTES DA EDIÇÃO DESTA LEI, EXCETO SE FOR EM BENEFÍCIO DO RÉU. JÁ A RESERVA LEGAL, ESTABELECE NÃO EXISTIR DELITO FORA DA DEFINIÇÃO DA NORMA ESCRITA. O PRINCÍPIO NULLUM CRIMEN NULLA POENA SINE LEGE É CLÁUSULA PÉTREA DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988 (ART. 5°, XXXIX; C/C O INCISO IV DO § 4º DO ART. 60) E FUNDAMENTO DO DIREITO PENAL BRASILEIRO, FIGURANDO NO ART. 1° DO CÓDIGO PENAL. 09/11/2012 44 ART.5° DA C.F.: XXXIX - NÃO HÁ CRIME SEM LEI ANTERIOR QUE O DEFINA, NEM PENA SEM PRÉVIA COMINAÇÃO LEGAL; ART.60,§4°,IV, DA C.F.: § 4º - NÃO SERÁ OBJETO DE DELIBERAÇÃO A PROPOSTA DE EMENDA TENDENTE A ABOLIR: (...) IV - OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS. ART.1° DO C.P.: ART. 1º - NÃO HÁ CRIME SEM LEI ANTERIOR QUE O DEFINA. NÃO HÁ PENA SEM PRÉVIA COMINAÇÃO LEGAL. COROLÁRIOS DO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE EM MATÉRIA PENAL 1 - NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE SCRIPTA, SIGNIFICA A PROIBIÇÃO DA FUNDAMENTAÇÃO OU DO AGRAVAMENTO DA PUNIBILIDADE PELO DIREITO CONSUETUDINÁRIO (COSTUMEIRO); 2 - NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE STRICTA, SIGNIFICA A PROIBIÇÃO DA FUNDAMENTAÇÃO OU DO AGRAVAMENTO DA PUNIBILIDADE PELA ANALOGIA (ANALOGIA IN MALAM PARTEM); COROLÁRIOS DO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE EM MATÉRIA PENAL 3 - NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE CERTA, SIGNIFICA A PROIBIÇÃO DA EDIÇÃO DE LEIS PENAIS INDETERMINADAS OU DO EMPREGO DE NORMAS MUITO GERAIS OU TIPOS INCRIMINADORES GENÉRICOS, VAZIOS, IMPRECISOS, DUBIOS. PELO PRINCÍPIO DA LEI PENAL MAIS BENÉFICA A LEI MAIS BENIGNA PREVALECE SOBRE A MAIS SEVERA, PROLONGANDO-SE ALÉM DO INSTANTE DE SUA REVOGAÇÃO OU RETROAGINDO AO TEMPO EM QUE NÃO TINHA VIGÊNCIA. É ULTRA-ATIVA E RETROATIVA. ESSAS DUAS QUALIDADES DA LEX MITIOR RECEBEM O NOME DE EXTRA- ATIVIDADE. 09/11/2012 45 ARTIGO 12° NINGUÉM SOFRERÁ INTROMISSÕES ARBITRÁRIAS NA SUA VIDA PRIVADA, NA SUA FAMÍLIA, NO SEU DOMICÍLIO OU NA SUA CORRESPONDÊNCIA, NEM ATAQUES À SUA HONRA E REPUTAÇÃO. CONTRA TAIS INTROMISSÕES OU ATAQUES TODA A PESSOA TEM DIREITO A PROTEÇÃO DA LEI. TAIS DIREITOS SÃO PLENAMENTE RESGUARDADOS PELA C.F. QUE GARANTE A TODOS O DIREITO DE INGRESSO NO JUDICIÁRIO POR DANOS MORAIS. TEMOS TAMBÉM O INCISO XII DO ART. 5º: “É INVIOLÁVEL O SIGILO DA CORRESPONDÊNCIA E DAS COMUNICAÇÕES TELEFÔNICAS,...”. AINDA, O INCISO XI: “A CASA É ASILO INVIOLÁVEL DO INDIVÍDUO, NINGUÉM NELA PODENDO PENETRAR SEM CONSENTIMENTO DO MORADOR, ...” E O INCISO X: “SÃO INVIOLÁVEIS A INTIMIDADE, A VIDA PRIVADA, A HONRA E A IMAGEM DAS PESSOAS, ...”. ARTIGO 13° 1. TODA A PESSOA TEM O DIREITO DE LIVREMENTE CIRCULAR E ESCOLHER A SUA RESIDÊNCIA NO INTERIOR DE UM ESTADO. 2. TODA A PESSOA TEM O DIREITO DE ABANDONAR O PAÍS EM QUE SE ENCONTRA, INCLUINDO O SEU, E O DIREITO DE REGRESSAR AO SEU PAÍS. A CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA RESTRINGIU ESTA LIBERDADE AO TEMPO DE PAZ, CONFORME EXPRESSO NO INCISO XV DO ART 5º : “É LIVRE A LOCOMOÇÃO NO TERRITÓRIO NACIONAL EM TEMPO DE PAZ, PODENDO QUALQUER PESSOA, NOS TERMOS DA LEI, NELE ENTRAR, PERMANECER OU DELE SAIR COM SEUS BENS”. ARTIGO 14° 1. TODA A PESSOA SUJEITA A PERSEGUIÇÃO TEM O DIREITO DE PROCURAR E DE BENEFICIAR DE ASILO EM OUTROS PAÍSES. 2. ESTE DIREITO NÃO PODE, PORÉM, SER INVOCADO NO CASO DE PROCESSO REALMENTE EXISTENTE POR CRIME DE DIREITO COMUM OU POR ACTIVIDADES CONTRÁRIAS AOS FINS E AOS PRINCÍPIOS DAS NAÇÕES UNIDAS. A CONSTITUIÇÃO FEDERAL TRAZ EM SEU ART. 4º, X, O SEGUINTE TEXTO: “ART. 4º A REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL REGE-SE NAS SUAS RELAÇÕES INTERNACIONAIS PELOS SEGUINTES PRINCÍPIOS: (...) X - CONCESSÃO DE ASILO POLÍTICO”. 09/11/2012 46 EXISTE UM DOCUMENTO DAS NAÇÕES UNIDAS CHAMADO “DECLARAÇÃO SOBRE ASILO TERRITORIAL” BASEADO NESTE ART. XIV. SÃO OS SEUS 4 ARTIGOS: ARTIGO1º §1. O ASILO CONCEDIDO POR UM ESTADO, NO EXERCÍCIO DE SUA SOBERANIA, A PESSOAS QUE TENHAM JUSTIFICATIVA PARA INVOCAR O "ARTIGO 14" DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, INCLUINDO AS PESSOAS QUE LUTAM CONTRA O COLONIALISMO, DEVERÁ SER RESPEITADO POR TODOS OS OUTROS ESTADOS. §2. O DIREITO DE BUSCAR O ASILO E DE DESFRUTÁ-LO NÃO PODERÁ SER INVOCADO POR QUALQUER PESSOA SOBRE A QUAL EXISTA SUSPEITA DE TER COMETIDO UM CRIME CONTRA A HUMANIDADE, CONFORME DEFINIDO NOS INSTRUMENTOS INTERNACIONAIS ELABORADOS PARA ADOTAR DISPOSIÇÕES SOBRE TAIS CRIMES. §3. CABERÁ AO ESTADO QUE CONCEDE O ASILO QUALIFICAR AS CAUSAS QUE O MOTIVAM. ARTIGO 2º §1. A SITUAÇÃO DAS PESSOAS ÀS QUAIS SE REFERE O "§1 DO ARTIGO 1º" INTERESSA À COMUNIDADE INTERNACIONAL, SEM PREJUÍZO DA SOBERANIA DOS ESTADOS E DOS PROPÓSITOS E PRINCÍPIOS DAS NAÇÕES UNIDAS. §2. QUANDO UM ESTADO ENCONTRAR DIFICULDADES EM CONCEDER OU CONTINUAR CONCEDENDO ASILO, OS ESTADOS, INDIVIDUAL OU CONJUNTAMENTE, OU ATRAVÉS DAS NAÇÕES UNIDAS, DEVERÃO CONSIDERAR, EM ESPÍRITO DE SOLIDARIEDADE INTERNACIONAL, MEDIDAS APROPRIADAS PARA ALIVIAR AQUELE ESTADO. ARTIGO 3º §1. NENHUMA PESSOA A QUAL SE REFERE O "§1 DO ARTIGO 1º" SERÁ SUJEITA A MEDIDAS TAIS COMO A RECUSA DE ADMISSÃO NA FRONTEIRA OU, SE JÁ TIVER ENTRADO NO TERRITÓRIO ONDE BUSCA O ASILO, A EXPULSÃO OU A DEVOLUÇÃO COMPULSÓRIA A QUALQUER ESTADO ONDE POSSA SER SUBMETIDA A PERSEGUIÇÃO. ARTIGO 3º §2. PODERÃO EXISTIR EXCEÇÕES AO PRINCÍPIO ANTERIOR APENAS POR MOTIVOS FUNDAMENTAIS DE SEGURANÇA NACIONAL OU PARA SALVAGUARDAR A POPULAÇÃO, COMO NO CASO DE UMA AFLUÊNCIA EM MASSA DE PESSOAS. §3. SE UM ESTADO DECIDIR EM ALGUM CASO QUE ESTÁ JUSTIFICADA UMA EXCEÇÃO AO PRINCÍPIO ESTABELECIDO NO "§1 DESTE ARTIGO", DEVERÁ CONSIDERAR A POSSIBILIDADE DE CONCEDER À PESSOA INTERESSADA, NAS CONDIÇÕES QUE JULGAR APROPRIADAS, UMA OPORTUNIDADE, EM FORMA DE ASILO PROVISÓRIO OU DE OUTRO MODO, DE IR PARA OUTRO ESTADO. ARTIGO 4º OS ESTADOS QUE CONCEDEM ASILO NÃO PERMITIRÃO QUE AS PESSOAS QUE RECEBERAM O ASILO SE DEDIQUEM A ATIVIDADES CONTRÁRIAS AOS PROPÓSITO E PRINCÍPIOS DAS NAÇÕES UNIDAS. 09/11/2012 47 ARTIGO 15° 1. TODO O INDIVÍDUO TEM DIREITO A TER UMA NACIONALIDADE. 2. NINGUÉM PODE SER ARBITRARIAMENTE PRIVADO DA SUA NACIONALIDADE NEM DO DIREITO DE MUDAR DE NACIONALIDADE. À LUZ DO ARTIGO 15 DA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, O DIREITO À NACIONALIDADE É UM DIREITO AO QUAL NINGUÉM PODE SER PRIVADO. PORTANTO, TER UMA NACIONALIDADE SIGNIFICA FAZER PARTE DE UM PAÍS, SER RECONHECIDO COMO CIDADÃO DE UMA NAÇÃO. É PELA NACIONALIDADE QUE UM CIDADÃO ADQUIRE DIREITOS E DEVERES. TAL MATÉRIA É RELEVANTE TANTO PARA O DIREITO INTERNO COMO INTERNACIONAL. FAZ-SE RELEVANTE A MATÉRIA POR SÓ O NACIONAL TER DIREITOS POLÍTICOS E ACESSO ÀS FUNÇÕES PÚBLICAS, TER OBRIGAÇÃO DE PRESTAR SERVIÇO MILITAR, PLENITUDE DOS DIREITOS PRIVADOS E PROFISSIONAIS E SER PROTEGIDO DA EXPULSÃO OU DA EXTRADIÇÃO. POR ISSO, NÃO É ERRADO DIZER QUE A QUESTÃO DANACIONALIDADE TOCA DIVERSOS RAMOS DO DIREITO INTERNO COMO O DIREITO CIVIL (NO QUE TANGE ÀS OBRIGAÇÕES ESTRANGEIRAS A SEREM EXECUTADAS NO PAÍS E ÀS SUCESSÕES SOBRE QUAL A LEGISLAÇÃO A SER APLICADA AOS HERDEIROS DE CUJUS [LICC ARTS. 9°,§1°E 10,§1°]), O DIREITO PENAL (NO TOCANTE ÀS EXTRADIÇÕES, ÀS IMUNIDADES DOS DIPLOMATAS E CHEFES DE ESTADO, A APLICAÇÃO DA LEI PENAL MAIS BENÉFICA), O DIREITO COMERCIAL (QUANDO DA INDAGAÇÃO DANACIONALIDADE DAS PESSOAS JURÍDICAS, DE NAVIOS E AERONAVES) E O DIREITO PROCESSUAL (EM FACE DA EXECUÇÃO DE SENTENÇAS DE JUIZES ESTRANGEIROS ATRAVÉS DE CARTAS ROGATÓRIAS). JÁ NO TANGENTE AO DIREITO INTERNACIONAL, TEM A NACIONALIDADE IMPORTÂNCIA PORQUE COM ELA "SE FAZ COM QUE DETERMINADAS NORMAS INTERNACIONAIS SEJAM OU NÃO APLICADAS AO INDIVÍDUO. É A NACIONALIDADE QUE VAI DETERMINAR A QUAL ESTADO CABERÁ A PROTEÇÃO DIPLOMÁTICA DO INDIVÍDUO". O DIREITO DE ESCOLHER UMA NOVA NACIONALIDADE, OU PELA RENÚNCIA À NACIONALIDADE DE ORIGEM OU PELA MUDANÇA DA NACIONALIDADE ADQUIRIDA É UM DOS DIREITOS PRIMORDIAIS DO HOMEM. ASSIM, TODO INDIVÍDUO, JURIDICAMENTE CAPAZ, PODE ESCOLHER LIVREMENTE O ESTADO AO QUAL QUER PERTENCER. NO CONCEITO JURÍDICO, PODE- SE DIZER QUE NACIONAIS SÃO AS PESSOAS SUBMETIDAS À AUTORIDADE DIRETA DE UM ESTADO, ÀS QUAIS ESTE RECONHECE DIREITOS E PODERES E DEVE PROTEÇÃO, ALÉM DE SUAS FRONTEIRAS. NACIONALIDADE É QUALIDADE INERENTE A ESSAS PESSOAS E QUE LHES DÁ UMA SITUAÇÃO CAPAZ DE LOCALIZAR E IDENTIFICAR NA COLETIVIDADE. PODE-SE AINDA DEFINIR QUE NACIONALIDADE, NO SISTEMA JURÍDICO, COMO SENDO "O VÍNCULO JURÍDICO-POLÍTICO DE DIREITO PÚBLICO INTERNO, QUE FAZ DA PESSOA UM DOS ELEMENTOS COMPONENTES DA DIMENSÃO PESSOAL DO ESTADO..." O DIREITO DE NACIONALIDADE, OU SEJA, A POSSIBILIDADE DO INDIVÍDUO ESTAR INSERIDO EM UM ESTADO SIGNIFICA A LIGAÇÃO, DE CARÁTER JURÍDICO E POLÍTICO, QUE UNE A PESSOA A ESTE ESTADO DETERMINADO COLOCANDO-A DENTRO DA SUA DIMENSÃO PESSOAL, LHE CONFERINDO OS DIREITOS DE PROTEÇÃO E IMPONDO- LHE OS DEVERES ADVINDOS DESTA ORDEM ESTATAL. 09/11/2012 48 SEGUNDO O ART. 12, § 4° DA MAGNA CARTA, PERDE A NACIONALIDADE AQUELE QUE: I – TIVER CANCELADA SUA NATURALIZAÇÃO, POR SENTENÇA JUDICIAL, EM VIRTUDE DE ATIVIDADE NOCIVA AO INTERESSE NACIONAL; II – ADQUIRIR OUTRA NACIONALIDADE , SALVO NOS CASOS: A) DE RECONHECIMENTO DE NACIONALIDADE ORIGINÁRIA PELA LEI ESTRANGEIRA; B) DE IMPOSIÇÃO DE NATURALIZAÇÃO, PELA NORMA ESTRANGEIRA, AO BRASILEIRO RESIDENTE EM ESTADO ESTRANGEIRO, COMO CONDIÇÃO PARA PERMANÊNCIA EM SEU TERRITÓRIO OU PARA O EXERCÍCIO DE DIREITOS CIVIS." ARTIGO 16° 1. A PARTIR DA IDADE NÚBIL, O HOMEM E A MULHER TÊM O DIREITO DE CASAR E DE CONSTITUIR FAMÍLIA, SEM RESTRIÇÃO ALGUMA DE RAÇA, NACIONALIDADE OU RELIGIÃO. DURANTE O CASAMENTO E NA ALTURA DA SUA DISSOLUÇÃO, AMBOS TÊM DIREITOS IGUAIS. ARTIGO 16° 2. O CASAMENTO NÃO PODE SER CELEBRADO SEM O LIVRE E PLENO CONSENTIMENTO DOS FUTUROS ESPOSOS. 3. A FAMÍLIA É O ELEMENTO NATURAL E FUNDAMENTAL DA SOCIEDADE E TEM DIREITO À PROTEÇÃO DESTA E DO ESTADO. O CÓDIGO CIVIL TRAZ AS EXIGÊNCIAS NO QUE TANGE A CAPACIDADE DE CONTRAIR MATRIMÔNIO NO ART. 1.517 QUE TRAZ A SEGUINTE REDAÇÃO: “O HOMEM E A MULHER COM DEZESSEIS ANOS PODEM CASAR, EXIGINDO-SE AUTORIZAÇÃO DE AMBOS OS PAIS, OU DE SEUS REPRESENTANTES LEGAIS, ENQUANTO NÃO ATINGIDA A MAIORIDADE CIVIL”. ESTABELECE AINDA O ART. 1.538 DO CÓDIGO CIVIL: “ART. 1538 - A CELEBRAÇÃO DO CASAMENTO SERÁ IMEDIATAMENTE SUSPENSA SE ALGUM DOS CONTRAENTES: I - RECUSAR A SOLENE AFIRMAÇÃO DA SUA VONTADE; II - DECLARAR QUE ESTA NÃO É LIVRE E ESPONTÂNEA; III - MANIFESTAR-SE ARREPENDIDO.” O CASAMENTO CIVIL É UM CONTRATO ENTRE O ESTADO E DUAS PESSOAS TRADICIONALMENTE COM O OBJECTIVO DE CONSTITUIR FAMÍLIA. A DEFINIÇÃO EXATA VARIA HISTORICAMENTE E ENTRE AS CULTURAS, MAS NA MAIORIA DOS PAÍSES É UMA UNIÃO SOCIALMENTE SANCIONADA ENTRE UM HOMEM E UMA MULHER (COM OU SEM FILHOS) MEDIANTE COMUNHÃO DE VIDA E BENS. 09/11/2012 49 É CRESCENTE O NÚMERO DE PAÍSES QUE RECONHECEM AOS CASAIS HOMOSSEXUAIS O ACESSO A ESTE DIREITO, MAIS UM INDÍCIO DA DINÂMICA DO SIGNIFICADO, ASSIM COMO EXISTEM OUTROS MECANISMOS LEGAIS DE PROTECÇÃO DA FAMÍLIA DE FORMA MENOS RESTRITIVA COMO A UNIÃO DE FATO. DO CASAMENTO DECORREM CERTOS DIREITOS E DEVERES. DO CASAMENTO DECORREM CERTOS DIREITOS E DEVERES. OS CÔNJUGES SÃO OS TITULARES DELES, EM VIRTUDE DE LEI, E DEVEM EXERCÊ- LOS CONJUNTAMENTE. O EXERCÍCIO DESSES DIREITOS E DEVERES PERTENCE, IGUALMENTE, A AMBOS (CF, ART. 226, § 5º). ART. 226, § 5º, CF: § 5º - OS DIREITOS E DEVERES REFERENTES À SOCIEDADE CONJUGAL SÃO EXERCIDOS IGUALMENTE PELO HOMEM E PELA MULHER. DA SITUAÇÃO CONJUGAL DECORREM CERTOS PODERES PARA OS CONSORTES, PRINCIPALMENTE O DE DIRIGIR A SOCIEDADE CONJUGAL, UMA VEZ QUE TODO GRUPO SOCIAL REQUER UMA DIREÇÃO UNIFICADA PARA EVITAR INSTABILIDADE E PARA QUE OS PROBLEMAS COTIDIANOS POSSAM SER RESOLVIDOS PELA CONJUNÇÃO DA VONTADE DE AMBOS OS CONSORTES. POR ISSO, O CÓDIGO CIVIL, ART. 1.567, AO CONFERIR O EXERCÍCIO DA DIREÇÃO DA SOCIEDADE CONJUGAL A AMBOS, NÃO COLOCANDO QUALQUER DOS CÔNJUGES EM POSIÇÃO INFERIOR, TEVE TÃO-SOMENTE A PREOCUPAÇÃO DE HARMONIZAR O INTERESSE COMUM DA FAMÍLIA, POIS ACRESCENTA QUE A FUNÇÃO DE DIRIGIR A SOCIEDADE CONJUGAL DEVE SER EXERCIDA, EM COLABORAÇÃO, PELO MARIDO E PELA MULHER, NO INTERESSE COMUM DO CASAL E DOS FILHOS, PROCURANDO ATINGIR O BEM-ESTAR DE TODA A FAMÍLIA. ART. 1.567, DO C.C. ART. 1.567. A DIREÇÃO DA SOCIEDADE CONJUGAL SERÁ EXERCIDA, EM COLABORAÇÃO, PELO MARIDO E PELA MULHER, SEMPRE NO INTERESSE DO CASAL E DOS FILHOS. PARÁGRAFO ÚNICO. HAVENDO DIVERGÊNCIA, QUALQUER DOS CÔNJUGES PODERÁ RECORRER AO JUIZ, QUE DECIDIRÁ TENDO EM CONSIDERAÇÃO AQUELES INTERESSES. 09/11/2012 50 ARTIGO 17° 1. TODA A PESSOA, INDIVIDUAL OU COLETIVAMENTE, TEM DIREITO À PROPRIEDADE. 2. NINGUÉM PODE SER ARBITRARIAMENTE PRIVADO DA SUA PROPRIEDADE. É GARANTIDO O DIREITO DE PROPRIEDADE” (ART. 5º, XXII, CF). O DIREITO DE PROPRIEDADE É UM DIREITO INDIVIDUAL E COMO TODO DIREITO INDIVIDUAL, UMA CLÁUSULA PÉTREA. O DIREITO DE PROPRIEDADE É TÃO IMPORTANTE QUE JÁ APARECE NO “CAPUT” DO ARTIGO 5º: “TODOS SÃO IGUAIS PERANTE A LEI, SEM DISTINÇÃO DE QUALQUER NATUREZA, GARANTINDO-SE AOS BRASILEIROS E AOS ESTRANGEIROS RESIDENTES NO PAÍS A INVIOLABILIDADE DO DIREITO À VIDA, À LIBERDADE, À IGUALDADE, À SEGURANÇA E À PROPRIEDADE, NOS TERMOS SEGUINTES” (ART. 5º, “CAPUT” DA CF). “A ORDEM ECONÔMICA, FUNDADA NA VALORIZAÇÃO DO TRABALHO HUMANO E NA LIVRE INICIATIVA, TEM POR FIM ASSEGURAR A TODOS EXISTÊNCIA DIGNA, CONFORME OS DITAMES DA JUSTIÇA SOCIAL, OBSERVADOS OS SEGUINTES PRINCÍPIOS: II PROPRIEDADE PRIVADA; III FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE PRIVADA” (ART. 170, II E III DA CF). DIREITO DE PROPRIEDADE É O DIREITO DE USAR, GOZAR, USUFRUIR E DISPOR DE UM DETERMINADO BEM, E DE REAVÊ-LO, DE QUEM QUER QUE INJUSTAMENTE O ESTEJA POSSUINDO. IMPORTANTE O DIREITO DE PROPRIEDADE NÃO É UM DIREITO ABSOLUTO, ASSIM O PROPRIETÁRIO TEM QUE DAR UMA FUNÇÃO SOCIAL À PROPRIEDADE. “A PROPRIEDADE ATENDERÁ A SUA FUNÇÃO SOCIAL” (ART. 5º, XXIII DA CF). ARTIGO 18° TODA A PESSOA TEM DIREITO À LIBERDADE DE PENSAMENTO, DE CONSCIÊNCIA E DE RELIGIÃO; ESTE DIREITO IMPLICA A LIBERDADE DE MUDAR DE RELIGIÃO OU DE CONVICÇÃO, ASSIM COMO A LIBERDADE DE MANIFESTAR A RELIGIÃO OU CONVICÇÃO, SOZINHO OU EM COMUM, TANTO EM PÚBLICO COMO EM PRIVADO, PELO ENSINO, PELA PRÁTICA, PELO CULTO E PELOS RITOS. 09/11/2012 51 A LIBERDADE DE RELIGIÃO INCLUI AINDA A LIBERDADE DE NÃO SEGUIR QUALQUER RELIGIÃO, OU MESMO DE NÃO TER OPINIÃO SOBRE A EXISTÊNCIA OU NÃO DE DEUS (AGNOSTICISMO EATEÍSMO). A LIBERDADE RELIGIOSASE PÕE DIANTE DE TODAS SUAS IDEIAS E PRINCIPALMENTE SEGUIMENTO DO PRÓPRIO SER HUMANO. ARTIGO 19° TODO O INDIVÍDUO TEM DIREITO À LIBERDADE DE OPINIÃO E DE EXPRESSÃO, O QUE IMPLICA O DIREITO DE NÃO SER INQUIETADO PELAS SUAS OPINIÕES E O DE PROCURAR, RECEBER E DIFUNDIR, SEM CONSIDERAÇÃO DE FRONTEIRAS, INFORMAÇÕES E IDÉIAS POR QUALQUER MEIO DE EXPRESSÃO. LIBERDADE DE EXPRESSÃO É O DIREITO DE MANIFESTAR LIVREMENTE OPINIÕES, IDEIAS E PENSAMENTOS. É UM CONCEITO BASILAR NAS DEMOCRACIAS MODERNAS NAS QUAIS A CENSURA NÃO TEM RESPALDO MORAL. O DIREITO A LIBERDADE DE EXPRESSÃO É CARACTERIZADO COMO DIREITO DA PERSONALIDADE, INTEGRANTE DO ESTATUTO DO SER HUMANO, FUNDAMENTAL PARA A CONCRETIZAÇÃO DO PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DETERMINADA, PARA QUEM O INCORPORA, ESPECIFICAS FUNÇÕES. ELE E GARANTIA INDIVIDUAL E PROTEGE A SOCIEDADE CONTRA O ARBÍTRIO E AS SOLUÇÕES DE FORÇA. VALE RESSALTAR QUE, QUANDO SE RESTRINGE A LIBERDADE DE UM INDIVÍDUO, NÃO SOMENTE O DIREITO DESTE E ATINGIDO, MAS TAMBÉM O DE TODA A COMUNIDADE DE RECEBER E DEBATER AS INFORMAÇÕES, CARACTERIZA-SE, ASSIM QUE A LIBERDADE DE EXPRESSÃO ATINGE O INDIVÍDUO E A INTERAÇÃO DA SOCIEDADE. ART.1° DA C.F. ART. 1º A REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL, FORMADA PELA UNIÃO INDISSOLÚVEL DOS ESTADOS E MUNICÍPIOS E DO DISTRITO FEDERAL, CONSTITUI-SE EM ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO E TEM COMO FUNDAMENTOS: V - O PLURALISMO POLÍTICO 09/11/2012 52 ART.5° DA C.F. ART. 5º TODOS SÃO IGUAIS PERANTE A LEI, SEM DISTINÇÃO DE QUALQUER NATUREZA, GARANTINDO-SE AOS BRASILEIROS E AOS ESTRANGEIROS RESIDENTES NO PAÍS A INVIOLABILIDADE DO DIREITO À VIDA,LIBERDADE, IGUALDADE, SEGURANÇA E A PROPRIEDADE, NOS TERMOS SEGUINTES: IV - É LIVRE A MANIFESTAÇÃO DO PENSAMENTO, SENDO VEDADO O ANONIMATO; VIII - NINGUÉM SERÁ PRIVADO DE DIREITOS POR MOTIVO DE CRENÇA RELIGIOSA OU DE CONVICÇÃO FILOSÓFICA OU POLÍTICA, SALVO SE AS INVOCAR PARA EXIMIR-SE DE OBRIGAÇÃO LEGAL A TODOS IMPOSTA E RECUSAR-SE A CUMPRIR PRESTAÇÃO ALTERNATIVA, FIXADA EM LEI; IX - É LIVRE A EXPRESSÃO DA ATIVIDADE INTELECTUAL, ARTÍSTICA, CIENTÍFICA E DE COMUNICAÇÃO, INDEPENDENTEMENTE DE CENSURA OU LICENÇA. ART.220 DA C.F. ART. 220º A MANIFESTAÇÃO DO PENSAMENTO, A CRIAÇÃO, A EXPRESSÃO E A INFORMAÇÃO, SOB QUALQUER FORMA, PROCESSO OU VEÍCULO NÃO SOFRERÃO QUALQUER RESTRIÇÃO, OBSERVADO O DISPOSTO NESTA CONSTITUIÇÃO. § 2º - É VEDADA TODA E QUALQUER CENSURA DE NATUREZA POLÍTICA, IDEOLÓGICA E ARTÍSTICA. A LIBERDADE DE EXPRESSÃO, SOBRETUDO SOBRE POLÍTICA E QUESTÕES PÚBLICAS É O SUPORTE VITAL DE QUALQUER DEMOCRACIA. SEGUNDO OS TEÓRICOS DA DEMOCRACIA, UM DEBATE LIVRE E ABERTO RESULTA GERALMENTE QUE SEJA CONSIDERADA A MELHOR OPÇÃO E TEM MAIS PROBABILIDADES DE EVITAR ERROS GRAVES. A DEMOCRACIA DEPENDE DE UMA SOCIEDADE CIVIL EDUCADA E BEM INFORMADA CUJO ACESSO À INFORMAÇÃO LHE PERMITE PARTICIPAR TÃO PLENAMENTE QUANTO POSSÍVEL NA VIDA PÚBLICA DA SUA SOCIEDADE E CRITICAR FUNCIONÁRIOS DO GOVERNO OU POLÍTICAS INSENSATAS E TIRÂNICAS. OS CIDADÃOS E OS SEUS REPRESENTANTES ELEITOS RECONHECEM QUE A DEMOCRACIA DEPENDE DE ACESSO MAIS AMPLO POSSÍVEL A IDÉIAS, DADOS E OPINIÕES NÃO SUJEITOS A CENSURA. A LIBERDADE DE EXPRESSÃO É UM DIREITO FUNDAMENTAL CONSAGRADO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988, NO CAPÍTULO QUE TRATA DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS E FUNCIONA COMO UM VERDADEIRO TERMÔMETRO NO ESTADO DEMOCRÁTICO. 09/11/2012 53 O PRINCÍPIO DEMOCRÁTICO TEM UM ELEMENTO INDISSOCIÁVEL QUE É A LIBERDADE DE EXPRESSÃO, EM CONTRAPOSIÇÃO A ESSE ELEMENTO, EXISTE A CENSURA QUE REPRESENTA A SUPRESSÃO DO ESTADO DEMOCRÁTICO. A DIVERGÊNCIA DE IDÉIAS E O DIREITO DE EXPRESSAR OPINIÕES NÃO PODEM SER RESTRINGIDOS PARA QUE A VERDADEIRA DEMOCRACIA POSSA SER VIVENCIADA. ARTIGO 20° 1. TODA A PESSOA TEM DIREITO À LIBERDADE DE REUNIÃO E DE ASSOCIAÇÃO PACÍFICAS. 2. NINGUÉM PODE SER OBRIGADO A FAZER PARTE DE UMA ASSOCIAÇÃO. O DIREITO DE CONSTITUIR GRUPOS, ORGANIZÁ-LOS E REUNÍ-LOS COM O ESCOPO DE TRATAR ASSUNTOS DE INTERESSE COMUM É UM DIREITO HUMANO. A CAPACIDADE DE ORGANIZAÇÃO É UM IMPORTANTE MEIO PELO QUAL OS CIDADÃOS PODEM INFLUENCIAR OS SEUS GOVERNOS E LÍDERES. O DIREITO À LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO E REUNIÃO É PROTEGIDO EM TRATADOS REGIONAIS E INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS. ESTES DIREITOS SÃO APLICÁVEIS A QUALQUER QUESTÃO. O PROTESTO EM MASSA É UM SÍMBOLO POTENTE DO EXERCÍCIO DESTE DIREITO. O DIREITO À LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO É GARANTIDO EM VÁRIOS TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS. TODAVIA, ESTE DIREITO FOI MAIS BEM DEFINIDO E ELABORADO NO DIREITO INTERNACIONAL DO TRABALHO, DADAS AS LIGAÇÕES PARTICULARES ENTRE ESTES DIREITOS E A CAPACIDADE DOS TRABALHADORES DE ASSEGURAREM O SEU ESTATUTO ECONÓMICO E SOCIAL. A LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO É UMA DAS PROVISÕES CENTRAIS SUBJACENTES AO TRABALHO DA ORGANIZAÇÃO INTERNACIONAL DO TRABALHO (OIT). OS STANDARDS DA OIT DEFENDEM OS DIREITOS DOS TRABALHADORES E EMPREGADOS DE CONSTITUIREM ORGANIZAÇÕES E DE NEGOCIAREM COLECTIVAMENTE. DIREITO À REUNIÃO PACÍFICA DEFENDE-SE O DIREITO À REUNIÃO PACÍFICA QUE NÃO DEVE SER NEGADA EXCEPTO EM SITUAÇÕES DE SEGURANÇA NACIONAL OU SEGURANÇA PÚBLICA. O DIREITO À REUNIÃO VIOLENTA NÃO É DEFENDIDO. CONTUDO, STANDARDS INTERNACIONAIS LIMITAM O USO DA FORÇA PELAS AUTORIDADES NO CONTROLE DE REUNIÕES PACÍFICAS OU NÃO-PACÍFICAS. OS STANDARDS INTERNACIONAIS EXIGEM QUE OS AGENTES DE APLICAÇÃO DA LEI USEM A FORÇA APENAS COMO ÚLTIMO RECURSO, EM MEDIDA PROPORCIONAL AO PERIGO REPRESENTADO, E DE MODO A MINIMIZAR OS DANOS OU FERIMENTOS. DIREITO DE ASSOCIAÇÃO ISTO INCLUI O DIREITO DOS INDIVÍDUOS A ASSOCIAREM-SE A OUTROS E A CONSTITUIR ASSOCIAÇÕES. ALGUNS PAÍSES TENTAM IMPÔR OBSTÁCULOS À CAPACIDADE DOS INDIVÍDUOS DE CONSTITUIREM ASSOCIAÇÕES DE VÁRIAS MANEIRAS: SUSTENTANDO QUE NÃO CONCORDAM COM OS PROPÓSITOS POLÍTICOS DAS ASSOCIAÇÕES; NEGANDO PERSONALIDADE JURÍDICA QUE PODERIA SER ESSENCIAL PARA O SEU FUNCIONAMENTO QUOTIDIANO E PARA INGRESSAR EM RELAÇÕES CONTRATUAIS; IMPONDO PROCESSOS DE REGISTO PARCIAIS E INCÓMODOS; IMPONDO RESTRIÇÕES FINANCEIRAS. O DIREITO DE ASSOCIAÇÃO NÃO SE APLICA APENAS AOS INDIVÍDUOS QUE DESEJEM CONSTITUIR ASSOCIAÇÕES MAS TAMBÉM GARANTE QUE AS ASSOCIAÇÕES ASSIM CONSTITUÍDAS TENHAM DIREITOS PARA OPERAR LIVREMENTE E SEM INTERFERÊNCIA. 09/11/2012 54 DIREITO DO INDIVÍDUO DE SE TORNAR OU NÃO MEMBRO DE UMA ASSOCIAÇÃO. O DIREITO DE SE TORNAR OU NÃO MEMBRO DE UMA ORGANIZAÇÃO. EM ALGUNS PAÍSES, OS INDIVÍDUOS PODEM SOFRER REPRESÁLIAS POR SE ASSOCIAREM A ORGANIZAÇÕES OU SER OBRIGADOS A TORNAREM-SE MEMBROS DE CERTAS ORGANIZAÇÕES APROVADAS PELO ESTADO. DIREITO A PERTENCER A SINDICATOS A LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO TEM UM SIGNIFICADO DECISIVO NO LOCAL DE TRABALHO E MUITA DA JURISPRUDÊNCIA QUE SE DESENVOLVEU SOBRE ESTE ASSUNTO DERIVA DO DIREITO DO TRABALHO. SÃO DEFENDIDOS OS DIREITOS SEGUINTES: DIREITO DE TODA E QUALQUER PESSOA DE CONSTITUIR E TORNAR-SE MEMBRO DE SINDICATOS PARA A PROMOÇÃO DOS SEUS INTERESSES SOCIAIS E ECONÓMICOS. ALGUNS ESTADOS TENTAM REDUZIR A ATIVIDADE DOS SINDICATOS IMPEDINDO QUE AS PESSOAS SE TORNEM MEMBROS. NOUTROS LUGARES, CERTAS CATEGORIAS DE TRABALHADORES SÃO EXCLUÍDASDO GOZO DESSES DIREITOS PELA LEGISLAÇÃO NACIONAL. ALGUNS EXEMPLOS INCLUEM OS TRABALHADORES DOMÉSTICOS E AGRÍCOLAS E OUTROS EMPREGADOS EM ESTABELECIMENTOS INFORMAIS; EMPREITEIROS INDEPENDENTES; GERENTES, ETC. NO DIREITO INTERNACIONAL, A ÚNICA EXCEÇÃO A ESTE DIREITO APLICA-SE À POLÍCIA E ÀS FORÇAS ARMADAS, QUE NÃO TÊM O DIREITO DE CONSTITUIR ASSOCIAÇÕES PROFISSIONAIS SE ISTO FOR CONTRÁRIO À LEGISLAÇÃO NACIONAL. OUTROS EMPREGADOS PÚBLICOS TÊM ESTE DIREITO RECONHECIDO PELO DIREITO INTERNACIONAL DO TRABALHO EMBORA A EXTENSÃO DO GOZO DESTES DIREITOS PELOS FUNCIONÁRIOS PÚBLICOS SEJA UM ASSUNTO CONTROVERSO NUM CERTO NÚMERO DE PAÍSES. DIREITO DE CONSTITUIR CONFEDERAÇÕES NACIONAIS E INTERNACIONAIS. É ESSENCIAL PARA QUE OS GRUPOS DOMÉSTICOS POSSAM INTERAGIR A NÍVEIS MAIS AMPLOS. EM ALGUNS PAÍSES, AS AUTORIDADES TENTAM IMPEDIR OS CONTATOS EXTERNOS. DIREITO DO INDIVÍDUO A NÃO SER PENALIZADO POR PERTENCER A UM SINDICATO, OU SEJA, SE UMA PESSOA PERTENCE A UM SINDICATO, ISTO NÃO DEVE SER UMA RAZÃO PARA NEGAR-LHE EMPREGO OU PARA DESPEDI-LO SE ELE OU ELA JÁ ESTIVEREM EMPREGADOS. 09/11/2012 55 DIREITO À GREVE ESTE NÃO É UM DIREITO ABSOLUTO. É NECESSARIAMENTE LIMITADO NA MEDIDA EM QUE AFETA OUTROS INTERESSES SOCIAIS. ISTO VERIFICA-SE PARTICULARMENTE ONDE OS EMPREGADOS PÚBLICOS FORNEÇAM SERVIÇOS ESSENCIAIS, CUJA INTERRUPÇÃO POSSA PÔR EM RISCO A VIDA, A SAÚDE E A SEGURANÇA DA POPULAÇÃO. OS BOMBEIROS, POR EXEMPLO, SÃO PROIBIDOS DE FAZER GREVE EM ALGUNS PAÍSES. ALGUNS GOVERNOS TENTAM OBSTRUIR O DIREITO À GREVE ATRAVÉS DE UMA VARIEDADE DE ESTRATÉGIAS. ALGUNS PAÍSES, POR EXEMPLO, ADOTAM UMA DOUTRINA DE SUBSTITUIÇÃO PERMANENTE PELA QUAL FUNCIONÁRIOS EM GREVE SÃO SUBSTITUÍDOS POR NOVOS TRABALHADORES, LEAIS AO EMPREGADOR QUE, EM SEGUIDA, DISSOLVEM O SINDICATO. ESTAS PRÁTICAS INFRINGEM O DIREITO INTERNACIONAL. DIREITO DAS ORGANIZAÇÕES À ELEIÇÃO DE REPRESENTANTES E À REDAÇÃO DAS SUAS PRÓPRIAS REGRAS E CONSTITUIÇÕES. ELAS TAMBÉM ESTÃO PROTEGIDAS DO SEU DISSOLVIMENTO PELAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS. ESTAS PROVISÕES EXISTEM PARA PROTEGER AS ASSOCIAÇÕES DA INTERFERÊNCIA EXCESSIVA NO SEU GOVERNO. AUSÊNCIA DE RESTRIÇÕES A ESTES DIREITOS, EXCETO POR RAZÕES DE SEGURANCA NACIONAL E ORDEM PÚBLICA GERALMENTE, ESTES DIREITOS NÃO PODEM SER DERROGADOS EXCETO POR RAZÕES ESPECÍFICAS RELACIONADAS COM A SEGURANÇA NACIONAL E A SEGURANÇA PÚBLICA. OS PRÓPRIOS TRATADOS NÃO DEFINEM OS PARÂMETROS DESTAS RESTRIÇÕES MAS A DOUTRINA SUBSEQUENTE, ESPECIALMENTE A DO TRIBUNAL EUROPEU DOS DIREITOS DO HOMEM, AFIRMOU UMA INTERPRETAÇÃO RESTRITA QUE SÓ PERMITE A NEGAÇÃO DESSES DIREITOS EM SITUAÇÕES EXCEPCIONAIS. A LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO É UM CONCEITO LEGAL CONSTITUCIONAL QUE SE CARACTERIZA PELO DIREITO QUE OS HOMENS TÊM DE MUTUAMENTE ESCOLHEREM OS SEUS ASSOCIADOS PARA CUMPRIR UM DETERMINADO FIM. ESTE CONCEITO ENCONTRA-SE INCLUÍDO EM DIVERSAS CONSTITUIÇÕES BEM COMO NA CONVENÇÃO EUROPÉIA DOS DIREITOS HUMANOS. NO BRASIL A LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO ESTÁ CONSAGRADA NO ARTIGO 5º DA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA DE 1988. OS CIDADÃOS BRASILEIROS PODEM CONSTITUIR ASSOCIAÇÕES SEM QUALQUER INTERFERÊNCIA DO ESTADO. NINGUÉM PODERÁ SER COMPELIDO A ASSOCIAR-SE OU A PERMANECER ASSOCIADO. ASSOCIAÇÕES DE CARÁTER PARAMILITAR NÃO SÃO PERMITIDAS. 09/11/2012 56 SEGUNDO O ARTIGO 5° DA CF: XVII - É PLENA A LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO PARA FINS LÍCITOS, VEDADA A DE CARÁTER PARAMILITAR. DESTA FORMA SÃO PERMITIDAS ASSOCIAÇÕES DE MILITARES COM CARÁTER SOCIAL E POLÍTICO COMO REPRESENTAÇÃO DE CLASSE. XX - NINGUÉM PODERÁ SER COMPELIDO A ASSOCIAR-SE OU A PERMANECER ASSOCIADO. O DIREITO DE REUNIÃO É MEIO DE MANIFESTAÇÃO COLETIVA DA LIBERDADE DE EXPRESSÃO, EM QUE PESSOAS SE ASSOCIAM TEMPORARIAMENTE TENDO POR OBJETO UM INTERESSE COMUM, QUE PODERÁ SER, POR EXEMPLO, O MERO INTERCÂMBIO DE IDÉIAS, A DIVULGAÇÃO DE PROBLEMA DA COMUNIDADE OU A REIVINDICAÇÃO DE ALGUMA PROVIDÊNCIA. ESSA PROTEÇÃO CONSTITUCIONAL REFERE-SE NÃO SÓ ÀS REUNIÕES ESTÁTICAS, EM ESPECÍFICO LOCAL ABERTO AO PÚBLICO, COMO TAMBÉM ÀS MANIFESTAÇÕES EM PERCURSO MÓVEL, COMO AS PASSEATAS, OS COMÍCIOS, OS DESFILES ETC. SÃO AS SEGUINTES AS CARACTERÍSTICAS DO DIREITO DE REUNIÃO ASSEGURADO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988: A) FINALIDADE PACÍFICA; EXISTE DIREITO DE REUNIÃO, DESDE QUE ESTA SEJA MEIO DE EXPRESSÃO COLETIVA COM INTUITO LÍCITO E PACÍFICO. NÃO HÁ DIREITO À REALIZAÇÃO DE REUNIÕES QUE TENHAM POR FIM PRATICAR QUAISQUER ESPÉCIES DE ATOS DE VIOLÊNCIA. B) AUSÊNCIA DE ARMAS; OS PARTICIPANTES DA REUNIÃO NÃO PODERÃO PORTAR ARMAS. ASSIM, POR EXEMPLO, UMA REUNIÃO DE POLICIAIS CIVIS GREVISTAS PORTANDO ARMAS CONSTITUI FLAGRANTE DESRESPEITO À CONSTITUIÇÃO. PORÉM, SE ALGUM DOS MANIFESTANTES, ISOLADAMENTE, ESTIVER PORTANDO ARMA, ESSE FATO NÃO AUTORIZA A DISSOLUÇÃO DA REUNIÃO PELO PODER PÚBLICO. NESSE CASO, A AUTORIDADE POLICIAL COMPETENTE DEVERÁ DESARMAR OU AFASTAR O INDIVÍDUO INFRATOR, PROSSEGUINDO A REUNIÃO COM OS DEMAIS PARTICIPANTES DESARMADOS. 09/11/2012 57 EM SUMA, O QUE É VEDADO É A REALIZAÇÃO DE UMA "REUNIÃO ARMADA". NA HIPÓTESE DE UM INDIVÍDUO PRESENTE EM UMA REUNIÃO ESTAR ARMADO, ISOLADAMENTE, NÃO SE HÁ DE FALAR EM UMA "REUNIÃO COM ARMAS". O PORTE DA ARMA, ISOLADAMENTE, POR UM INDIVÍDUO PRESENTE À REUNIÃO, NÃO A TRANSFORMA EM UMA "REUNIÃO ARMADA", CABENDO À AUTORIDADE POLICIAL COMPETENTE APENAS ADOTAR, RELATIVAMENTE A ESSE INDIVÍDUO, AS MESMAS PROVIDÊNCIAS QUE ADOTARIA SE O ENCONTRASSE ARMADO EM QUALQUER OUTRO LOCAL PÚBLICO. C) LOCAIS ABERTOS AO PÚBLICO; O DIREITO DE REUNIÃO DEVE SER EXERCIDO EM LOCAL ABERTO AO PÚBLICO, AINDA QUE EM PERCURSO MÓVEL, EVITANDO-SE COM ISSO A PERTURBAÇÃO DA ORDEM PÚBLICA, OU MESMO A LESÃO A EVENTUAL DIREITO DE PROPRIEDADE. UM EXEMPLO EXAGERADO DE INFRAÇÃO AO DIREITO DE REUNIÃO SERIA A TENTATIVA DE REALIZAÇÃO DE UMA REUNIÃO DE MANIFESTANTES NO RECINTO DO PALÁCIO DO PLANALTO, AMBIENTE DE TRABALHO DO PRESIDENTE DA REPÚBLICA. D) NÃO-FRUSTRAÇÃO DE OUTRA REUNIÃO ANTERIORMENTE CONVOCADA PARA O MESMO LOCAL; O DIREITO DE REUNIÃO DE UM GRUPO NÃO PODE ATRAPALHAR REUNIÃO ANTERIORMENTE CONVOCADA PARA O MESMO LOCAL POR OUTROS INDIVÍDUOS, JÁ PREVIAMENTE AVISADA À AUTORIDADE COMPETENTE. E) DESNECESSIDADE DE AUTORIZAÇÃO; O DIREITO DE REUNIÃO INDEPENDE DE AUTORIZAÇÃO. SIGNIFICA DIZER QUE AS AUTORIDADES PÚBLICAS NÃO DISPÕEM DE COMPETÊNCIA E DISCRICIONARIEDADE PARA DECIDIREM PELA CONVENIÊNCIA, OU NÃO, DA REALIZAÇÃO DA REUNIÃO, TAMPOUCO PARA INTERFERIREM INDEVIDAMENTE NAS REUNIÕES LÍCITAS E PACÍFICAS, EM QUE NÃO HAJA LESÃO OU PERTURBAÇÃO À ORDEM PÚBLICA. F) NECESSIDADE DE PRÉVIO AVISO À AUTORIDADE COMPETENTE. O DIREITO DE REUNIÃO NÃO EXIGE AUTORIZAÇÃO, MAS EXIGE PRÉVIO AVISO À AUTORIDADE COMPETENTE. ESSE PRÉVIO AVISO TEM POR FIM DAR CONHECIMENTO À AUTORIDADE COMPETENTE SOBRE A REALIZAÇÃO DA REUNIÃO, PARA QUE ESTA ADOTE AS PROVIDÊNCIAS QUE SE FIZEREM NECESSÁRIAS, TAIS COMO A REGULARIZAÇÃO DO TRÂNSITO, A GARANTIA DA SE¬GURANÇA E DA ORDEM PÚBLICAS, O IMPEDIMENTO DE REALIZAÇÃO DE OUTRA REUNIÃO NO MESMO LOCAL. ADEMAIS, VALE LEMBRAR QUE A PRÓPRIA C. F., EM CIRCUNSTÂNCIAS EXCEPCIONAIS, ADMITE EXPRESSAMENTE A RESTRIÇÃOE ATÉ A SUSPENSÃO DO DIREITO DE REUNIÃO. ASSIM, NA HIPÓTESE DE DECRETAÇÃO DO ESTADO DE DEFESA (CF, 136, § 1°, I, "A") E DO ESTADO DE SÍTIO (CF, ART. 139, IV) O DIREITO DE REUNIÃO, AINDA QUE EXERCIDA NO SEIO DAS ASSOCIAÇÕES, PODERÁ SOFRER RESTRIÇÕES PERMITINDO-SE, ATÉ, NO CASO DO ESTADO DE SÍTIO, A SUSPENSÃO TEMPORÁRIA DESSE IMPORTANTE DIREITO CONSTITUCIONAL. 09/11/2012 58 UM ÚLTIMO RELEVANTE APONTAMENTO SOBRE O DIREITO DE REUNIÃO DIZ RESPEITO AO INSTRUMENTO JURÍDICO ADEQUADO À SUA TUTELA. CASO OCORRA LESÃO OU AMEAÇA DE LESÃO AO DIREITO DE REUNIÃO, OCASIONADA POR ALGUMA ILEGALIDADE OU ARBITRARIEDADE POR PARTE DO PODER PÚBLICO, O INDIVÍDUO DEVERÁ IMPETRAR UM MANDADO DE SEGURANÇA, E NÃO HABEAS CORPUS (ESTE, COMO SE SABE, DESTINA-SE À PROTEÇÃO DO DIREITO DE LOCOMOÇÃO, NOS TERMOS DO ART. 5.º, LXVIII, DA CONSTITUIÇÃO). ARTIGO 21° 1. TODA A PESSOA TEM O DIREITO DE TOMAR PARTE NA DIREÇÃO DOS NEGÓCIOS PÚBLICOS DO SEU PAÍS, QUER DIRETAMENTE, QUER POR INTERMÉDIO DE REPRESENTANTES LIVREMENTE ESCOLHIDOS. 2. TODA A PESSOA TEM DIREITO DE ACESSO, EM CONDIÇÕES DE IGUALDADE, ÀS FUNÇÕES PÚBLICAS DO SEU PAÍS. ARTIGO 21° 3. A VONTADE DO POVO É O FUNDAMENTO DA AUTORIDADE DOS PODERES PÚBLICOS: E DEVE EXPRIMIR-SE ATRAVÉS DE ELEIÇÕES HONESTAS A REALIZAR PERIODICAMENTE POR SUFRÁGIO UNIVERSAL E IGUAL, COM VOTO SECRETO OU SEGUNDO PROCESSO EQUIVALENTE QUE SALVAGUARDE A LIBERDADE DE VOTO. A LIBERDADE, O RESPEITO DOS DIREITOS HUMANOS E O PRINCÍPIO DA ORGANIZAÇÃO DE ELEIÇÕES HONESTAS E PERIÓDICAS SÃO VALORES QUE CONSTITUEM ELEMENTOS ESSENCIAIS DA DEMOCRACIA. POR SUA VEZ, A DEMOCRACIA PROPORCIONA O QUADRO NATURAL PARA A PROTEÇÃO E A REALIZAÇÃO EFETIVA DOS DIREITOS HUMANOS. ESSES VALORES SÃO ENCARNADOS PELA DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS E DESENVOLVIDOS NO PACTO INTERNACIONAL SOBRE OS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS, QUE CONSAGRA UMA SÉRIE DE DIREITOS POLÍTICOS E LIBERDADES CIVIS QUE CONSTITUEM OS PILARES DE UMA VERDADEIRA DEMOCRACIA. OS DIREITOS CONSAGRADOS NO PACTO INTERNACIONAL SOBRE OS DIREITOS ECONÓMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E NOS INSTRUMENTOS SUBSEQUENTES SOBRE OS DIREITOS HUMANOS RELACIONADOS COM OS DIREITOS DE GRUPOS (POR EXEMPLO, OS POVOS INDÍGENAS, AS MINORIAS E AS PESSOAS COM DEFICIÊNCIA) SÃO TAMBÉM ESSENCIAIS À DEMOCRACIA, JÁ QUE GARANTEM UMA DISTRIBUIÇÃO EQUITATIVA DA RIQUEZA E UM ACESSO IGUAL E JUSTO AOS DIREITOS CIVIS E POLÍTICOS. DURANTE VÁRIOS ANOS, A ASSEMBLEIA GERAL DAS NAÇÕES UNIDAS E A ANTIGA COMISSÃO DE DIREITOS HUMANOS PROCURARAM UTILIZAR OS INSTRUMENTOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS PARA PROMOVER UMA COMPREENSÃO COMUM DOS PRINCÍPIOS, NORMAS, CRITÉRIOS E VALORES QUE CONSTITUEM O FUNDAMENTO DA DEMOCRACIA, A FIM DE AJUDAR OS ESTADOS- MEMBROS A CRIAREM TRADIÇÕES E INSTITUIÇÕES NACIONAIS DEMOCRÁTICAS E A CUMPRIREM OS SEUS COMPROMISSOS EM MATÉRIA DE DIREITOS HUMANOS, DE DEMOCRACIA E DE DESENVOLVIMENTO. 09/11/2012 59 EM 2000, A COMISSÃO RECOMENDOU UMA SÉRIE DE MEDIDAS LEGISLATIVAS, INSTITUCIONAIS E PRÁTICAS IMPORTANTES QUE VISAVAM CONSOLIDAR A DEMOCRACIA (RESOLUÇÃO 2000/47); E, EM 2002, A COMISSÃO DECLAROU QUE OS ELEMENTOS QUE SE SEGUEM ERAM ESSENCIAIS À DEMOCRACIA: • RESPEITO DOS DIREITOS HUMANOS E DAS LIBERDADES FUNDAMENTAIS • LIBERDADE DE ASSOCIAÇÃO • LIBERDADE DE EXPRESSÃO E DE OPINIÃO • ACESSO AO PODER E AO SEU EXERCÍCIO, DE ACORDO COM O ESTADO DE DIREITO • REALIZAÇÃO DE ELEIÇÕES LIVRES, HONESTAS E PERIÓDICAS POR SUFRÁGIO UNIVERSAL E VOTO SECRETO, REFLEXO DA EXPRESSÃO DA VONTADE DO POVO • UM SISTEMA PLURALISTA DE PARTIDOS E ORGANIZAÇÕES POLÍTICAS • SEPARAÇÃO DE PODERES • INDEPENDÊNCIA DA JUSTIÇA • TRANSPARÊNCIA E RESPONSABILIDADE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA • MEIOS DE COMUNICAÇÃO SOCIAL LIVRES, INDEPENDENTES E PLURALISTAS OS DIREITOS POLÍTICOS CONSTITUEM UM CONJUNTO DE REGRAS CONSTITUCIONALMENTE FIXADAS, REFERENTES À PARTICIPAÇÃO POPULAR NO PROCESSO POLÍTICO. DIZEM RESPEITO, EM OUTRAS PALAVRAS, À ATUAÇÃO DO CIDADÃO NA VIDA PÚBLICA DE DETERMINADO PAÍS. CORRESPONDEM AO DIREITO DE SUFRÁGIO, EM SUAS DIVERSAS MANIFESTAÇÕES, BEM COMO A OUTROS DIREITOS DE PARTICIPAÇÃO NO PROCESSO POLÍTICO. ESTE CONJUNTO DE DIREITOS VARIA CONFORME PAÍS, E ENCONTRA-SE INTIMAMENTE VINCULADO AO REGIME POLÍTICO E SISTEMAS ELEITORAL E PARTIDÁRIO INSTITUÍDOS EM CADA ESTADO. NO DIREITO BRASILEIRO, ALÉM DO DIREITO DE VOTO EM ELEIÇÕES (QUE COMPREENDE O DIREITO DE VOTAR), TAMBÉM CONSTITUEM DIREITOS POLÍTICOS O DIREITO DE VOTO EM PLEBISCITOS E REFERENDOS, O DIREITO DE INICIATIVA POPULAR E O DIREITO DE ORGANIZAR E PARTICIPAR DE PARTIDOS POLÍTICOS. HÁ HIPÓTESES DE PERDA E SUSPENSÃO DE DIREITOS POLÍTICOS. NA ORDEM JURÍDICA BRASILEIRA, A RAIZ CONSTITUCIONAL DE TODOS OS DIREITOS POLÍTICOS PODE SER IDENTIFICADA NO PARÁGRAFO ÚNICO DO ART. 1° DA CF/88, QUE DISPÕE: "TODO O PODER EMANA DO POVO, QUE O EXERCE POR MEIO DE REPRESENTANTES ELEITOS OU DIRETAMENTE, NOS TERMOS DESTA CONSTITUIÇÃO". ESTE DISPOSITIVO ENCONTRA SUBSEQÜENTE ESPECIFICAÇÃO NOS ARTIGOS 14, 15 E 16 DA CONSTITUIÇÃO (TÍTULO II, DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS, CAPÍTULO IV, DOS DIREITOS POLÍTICOS). OBSERVE-SE QUE OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS E O VOTO DIRETO, SECRETO, UNIVERSAL E PERIÓDICO CONSTITUEM CLÁUSULAS PÉTREAS DA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA, NÃO PODENDO SER OBJETO DE EMENDA (ART. 60, § 4°, II E IV) . A CIDADANIA (DO LATIM,CIVITAS,"CIDADE"), EM DIREITO, É A CONDIÇÃO DA PESSOA NATURAL QUE, COMO MEMBRO DE UM ESTADO, ENCONTRA-SE NO GOZO DOS DIREITOS QUE LHE PERMITEM PARTICIPAR DA VIDA POLÍTICA. A CIDADANIA É O CONJUNTO DOS DIREITOS POLÍTICOS QUE LHE PERMITEM INTERVIR NA DIREÇÃO DOS NEGÓCIOS PÚBLICOS DO ESTADO, PARTICIPANDO DE MODO DIRETO OU INDIRETO NA FORMAÇÃO DO GOVERNO E NA SUA ADMINISTRAÇÃO, SEJA AO VOTAR , SEJA AO CONCORRER A CARGO PÚBLICO . 09/11/2012 60 OS DIREITOS POLÍTICOS SÃO REGULADOS NO BRASIL PELA CONSTITUIÇÃO FEDERAL EM SEU ART. 14, QUE ESTABELECE COMO PRINCÍPIO DA PARTICIPAÇÃO NA VIDA POLÍTICA NACIONAL O SUFRÁGIO UNIVERSAL. NOS TERMOS DA NORMA CONSTITUCIONAL, O ALISTAMENTO ELEITORAL E O VOTO SÃO OBRIGATÓRIOS PARA OS MAIORES DE DEZOITO ANOS, E FACULTATIVOS PARA OS ANALFABETOS, OS MAIORES DE DEZESSEIS E MENORES DE DEZOITO ANOS E OS MAIORES DE SETENTA ANOS. A CONSTITUIÇÃO PROÍBE O ALISTAMENTO ELEITORAL DOS ESTRANGEIROS E DOS BRASILEIROS CONSCRITOS NO SERVIÇO MILITAR OBRIGATÓRIO, CONSIDERA A NACIONALIDADE BRASILEIRA COMO CONDIÇÃO DE ELEGIBILIDADE E REMETE À LEGISLAÇÃO INFRA- CONSTITUCIONAL A REGULAMENTAÇÃO DE OUTROS CASOS DE INELEGIBILIDADE (LEI COMPLEMENTAR N. 64, DE 18 DE MAIO DE 1990). O DIREITO DE ACESSO À FUNÇÃO PÚBLICA É UMA MANIFESTAÇÃO DO DIREITO DE ESCOLHA DA PROFISSÃO OU DO GÉNERO DE TRABALHO MATERIALIZA-SE NA POSSIBILIDADE DE ACESSO DE QUALQUER CIDADÃO AO EXERCÍCIO DE FUNÇÕES PÚBLICAS EM GERAL, OU A UMA DETERMINADA FUNÇÃO EM PARTICULAR, E NA PROIBIÇÃO DA EXCLUSÃO DE ACESSO À FUNÇÃO PÚBLICA POR MOTIVOS NÃO RELACIONADOS COM A FALTA DOS REQUISITOS ESTABELECIDOS NA LEI COMO ADEQUADOS À FUNÇÃO NO ACESSO À FUNÇÃO PÚBLICA, INDEPENDENTEMENTE DA NATUREZA DAS FUNÇÕES A CONCURSO E DO REGIME JURÍDICO DO SEU EXERCÍCIO (NOMEAÇÃO, CONTRATO DE TRABALHO EM FUNÇÕES PÚBLICAS OU COMISSÃO DE SERVIÇO) TERÁ DE SER SEMPRE RESPEITADO O PRINCÍPIO DA IGUALDADE, SIGNIFICANDO A PROIBIÇÃO DE DISCRIMINAÇÕES OU DE DIFERENCIAÇÕES BASEADAS EM FACTORES OU NA EXIGÊNCIADE REQUISITOS QUE NÃO JUSTIFIQUEM, À LUZ DE NORMAS CONSTITUCIONAIS OU LEGAIS, UMA DISCRIMINAÇÃO POSITIVA. O DIREITO DE ACESSO À FUNÇÃO PÚBLICA IMPLICA O DIREITO DE CONSTITUIR UMA RELAÇÃO JURÍDICA DE EMPREGO PÚBLICO INDEPENDENTEMENTE DA EXISTÊNCIA DE QUALQUER RELAÇÃO DE CONFIANÇA PESSOAL OU POLÍTICA E O RESPEITO PELA IGUALDADE DE OPORTUNIDADES, O QUE É ASSEGURADO ATRAVÉS DA REALIZAÇÃO DE UM CONCURSO QUE RESPEITA E ASSEGURA A PUBLICITAÇÃO DA OFERTA DE EMPREGO, ADOÇÃO DE MÉTODOS DE SELEÇÃO ATEMPADAMENTE DIVULGADOS, A AVALIAÇÃO POR UM JÚRI INDEPENDENTE E IMPARCIAL E O DIREITO DE RECURSO. DESTAQUE-SE, TAMBÉM, QUE, NÃO HÁ ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO SEM ELEIÇÕES HONESTAS E PERIÓDICAS, QUE GARANTAM A UNIVERSALIDADE E A IGUALDADE DO SUFRÁGIO LIVRE, SECRETO OU QUE SALVAGUARDE A LIBERDADE DE VOTO, PROPICIANDO AO TITULAR DO PODER POLÍTICO A ESCOLHA DE SEUS RESPECTIVOS GOVERNANTES, SEM QUALQUER INGERÊNCIA POLÍTICA OU ECONÔMICA. UM PROCESSO DE ESCOLHA LIVRE PRESSUPÕE UNIVERSALIDADE DE ACESSO, IGUALDADE DE INFLUÊNCIA, PRIVACIDADE E LIBERDADE NO MOMENTO DO VOTO. A UNIVERSALIDADE DE ACESSO GARANTE A TODAS AS PESSOAS DETENTORAS DE DIREITOS POLÍTICOS O DIREITO DE VOTAREM E DE SEREM VOTADAS, EVITANDO, ASSIM, AO CONTRÁRIO DO VOTO CENSITÁRIO, QUE O PODER DE ESCOLHA RECAIA SOBRE PARCELA DA POPULAÇÃO. 09/11/2012 61 A IGUALDADE DE INFLUÊNCIA TRABALHA COM O PRINCÍPIO “UMA PESSOA, UM VOTO, UM VALOR“, O QUE GARANTE A CADA ELEITOR PODER DE INFLUÊNCIA LIMITADO E DETERMINADO, IDÊNTICO A CADA UMA DAS PESSOAS QUE INTEGRAM A MASSA ELEITORAL. POR FIM, O VOTO SECRETO FAZ COM QUE O ELEITOR NÃO TENHA QUE JUSTIFICAR SUA OPÇÃO POLÍTICA, EVITANDO QUE SOBRE ELE RECAIA TODA E QUALQUER FORMA DE PRESSÃO. ARTIGO 22° TODA A PESSOA, COMO MEMBRO DA SOCIEDADE, TEM DIREITO À SEGURANÇA SOCIAL; E PODE LEGITIMAMENTE EXIGIR A SATISFAÇÃO DOS DIREITOS ECONÓMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS INDISPENSÁVEIS, GRAÇAS AO ESFORÇO NACIONAL E À COOPERAÇÃO INTERNACIONAL, DE HARMONIA COM A ORGANIZAÇÃO E OS RECURSOS DE CADA PAÍS. O DIREITO À SEGURANÇA SOCIAL É UMA CONQUISTA CIVILIZACIONAL RECENTE PARA DEFENDER E PROTEGER A VIDA HUMANA FACE AOS RISCOS SOCIAIS, MAS QUE PODE TAMBÉM DEFENDÊ-- LA E PROTEGÊ-LA FACE ÀS ADVERSIDADES DE CONTEXTOS POLÍTICOS E ECONÓMICOS. A ASSISTÊNCIA AOS CIDADÃOS EM CASO DE INCAPACIDADE E NA VELHICE É UM DIREITO FUNDAMENTAL CONSAGRADO NA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA. O SISTEMA DE SEGURANÇA SOCIAL SURGIU DA PERCEPÇÃO CLARA DA NECESSIDADE DE SEREM ENVIDADOS OS ESFORÇOS NO SENTIDO DE PAULATINAMENTE GARANTIR A SUBSISTÊNCIA MATERIAL DOS TRABALHADORES NOS CASOS DE DOENÇA, VELHICE, DIMINUIÇÃO DAS CAPACIDADES PARA O TRABALHO E SOBREVIVÊNCIA DOS SEUS FAMILIARES. O SISTEMA É GERIDO PELO INSTITUTO NACIONAL DE SEGURANÇA SOCIAL (INSS), UMA ENTIDADE PÚBLICA, DOTADA DE PERSONALIDADE JURÍDICA, DE AUTONOMIA ADMINISTRATIVA E FINANCEIRA E DE PATRIMÓNIO PRÓPRIO, CRIADO AO ABRIGO DO DECRETO Nº 17/88, DE 27 DE DEZEMBRO. PORTANTO, A GESTÃO DO INSS É CONFIADA A UM CONSELHO DE ADMINISTRAÇÃO, QUE OBEDECE A CONSTITUIÇÃO TRIPARTIDA, ATRAVÉS DA REPRESENTAÇÃO EM IGUAL NÚMERO DO ESTADO, ENTIDADES EMPREGADORAS E SINDICATOS. O SISTEMA DE SEGURANÇA SOCIAL VISA: GARANTIR A SUBSISTÊNCIA DOS TRABALHADORES NAS SITUAÇÕES DE FALTA OU DIMINUIÇÃO DE CAPACIDADE PARA O TRABALHO; GARANTIR A SUBSISTÊNCIA DOS FAMILIARES, POR MORTE DO TRABALHADOR OU PENSIONISTA. O SISTEMA DE SEGURANÇA SOCIAL REGE-SE PELO PRINCÍPIO DE SOLIDARIEDADE. OS TRABALHADORES SAUDÁVEIS CONTRIBUEM PARA AJUDAR AQUELES QUE NÃO GOZAM DE BOA SAÚDE, OS JOVENS APOIAM OS IDOSOS, OU SEJA, É UM SISTEMA QUE FOI CRIADO PARA PROMOVER O EQUILÍBRIO DAS DIFERENÇAS SOCIAIS, PREVALECENTES ENTRE OS TRABALHADORES NO ATIVO E AQUELES QUE POR VÁRIAS RAZÕES NÃO FAZEM PARTE DO UNIVERSO DAQUELES QUE PRODUZEM RIQUEZA. 09/11/2012 62 ARTIGO 23 1. TODA A PESSOA TEM DIREITO AO TRABALHO, À LIVRE ESCOLHA DO TRABALHO, A CONDIÇÕES EQUITATIVAS E SATISFATÓRIAS DE TRABALHO E À PROTEÇÃO CONTRA O DESEMPREGO. 2. TODOS TÊM DIREITO, SEM DISCRIMINAÇÃO ALGUMA, A SALÁRIO IGUAL POR TRABALHO IGUAL. ARTIGO 23 3. QUEM TRABALHA TEM DIREITO A UMA REMUNERAÇÃO EQUITATIVA E SATISFATÓRIA, QUE LHE PERMITA E À SUA FAMÍLIA UMA EXISTÊNCIA CONFORME COM A DIGNIDADE HUMANA, E COMPLETADA, SE POSSÍVEL, POR TODOS OS OUTROS MEIOS DE PROTEÇÃO SOCIAL. 4. TODA A PESSOA TEM O DIREITO DE FUNDAR COM OUTRAS PESSOAS SINDICATOS E DE SE FILIAR EM SINDICATOS PARA DEFESA DOS SEUS INTERESSES. O DIREITO AO TRABALHO E RENDA É PARTE DOS CHAMADOS DIREITOS ECONÔMICOS E SOCIAIS. POR TER COMO BASE A IGUALDADE, O DIREITO AO TRABALHO PREVÊ QUE TODAS AS PESSOAS TÊM DIREITO DE GANHAR A VIDA POR MEIO DE UM TRABALHO LIVREMENTE ESCOLHIDO, DE POSSUIR CONDIÇÕES EQÜITATIVAS E SATISFATÓRIAS DE TRABALHO E RENDA E DE SER PROTEGIDA EM CASO DE DESEMPREGO. NO BRASIL, A CONSTITUIÇÃO DE 1988, NO ARTIGO 6º, RECONHECE O TRABALHO ENQUANTO UM DIREITO E DO ARTIGO 7º AO 11º ESTÃO PRESCRITOS OS PRINCIPAIS DIREITOS PARA OS TRABALHADORES QUE ATUAM SOB AS LEIS BRASILEIRAS. ALÉM DA CONSTITUIÇÃO, A CONSOLIDAÇÃO DAS LEIS TRABALHISTAS (CLT) REGULAMENTA TAMBÉM AS RELAÇÕES DE TRABALHO NO BRASIL. ART.6° DA C.F. ART. 6º SÃO DIREITOS SOCIAIS A EDUCAÇÃO, A SAÚDE, A ALIMENTAÇÃO, O TRABALHO, A MORADIA, O LAZER, A SEGURANÇA, A PREVIDÊNCIA SOCIAL, A PROTEÇÃO À MATERNIDADE E À INFÂNCIA, A ASSISTÊNCIA AOS DESAMPARADOS, NA FORMA DESTA CONSTITUIÇÃO. PELA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA, NÃO SÓ O DIREITO AO TRABALHO MAS A UM SALÁRIO QUE GARANTA A SUBSISTÊNCIA DO TRABALHADOR E DE SUA FAMÍLIA É UMA OBRIGAÇÃO QUE DEVE SER GARANTIDA PELO ESTADO. CONTUDO, APESAR DE SER CONSTITUCIONALMENTE GARANTIDO, NA PRÁTICA, TANTO O DIREITO AO TRABALHO COMO O DIREITO À RENDA SÃO MUITAS VEZES VIOLADOS E NÃO SÃO RAROS OS CASOS DE DESEMPREGO, SALÁRIOS INJUSTOS, TRABALHO SEM FÉRIAS OU REPOUSO, EM CONDIÇÕES INADEQUADAS ETC. 09/11/2012 63 DIFERENTE DE ALGUNS OUTROS DIREITOS, NÃO EXISTE NENHUM MECANISMO FORMAL QUE GARANTA TRABALHO AOS CIDADÃOS BRASILEIROS. O QUE EXISTE SÃO ALGUMAS MEDIDAS QUE, DURANTE UM PERÍODO, BUSCAM ASSISTIR AO DESEMPREGADO, COMO: SEGURO DESEMPREGO, AUXÍLIO-TRANSPORTE (METRÔ), ISENÇÃO DE TAXAS PARA RETIRAR ALGUNS DOCUMENTOS ETC. ALÉM DISSO, TANTO GOVERNOS COMO ALGUNS SINDICATOS POSSUEM SERVIÇOS DE CADASTRO DE TRABALHADORES PARA RECOLOCÁ-LOS NO MERCADO DE TRABALHO E REQUALIFICAÇÃO PROFISSIONAL. ISONOMIA SALARIAL DERIVADO DO PRINCÍPIO GERAL DA ISONOMIA, APRESENTA-SE A IGUALDADE SALARIAL COMO UMA GARANTIA DE QUE A TODO TRABALHO IGUAL DEVE CORRESPONDER PAGAMENTO IGUAL. A CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA ATUAL ASSEGURA A IGUALDADE DE FORMA AMPLA , ESTENDENDO A PROIBIÇÃO DE DIFERENÇAS, ANTES RESTRITA AOS SALÁRIOS, TAMBÉM AO EXERCÍCIO DE FUNÇÕES E DE CRITÉRIO DE ADMISSÃO. REINCLUI, AINDA, EM SEU BOJO A PROIBIÇÃO DE DISCRIMINAÇÃO POR MOTIVO DE IDADE, EMBORA DEIXE DE TRATAR DAS DIFERENÇAS EM RAZÃO DA NACIONALIDADE. A ORDEM JURÍDICO-TRABALHISTA OFERECE PROTEÇÃO CONTRA DISCRIMINAÇÕES GERAIS, ENVOLVENDO, POR EXEMPLO, TIPOS VARIADOS DE EMPREGADOS (MULHER, MENOR E PORTADOR DE DEFICIÊNCIA) E DE SITUAÇÕES CONTRATUAIS, AO LADO DA PROTEÇÃO CONTRA DISCRIMINAÇÕES QUE REPERCUTEM DIRETAMENTE NA TEMÁTICA SALARIAL. DISSO SE CONCLUI QUE A POSSIBILIDADE DE EQUIPARAÇÃO VAI ALÉM DOS SALÁRIOS,ABARCANDO CONDIÇÕES ÍNSITAS AO CONTRATO DE TRABALHO, A EXEMPLO DOS DIAS DE FÉRIAS, DOS VALORES DAS DIÁRIAS, DA CONCESSÃO DE PRÊMIOS, DENTRE OUTRAS. LIBERDADE SINDICAL CONSISTE NO DIREITO DOS TRABALHADORES E EMPREGADORES DE SE ORGANIZAREM E CONSTITUÍREM LIVREMENTE SEUS SINDICATOS, SEM QUALQUER INTERFERÊNCIA DO ESTADO. A CF ADOTOU O PRINCÍPIO DA LIBERDADE SINDICAL, VEDANDO A NECESSIDADE DE AUTORIZAÇÃO DO ESTADO PARA A FUNDAÇÃO DE ENTIDADES SINDICAIS, RESSALVADO, ENTRETANTO, QUE ESTAS ENTIDADES DEVERÃO SER REGISTRADAS NO ÓRGÃO COMPETENTE. A CF CIDADÃ DE 88 VALORIZOU AS ASSEMBLÉIAS SINDICAIS E A NEGOCIAÇÃO COLETIVA DE TRABALHO, ASSEGURANDO, AINDA, O DIREITO DE LIVRE ASSOCIAÇÃO E SINDICALIZAÇÃO DE EMPREGADOS E EMPREGADORES, FACULTANDO AO APOSENTADO SINDICALIZADO O DIREITO DE VOTAR E SER VOTADO. ELEVOU TAMBÉM AO NÍVEL CONSTITUCIONAL A GARANTIA DE EMPREGO E SALÁRIO DO EMPREGADO SINDICALIZADO, DESDE O REGISTRO DA SUA CANDIDATURA ATÉ UM ANO APÓS O FINAL DO MANDATO. POR ÚLTIMO, A CF/88 ASSEGUROU AOS TRABALHADORES O DIREITO DE GREVE, NOS TERMOS DA LEI QUE REGULA A MATÉRIA. 09/11/2012 64 O ART.511 DA CLT DISPÕE: ART. 511. É LÍCITA A ASSOCIAÇÃO PARA FINS DE ESTUDO, DEFESA E COORDENAÇÃO DE SEUS INTERESSES ECONÔMICOS OU PROFISSIONAIS DE TODOS OS QUE, COMO EMPREGADORES, AGENTES OU TRABALHADORES AUTÔNOMOS, OU PROFISSIONAIS LIBERAIS, EXERÇAM, RESPECTIVAMENTE, A MESMA ATIVIDADE OU PROFISSÃO OU ATIVIDADE OU PROFISSÕES SIMILARES OU CONEXAS. ARTIGO 24 TODA A PESSOA TEM DIREITO AO REPOUSO E AOS LAZERES, ESPECIALMENTE, A UMA LIMITAÇÃO RAZOÁVEL DA DURAÇÃO DO TRABALHO E AS FÉRIAS PERIÓDICAS PAGAS. A CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988 CONHECIDA COMO A CONSTITUIÇÃO CIDADÃ PELA DENSA PROTEÇÃO AO SER HUMANO, ENUMERA O DIREITO AO LAZER DENTRE OS DIREITOS SOCIAIS, NO ARTIGO 6º E NO ARTIGO 7º, INCISO IV, ONDE ESTÃO ENUMERADAS AS NECESSIDADES VITAIS BÁSICAS DO TRABALHADOR. NÃO HÁ, PORTANTO, COMO NEGAR QUE O DIREITO AO LAZER É UM DOS COMPONENTES ESSENCIAIS À VIDA DE TODO E QUALQUER SER HUMANO, SENDO UMA DAS CONDIÇÕES PARA QUE SE ALCANCE A EXISTÊNCIA DIGNA. PODEMOS DEFINIR TAL DIREITO COMO A FACULDADE DO SER HUMANO DE OCUPAR SEU TEMPO LIVRE COM ATIVIDADES QUE LHE SÃO PRAZEROSAS E QUE NÃO GUARDAM QUALQUER RELAÇÃO COM O TRABALHO. SERIA, POR EXEMPLO, A LIVRE ESCOLHA QUE O INDIVÍDUO TEM DE RESERVAR PARTE DE SEU TEMPO DISPONÍVEL PARA ESTAR COM A FAMÍLIA, PRATICAR ESPORTES, IR AO CINEMA, AOS PARQUES, PARTICIPAR DE ALGUMA ATIVIDADE INTELECTUAL OU ARTÍSTICA OU, SIMPLESMENTE, NADA FAZER. EM NOME DA PROTEÇÃO AO LAZER, A CONSTITUIÇÃO FEDERAL, NO ART. 7º, LIMITA AS HORAS DE TRABALHO NO INC. XIII , DETERMINA A OBRIGATORIEDADE DO REPOUSO SEMANAL REMUNERADO, INC. XV , BEM COMO ONERA EM 50% A REMUNERAÇÃO DO SERVIÇO EXTRAORDINÁRIO, INC. XVI. OU SEJA, O LEGISLADOR CONSTITUINTE CERCOU- SE DE ELEMENTOS PARA GARANTIR A EFETIVAÇÃO DO LAZER DO TRABALHADOR. O TRABALHADOR NÃO PODE SER COMPELIDO A LABORAR EM SOBREJORNADA E MUITO MENOS SER IMPEDIDO DE GOZAR OS INTERVALOS QUE LHE SÃO LEGALMENTE GARANTIDOS, POIS TAIS ATOS IMPLICAM EM DESRESPEITO AO PRECEITO CONSTITUCIONAL GARANTIDOR DO DIREITO AO LAZER. 09/11/2012 65 O LAZER É UMA NECESSIDADE BÁSICA DO SER HUMANO SOB 3 ASPECTOS: BIOLÓGICO, NA MEDIDA EM QUE CONSIDERAMOS OS ASPECTOS FÍSICOS E PSÍQUICOS DO SER HUMANO, POIS QUE É ATRAVÉS DO LAZER QUE MENTE E CORPO DESCANSAM E "RECARREGAM" AS ENERGIAS DESPENDIDAS DURANTE UM PERÍODO DE TRABALHO; SOCIAL, POIS QUE É NO MOMENTO DE LAZER QUE O TRABALHADOR TEM OPORTUNIDADE DE CONVIVER COM FAMILIARES E AMIGOS, PARTICIPANDO ATIVAMENTE DA VIDA EM COMUNIDADE; EXISTENCIAL, UMA VEZ QUE O TRABALHO EM EXCESSO ALIENA O INDIVÍDUO, IMPEDINDO-O DE PENSAR EM SUA PRÓPRIA VIDA E DE BUSCAR PARA ELA UM RUMO MELHOR DO QUE AQUELE EM QUE SE APRESENTA. ARTIGO 25 1. TODA A PESSOA TEM DIREITO A UM NÍVEL DE VIDA SUFICIENTE PARA LHE ASSEGURAR E À SUA FAMÍLIA A SAÚDE E O BEM-ESTAR, PRINCIPALMENTE QUANTO À ALIMENTAÇÃO, AO VESTUÁRIO, AO ALOJAMENTO, À ASSISTÊNCIA MÉDICA E AINDA QUANTO AOS SERVIÇOS SOCIAIS NECESSÁRIOS, E TEM DIREITO À SEGURANÇA NO DESEMPREGO, NA DOENÇA, NA INVALIDEZ, NA VIUVEZ, NA VELHICE OU NOUTROS CASOS DE PERDA DE MEIOS DE SUBSISTÊNCIA POR CIRCUNSTÂNCIAS INDEPENDENTES DA SUA VONTADE. ARTIGO 25 2. A MATERNIDADE E A INFÂNCIA TÊM DIREITO A AJUDA E A ASSISTÊNCIA ESPECIAIS. TODAS AS CRIANÇAS, NASCIDAS DENTRO OU FORA DO MATRIMÔNIO, GOZAM DA MESMA PROTEÇÃO SOCIAL. ESTABELECE O ART.6° DA CF: ART. 6º SÃO DIREITOS SOCIAIS A EDUCAÇÃO, A SAÚDE, A ALIMENTAÇÃO, O TRABALHO, A MORADIA, O LAZER, A SEGURANÇA, A PREVIDÊNCIA SOCIAL, A PROTEÇÃO À MATERNIDADE E À INFÂNCIA, A ASSISTÊNCIA AOS DESAMPARADOS, NA FORMA DESTA CONSTITUIÇÃO. DIREITOS SOCIAIS SÃO AQUELES QUE TÊM POR OBJETIVO GARANTIR AOS INDIVÍDUOS CONDIÇÕES MATERIAIS TIDAS COMO IMPRESCINDÍVEIS PARA O PLENO GOZO DOS SEUS DIREITOS, POR ISSO TENDEM A EXIGIR DO ESTADO INTERVENÇÕES NA ORDEM SOCIAL SEGUNDO CRITÉRIOS DE JUSTIÇA DISTRIBUTIVA. ASSIM, SE REALIZAM POR MEIO DE ATUAÇÃO ESTATAL, COM A FINALIDADE DE DIMINUIR AS DESIGUALDADES. OS DIREITOS SOCIAIS DO HOMEM CONSISTEM EM: O DIREITO À VIDA (DIREITOS DA MÃE, DIREITOS DA INFÂNCIA, DIREITO DAS FAMÍLIAS NUMEROSAS); DIREITO À IGUALDADE DO HOMEM E DA MULHER; DIREITO A UMA EDUCAÇÃO DIGNA DO HOMEM; DIREITO DE IMIGRAÇÃO E DE EMIGRAÇÃO; DIREITO DE LIVRE ESCOLHA PARA ADERIR ÀS DIVERSAS ASSOCIAÇÕES ECONÔMICAS, POLÍTICAS E CULTURAIS. PARA QUE OS DIREITOS SOCIAIS SEJAM ESTENDIDOS A TODAS AS PESSOAS, É PRECISO, EM PRIMEIRO LUGAR, QUE TODOS JÁ TENHAM O DIREITO À VIDA ASSEGURADO. 09/11/2012 66 TODAS AS COISAS QUE POSSUÍMOS, COMO DINHEIRO, BENS MATERIAIS, TRABALHO, PODER E ATÉ MESMO NOSSOS DIREITOS, PERDEM VALOR QUANDO A NOSSA VIDA ESTÁ AMEAÇADA. NENHUM BEM HUMANO É SUPERIOR À VIDA, QUE É O BEM MAIOR DE QUALQUER PESSOA. AO VALORIZAR A MINHA VIDA E A DO OUTRO, ESTOU VALORIZANDO A HUMANIDADE. MAS, ALÉM DE GARANTIR A VIDA, HÁ AINDA QUE SE VIVER COM DIGNIDADE, O QUE REQUER A SATISFAÇÃO DAS NECESSIDADES FUNDAMENTAIS. O TRABALHO É UM DIREITO E UM DEVER DE TODO CIDADÃO. DE CERTA FORMA, É PELO TRABALHO QUE CONSTRUÍMOS GRANDE PARTE DOS BENS COLETIVOS, SEJAM ELES DE ORIGEM MANUAL OU INTELECTUAL. É UM DIREITO FUNDAMENTAL, POIS É POR MEIO DELE QUE TRANSFORMAMOS A NATUREZA E MELHORAMOS NOSSA QUALIDADE DE VIDA E A DE TODAS AS PESSOAS. É PRECISO RESSALTAR QUE A REMUNERAÇÃO PELO TRABALHO DEVERIA PROPORCIONAR AOS TRABALHADORES E SUAS FAMÍLIAS A SATISFAÇÃO DE SUAS NECESSIDADES FUNDAMENTAIS DE ALIMENTAÇÃO, MORADIA, SAÚDE, EDUCAÇÃO, CULTURA E LAZER. O DIREITO À SAÚDE É UM DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DOS SERES HUMANOS; SEM ELA NINGUÉM CONSEGUE VIVER COM "BEM ESTAR", NEM REALIZAR TUDO O QUE FOR NECESSÁRIO PARA SER FELIZ. POR ISSO, ELE DEVE SER GARANTIDO A TODOS, INDEPENDENTEMENTE DA CONDIÇÃO FINANCEIRA. OU SEJA, ESSE DIREITO NÃO PODE SER CONSIDERADO COMO UM PRODUTO COMERCIALIZÁVEL, AO QUAL SOMENTE AS PESSOAS DE MAIOR PODER AQUISITIVO TÊM ACESSO. ALÉM DISSO, BOAS CONDIÇÕES DE MORADIA, ALIMENTAÇÃO E TRABALHO DEVEM SER CONSIDERADAS COMO ESSENCIAIS PARA A SAÚDE DAS PESSOAS. A C. F. AFIRMA QUE A EDUCAÇÃO É UM DIREITO DE TODOS E UM DEVER DO ESTADO E DA FAMÍLIA, QUE VISA AO PLENO DESENVOLVIMENTO DA PESSOA E SEU PREPARO PARA O EXERCÍCIO DA CIDADANIA. NOENTANTO, NÃO BASTA DIZER QUE TODOS TÊM O MESMO DIREITO DE IR À ESCOLA. É PRECISO QUE TENHAM EFETIVAMENTE A MESMA OPORTUNIDADE, INDEPENDENTE DAS CONDIÇÕES ECONÔMICAS DE CADA UM. CRIANÇAS E ADOLESCENTES QUE TÊM DE SER SUBMETIDAS AO TRABALHO PRECOCE PARA CONTRIBUIR NO ORÇAMENTO FAMILIAR, VÊEM AS SUAS OPORTUNIDADES DE ACESSO À EDUCAÇÃO TOLHIDAS POR CONTA DA SITUAÇÃO SÓCIO ECONÔMICA DE SUAS FAMÍLIAS. O ART. 227 DA CONSTITUIÇÃO TAMBÉM FALA DESSES DIREITOS, SÓ QUE EM RELAÇÃO ÀS CRIANÇAS E ADOLESCENTES: “É DEVER DA FAMÍLIA, DA SOCIEDADE E DO ESTADO ASSEGURAR À CRIANÇA, AOADOLESCENTE E AO JOVEM, COM ABSOLUTA PRIORIDADE, O DIREITO À VIDA, À SAÚDE, ÀALIMENTAÇÃO, À EDUCAÇÃO, AO LAZER, À PROFISSIONALIZAÇÃO, À CULTURA, À DIGNIDADE, AO RESPEITO, À LIBERDADE E À CONVIVÊNCIA FAMILIAR E COMUNITÁRIA, ALÉM DE COLOCÁ-LOS A SALVO DE TODA FORMA DE NEGLIGÊNCIA, DISCRIMINAÇÃO, EXPLORAÇÃO, VIOLÊNCIA, CRUELDADE EOPRESSÃO”. PARA QUE ESSES DIREITOS POSSAM SER EXERCIDOS, A LEI DIZ QUE O ESTADO DEVE PROMOVER PROGRAMAS DE ASSISTÊNCIA INTEGRAL À SAÚDE DA CRIANÇA, DO ADOLESCENTE E DO JOVEM;APLICAR RECURSOS PÚBLICOS DESTINADOS À SAÚDE NA ASSISTÊNCIA MATERNO-INFANTIL; CRIAR PROGRAMAS DE PREVENÇÃO E ATENDIMENTO ESPECIALIZADO PARA AS PESSOAS PORTADORAS DEDEFICIÊNCIA FÍSICA, SENSORIAL OU MENTAL; DAR ASSISTÊNCIA PARA O ACOLHIMENTO DE CRIANÇA OUADOLESCENTE ÓRFÃO OU ABANDONADO; REALIZAR PROGRAMAS DE PREVENÇÃO E ATENDIMENTOESPECIALIZADO À CRIANÇA, AO ADOLESCENTE E AO JOVEM DEPENDENTE DE DROGAS EENTORPECENTES; PUNIR O ABUSO, A VIOLÊNCIA E A EXPLORAÇÃO SEXUAL DA CRIANÇA E DOADOLESCENTE E PROIBIR DISCRIMINAÇÕES AOS FILHOS NASCIDOS FORA DO CASAMENTO OUADOTADOS. 09/11/2012 67 COM RELAÇÃO A ESTE ÚLTIMO ITEM, O ART. 20 DO ECA, ASSIM COMO A CF, DETERMINA QUE “OS FILHOS, HAVIDOS OU NÃO DA RELAÇÃO DO CASAMENTO, OU POR ADOÇÃO, TERÃO OS MESMOS DIREITOS E QUALIFICAÇÕES, PROIBIDAS QUAISQUER DESIGNAÇÕES DISCRIMINATÓRIAS RELATIVAS À FILIAÇÃO”. DIREITO À SAÚDE OS DIREITOS À SAÚDE ESTÃO ASSEGURADOS NOS ARTS. 196 A 200 DA CF, QUE OBRIGAM O ESTADO A OFERECER POLÍTICAS SOCIAIS E ECONÔMICAS PARA REDUZIR O RISCO DE DOENÇAS E DAR ACESSO UNIVERSAL E IGUALITÁRIO ÀS AÇÕES E SERVIÇOS DE PROMOÇÃO E RECUPERAÇÃO DA SAÚDE. O ART. 11 DO ECA TAMBÉM OBRIGA O SISTEMA ÚNICO DE SAÚDE (SUS) A DAR ATENDIMENTO INTEGRAL À SAÚDE DA CRIANÇA E DO ADOLESCENTE. ELE GARANTE, POR EXEMPLO, AOS PORTADORES DE DEFICIÊNCIA MAIS NECESSITADOS, ATENDIMENTO ESPECIALIZADO QUE INCLUI A GRATUIDADE DE MEDICAMENTOS, PRÓTESES E OUTROS RECURSOS RELATIVOS AO TRATAMENTO, HABILITAÇÃO OU REABILITAÇÃO. PROTEÇÃO À SAÚDE MATERNO-INFANTIL OS ARTIGOS 7 A 14 DO ECA TAMBÉM ESTABELECEM QUE A PROTEÇÃO À VIDA E À SAÚDE DA CRIANÇA E DO ADOLESCENTE SEJA IMPLEMENTADA POR POLÍTICAS SOCIAIS PÚBLICAS QUE PERMITAM O NASCIMENTO E O DESENVOLVIMENTO SADIO E HARMONIOSO, EM CONDIÇÕES DIGNAS DE EXISTÊNCIA. À GESTANTE, POR EXEMPLO, É ASSEGURADO O ATENDIMENTO ANTES E DEPOIS DO PARTO PELO SISTEMA ÚNICO DE SAÚDE E QUE O PARTO SEJA FEITO, PREFERENCIALMENTE, PELO MESMO MÉDICO QUE A ACOMPANHOU NA FASE PRÉ-NATAL. ALÉM DISSO, CASO NECESSITEM, A GESTANTE E A NUTRIZ (MULHER QUE AMAMENTA) DEVERÃO TER AJUDA DO ESTADO PARA SUA ALIMENTAÇÃO E ASSISTÊNCIA PSICOLÓGICA (ART. 8). O ART. 9 DO ECA OBRIGA O PODER PÚBLICO, AS INSTITUIÇÕES E OS EMPREGADORES A DAREM CONDIÇÕES ADEQUADAS AO ALEITAMENTO MATERNO, INCLUSIVE AOS FILHOS DE MÃES PRESAS, E O ART. 7 DA CF ASSEGURA A LICENÇA MATERNIDADE RE MUNERADA DURANTE OS QUATRO PRIMEIROS MESES DE VIDA DO BEBÊ E A ASSISTÊNCIA GRATUITA EM CRECHES E PRÉ-ESCOLAS AOS FILHOS E DEPENDENTES DESDE O NASCIMENTO ATÉ OS CINCO ANOS DE IDADE. LOGO APÓS O PARTO, OS HOSPITAIS PÚBLICOS E PARTICULARES SÃO OBRIGADOS A FAZER EXAMES PARA DIAGNOSTICAR E TRATAR ANORMALIDAD ES NO METABOLISMO DO RECÉM- NASCIDO E A PRESTAR ORIENTAÇÃO AOS PAIS. TAMBÉM DEVEM MANTER ALOJAMENTO CONJUNTO, QUE POSSIBILITE AO BEBÊ PERMANECER JUNTO À MÃE (ART. 10 DO ECA). QUANDO UMA CRIANÇA OU ADOLESCENTE TIVER QUE SER INTERNADO, OS HOSPITAIS DEVEM DAR CONDIÇÕES PARA A PERMANÊNCIA, EM TEMPO INTEGRAL, DE UM DOS PAIS OU RESPONSÁVEL (ART. 12). O ECA TAMBÉM OBRIGA QUE OS CASOS DE SUSPEITA OU CONFIRMAÇÃO DE MAUS-TRATOS CONTRA CRIANÇA OU ADOLESCENTE SEJAM COMUNICADOS AO CONSELHO TUTELAR DA CIDADE (ART. 13), E QUE O SISTEMA ÚNICO DE SAÚDE DÊ ASSISTÊNCIA MÉDICA E ODONTOLÓGICA PARA A PREVENÇÃO DAS ENFERMIDADES QUE AFETAM A POPULAÇÃO INFANTIL, FAÇA CAMPANHAS DE EDUCAÇÃO SANITÁRIA PARA PAIS, EDUCADORES E ALUNOS E VACINE AS CRIANÇAS NOS CASOS RECOMENDADOS PELAS AUTORIDADES SANITÁRIAS (ART. 14). 09/11/2012 68 AS CRIANÇAS E ADOLESCENTES TÊM A PROTEÇÃO DA LEI PARA QUE NÃO USEM PRODUTOS QUE POSSAM CAUSAR DEPENDÊNCIA FÍSICA OU PSÍQUICA. O ART. 243 DO ECA PREVÊ PENA DE PRISÃO DE DOIS A QUATRO ANOS E MULTA PARA QUEM VENDER, FORNECER, AINDA QUE GRATUITAMENTE, MINISTRAR OU ENTREGAR A MENORES DE IDADE DROGAS, BEBIDAS ALCOÓLICAS OU QUALQUER SUBSTÂNCIA ENTORPECENTE. A PROTEÇÃO À VELHICE NO QUE CONCERNE O AMPARO À VELHICE, O ART. 229 DA CF ESTABELECE QUE “OS PAIS TÊM O DEVER DE ASSISTIR, CRIAR E EDUCAR OS FILHOS MENORES, E OS FILHOS MAIORES TÊM O DEVER DE AJUDAR E AMPARAR OS PAIS NA VELHICE, CARÊNCIA OU ENFERMIDADE”. A PROTEÇÃO AOS IDOSOS TAMBÉM ESTÁ ASSEGURADA NO ART. 230, SEGUNDO O QUAL “A FAMÍLIA,A SOCIEDADE E O ESTADO TÊM O DEVER DE AMPARAR AS PESSOAS IDOSAS, ASSEGURANDO SUAPARTICIPAÇÃO NA COMUNIDADE, DEFENDENDO SUA DIGNIDADE E BEM-ESTAR E GARANTINDO- LHES O DIREITO À VIDA”. OS PROGRAMAS DE AMPARO AOS IDOSOS DEVEM SER EXECUTADOS DE PREFERÊNCIA EM SUAS CASAS (§1º), E OS MAIORES DE SESSENTA E CINCO ANOS TÊM DIREITO AO TRANSPORTE COLETIVO URBANO GRATUITO (§ 2º). ASSISTÊNCIA SOCIAL POR FIM, NO QUE DIZ RESPEITO À ASSISTÊNCIA SOCIAL, O ART. 203 DA NOSSA CONSTITUIÇÃO DIZ QUE “SERÁ PRESTADA A QUEM DELA NECESSITAR, INDEPENDENTEMENTE DE CONTRIBUIÇÃO À SEGURIDADE SOCIAL, E TEM POR OBJETIVOS: I - A PROTEÇÃO À FAMÍLIA, À MATERNIDADE, À INFÂNCIA, À ADOLESCÊNCIA E À VELHICE; II - O AMPARO ÀS CRIANÇAS E ADOLESCENTES CARENTES; III - A PROMOÇÃO DA INTEGRAÇÃO AO MERCADO DE TRABALHO; IV - A HABILITAÇÃO E REABILITAÇÃO DAS PESSOAS PORTADORAS DE DEFICIÊNCIA E A PROMOÇÃO DE SUA INTEGRAÇÃO À VIDA COMUNITÁRIA; V - A GARANTIA DE UM SALÁRIO MÍNIMO DE BENEFÍCIO MENSAL À PESSOA PORTADORA DEDEFICIÊNCIA E AO IDOSO QUE COMPROVEM NÃO POSSUIR MEIOS DE PROVER À PRÓPRIA MANUTENÇÃO OU DE TÊ- LA PROVIDA POR SUA FAMÍLIA, CONFORME DISPUSER A LEI”. ART.26 1. TODA A PESSOA TEM DIREITO À EDUCAÇÃO. A EDUCAÇÃO DEVE SER GRATUITA, PELO MENOS A CORRESPONDENTE AO ENSINO ELEMENTAR FUNDAMENTAL. O ENSINO ELEMENTAR É OBRIGATÓRIO. O ENSINO TÉCNICO E PROFISSIONAL DEVER SER GENERALIZADO; O ACESSO AOS ESTUDOS SUPERIORES DEVE ESTAR ABERTO A TODOS EM PLENA IGUALDADE, EM FUNÇÃO DO SEU MÉRITO. 09/11/2012 69 ART.26 2. A EDUCAÇÃO DEVE VISAR À PLENA EXPANSÃO DA PERSONALIDADE HUMANA E AO REFORÇO DOS DIREITOS HUMANOS E DAS LIBERDADES FUNDAMENTAIS E DEVE FAVORECER A COMPREENSÃO, A TOLERÂNCIA E A AMIZADE ENTRE TODAS AS NAÇÕES E TODOS OS GRUPOS RACIAIS OU RELIGIOSOS, BEM COMO O DESENVOLVIMENTO DAS ATIVIDADES DAS NAÇÕES UNIDAS PARA A MANUTENÇÃO DA PAZ. ART.26 3. AOS PAIS PERTENCE A PRIORIDADE DO DIREITO DE ESCOLHER O GÊNERO DE EDUCAÇÃO A DAR AOS FILHOS. DENTRO DO ROL DOS DIREITOSHUMANOS FUNDAMENTAIS ENCONTRA-SE O DIREITO À EDUCAÇÃO, AMPARADO POR NORMAS NACIONAIS E INTERNACIONAIS. TRATA-SE DE UM DIREITO FUNDAMENTAL, PORQUE INCLUI UM PROCESSO DE DESENVOLVIMENTO INDIVIDUAL PRÓPRIO À CONDIÇÃO HUMANA. ALÉM DESSA PERSPECTIVA INDIVIDUAL, ESTE DIREITO DEVE SER VISTO, SOBRETUDO, DE FORMA COLETIVA, COMO UM DIREITO A UMA POLÍTICA EDUCACIONAL, A AÇÕES AFIRMATIVAS DO ESTADO QUE OFEREÇAM À SOCIEDADE INSTRUMENTOS PARA ALCANÇAR SEUS FINS. NESSE SENTIDO, ILUMINADO PELO VALOR DA IGUALDADE ENTRE AS PESSOAS, O DIREITO À EDUCAÇÃO FOI CONSAGRADO PELA PRIMEIRA VEZ EM NOSSA CONSTITUIÇÃO FEDERAL DE 1988 COMO UM DIREITO SOCIAL (ARTIGO 6º DA CF/88). COM ISSO, O ESTADO PASSOU FORMALMENTE A TER A OBRIGAÇÃO DE GARANTIR EDUCAÇÃO DE QUALIDADE A TODOS OS BRASILEIROS. É IMPORTANTE RESSALTAR, PORÉM, QUE O PODER PÚBLICO NÃO É O ÚNICO RESPONSÁVEL PELA GARANTIA DESSE DIREITO. CONFORME PREVISTO NO ARTIGO 205 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, A EDUCAÇÃO TAMBÉM É DEVER DA FAMÍLIA E À SOCIEDADE CABE PROMOVER, INCENTIVAR E COLABORAR PARA A REALIZAÇÃO DESSE DIREITO. ESPECIFICAMENTE EM RELAÇÃO ÀS CRIANÇAS E AOS ADOLESCENTES, TANTO A CONSTITUIÇÃO FEDERAL (ARTIGO 227, CF/88) COMO O ESTATUTO DA CRIANÇA E DO ADOLESCENTE (ARTIGO 4º DA LEI 8.069/90) PREVÊEM QUE A FAMÍLIA, A SOCIEDADE E O ESTADO DEVEM ASSEGURAR OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DESSES SUJEITOS, E AÍ SE INCLUI A EDUCAÇÃO, COM ABSOLUTA PRIORIDADE. 09/11/2012 70 SENDO UM DIREITO SOCIAL, TEM POR OBJETIVO CRIAR CONDIÇÕES PARA QUE A PESSOA SE DESENVOLVA, PARA QUE A PESSOA ADQUIRA O MÍNIMO NECESSÁRIO PARA VIVER EM SOCIEDADE, E É DESTINADO, SOBRETUDO, ÀS PESSOAS MAIS CARENTES E NECESSITADAS. ASSIM, TEMOS A EDUCAÇÃO COMO UM DOS COMPONENTES DO MÍNIMO EXISTENCIAL OU PISO MÍNIMO NORMATIVO, COMO UMA DAS CONDIÇÕES DE QUE A PESSOA NECESSITA PARA VIVER EM SOCIEDADE, PARA TER UMA VIDA DIGNA, SOBRETUDO NO QUE SE REFERE AO ENSINO PUBLICO FUNDAMENTAL GRATUITO NOS ESTABELECIMENTOS OFICIAIS DE ENSINO, QUE SE TRADUZ COMO DIREITO PÚBLICO SUBJETIVO, COMO CONDIÇÃO ESSENCIAL PARA UMA EXISTÊNCIA DIGNA. IMPORTANTE QUEM NÃO TEM NENHUM ACESSO À EDUCAÇÃO NÃO É CAPAZ DE EXIGIR E EXERCER DIREITOS CIVIS, POLÍTICOS, ECONÔMICOS E SOCIAIS, O QUE PREJUDICA SUA INCLUSÃO NA SOCIEDADE MODERNA. A EDUCAÇÃO É DIREITO PÚBLICO SUBJETIVO, E ISSO QUER DIZER QUE O ACESSO AO ENSINO FUNDAMENTAL É OBRIGATÓRIO E GRATUITO; O NÃO OFERECIMENTO DO ENSINO OBRIGATÓRIO PELO PODER PÚBLICO (FEDERAL, ESTADUAL, MUNICIPAL), OU SUA OFERTA IRREGULAR, IMPORTA RESPONSABILIDADE DA AUTORIDADE COMPETENTE. COMPETE AO PODER PÚBLICO RECENSEAR OS EDUCANDOS NO ENSINO FUNDAMENTAL, FAZER- LHES A CHAMADA E ZELAR, JUNTO AOS PAIS OU RESPONSÁVEIS, PELA FREQÜÊNCIA À ESCOLA. QUANTO À COMPETÊNCIA, OS MUNICÍPIOS ATUARÃO PRIORITARIAMENTE NO ENSINO FUNDAMENTAL E NA EDUCAÇÃO INFANTIL. OS ESTADOS E O DISTRITO FEDERAL ATUARÃO PRIORITARIAMENTE NO ENSINO FUNDAMENTAL E MÉDIO. DE ACORDO COM A LEI DE DIRETRIZES E BASES DA EDUCAÇÃO NACIONAL Nº. 9394/96, A EDUCAÇÃO BÁSICA COMPREENDE A EDUCAÇÃO INFANTIL, ENSINO FUNDAMENTAL E ENSINO MÉDIO. AS SUAS MODALIDADES SÃO: EDUCAÇÃO ESPECIAL, EDUCAÇÃO DE JOVENS E ADULTOS, EDUCAÇÃO PROFISSIONAL, EDUCAÇÃO INDÍGENA, EDUCAÇÃO DO CAMPO. A COMPETÊNCIA DO SISTEMA FEDERAL É ELABORAR O PLANO NACIONAL DE EDUCAÇÃO E ASSEGURAR O PROCESSO NACIONAL DE AVALIAÇÃO DO RENDIMENTO ESCOLAR EM TODOS OS NÍVEIS E SISTEMAS DE EDUCAÇÃO. AO SISTEMA ESTADUAL CABE ASSEGURAR O ENSINO FUNDAMENTAL E OFERECER COM PRIORIDADE O ENSINO MÉDIO. CABE AO SISTEMA MUNICIPAL ASSEGURAR O ENSINO INFANTIL E OFERECER COM PRIORIDADE O ENSINO FUNDAMENTAL. A LDBEN 9394/96, ASSINALA COMO DIRETRIZES: A INCLUSÃO, A VALORIZAÇÃO DA DIVERSIDADE, A FLEXIBILIDADE, A QUALIDADE E A AUTONOMIA, ASSIM COMO, A COMPETÊNCIA PARA O TRABALHO E A CIDADANIA. 09/11/2012 71 ART.27 1. TODA A PESSOA TEM O DIREITO DE TOMAR PARTE LIVREMENTE NA VIDA CULTURAL DA COMUNIDADE, DE FRUIR AS ARTES E DE PARTICIPAR NO PROGRESSO CIENTÍFICO E NOS BENEFÍCIOS QUE DESTE RESULTAM. ART.27 2. TODOS TÊM DIREITO À PROTECÇÃO DOS INTERESSES MORAIS E MATERIAIS LIGADOS A QUALQUER PRODUÇÃO CIENTÍFICA, LITERÁRIA OU ARTÍSTICA DA SUA AUTORIA. ESTE DIREITO DE ALCANCE UNIVERSAL É REITERADO PELO PACTO INTERNACIONAL DOS DIREITOS ECONÔMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS, QUE EM SEU ARTIGO 15 ADICIONA: “OS ESTADOS PARTES NO PRESENTE PACTO RECONHECEM A CADA INDIVÍDUO O DIREITO DE: A) PARTICIPAR DA VIDA CULTURAL; B) DESFRUTAR DO PROGRESSO CIENTÍFICO E SUAS APLICAÇÕES; C) BENEFICIAR-SE DA PROTEÇÃO DOS INTERESSES MORAIS E MATERIAIS DECORRENTES DE TODA A PRODUÇÃO CIENTÍFICA, LITERÁRIA OU ARTÍSTICA DE QUE SEJA AUTOR.” ACRESCENTA O MESMO DISPOSITIVO DO PACTO: “AS MEDIDAS QUE OS ESTADOS PARTES NO PRESENTE PACTO DEVERÃO ADOTAR COM A FINALIDADE DE ASSEGURAR O PLENO EXERCÍCIO DESTE DIREITO INCLUIRÃO AQUELAS NECESSÁRIAS À CONSERVAÇÃO, AO DESENVOLVIMENTO E À DIFUSÃO DA CIÊNCIA E DA CULTURA”. ADICIONA, AINDA, QUE “OS ESTADOS-PARTES RECONHECEM OS BENEFÍCIOS QUE DERIVAM DO FOMENTO E DO DESENVOLVIMENTO DA COOPERAÇÃO E DAS RELAÇÕES INTERNACIONAIS NO DOMÍNIO DA CIÊNCIA E DA CULTURA”. DESTE MODO, ASSEGURA-SE O DIREITO DE PARTICIPAR DA VIDA CULTURAL E DO PROGRESSO CIENTÍFICO, BEM COMO O DIREITO À CONSERVAÇÃO, AO DESENVOLVIMENTO E À DIFUSÃO DA CIÊNCIA E DA CULTURA. NO QUE TANGE À PRODUÇÃO CIENTÍFICA, LITERÁRIA OU ARTÍSTICA, AO MESMO TEMPO QUE A DECLARAÇÃO UNIVERSAL E O PACTO ESTABELECEM A PROTEÇÃO DOS DIREITOS DO AUTOR E DE SEUS INTERESSES MATERIAIS E MORAIS, CONSAGRAM O DIREITO DIFUSO AO DESFRUTE DOS PROGRESSOS CIENTÍFICOS, BEM COMO A PROTEÇÃO AOS DIREITOS SOCIAIS À SAÚDE, EDUCAÇÃO, ALIMENTAÇÃO, DENTRE OUTROS. O PACTO ENFATIZA, ADEMAIS, A IMPORTÂNCIA DA COOPERAÇÃO INTERNACIONAL NO DOMÍNIO DA CIÊNCIA E DA CULTURA. ART.28 TODA A PESSOA TEM DIREITO A QUE REINE, NO PLANO SOCIAL E NO PLANO INTERNACIONAL, UMA ORDEM CAPAZ DE TORNAR PLENAMENTE EFETIVOS OS DIREITOS E AS LIBERDADES ENUNCIADAS NA PRESENTE DECLARAÇÃO. 09/11/2012 72 A CONSTITUIÇÃO FEDERAL PERMITE A RECEPÇÃO DE TRATADOS INTERNACIONAIS QUE VERSEM SOBRE DIREITOS HUMANOS, TRATADOS ESSES, QUE UMA VEZ APROVADOS PELO LEGISLATIVO,EQUIPARAM-SE ÀS EMENDAS CONSTITUCIONAIS (ART. 5º, PARÁGRAFOS 2º, 3º E 4º) ART.29 1. O INDIVÍDUO TEM DEVERES PARA COM A COMUNIDADE, FORA DA QUAL NÃO É POSSÍVEL O LIVRE E PLENO DESENVOLVIMENTO DA SUA PERSONALIDADE. ART.29 2. NO EXERCÍCIO DESTES DIREITOS E NO GOZO DESTAS LIBERDADES NINGUÉM ESTÁ SUJEITO SENÃO ÀS LIMITAÇÕES ESTABELECIDAS PELA LEI COM VISTA EXCLUSIVAMENTE A PROMOVER O RECONHECIMENTO E O RESPEITO DOS DIREITOS E LIBERDADES DOS OUTROS E A FIM DE SATISFAZER AS JUSTAS EXIGÊNCIAS DA MORAL, DA ORDEM PÚBLICA E DO BEM-ESTAR NUMA SOCIEDADE DEMOCRÁTICA. ART.29 3. EM CASO ALGUM ESTES DIREITOS E LIBERDADES PODERÃO SER EXERCIDOS CONTRARIAMENTE AOS FINS E AOS PRINCÍPIOS DAS NAÇÕES UNIDAS. A CIDADANIA É O CONJUNTO DE DIREITOS E DEVERES QUE UM INDIVÍDUO TEM NA SOCIEDADE EM QUE VIVE. ESTES DIREITOS E DEVERES TÊM COMO FINALIDADE O DESENVOLVIMENTO MÁXIMO DOS SERES HUMANOS E DAS SUAS RELAÇÕES COM OS OUTROS. SÃO INSPIRADOS NOS VALORES DA IGUALDADE E DA LIBERDADE E DEFINEM AS RESPONSABILIDADES DO ESTADO PARA COM OS INDIVÍDUOS, DOS INDIVÍDUOS PARA COM O ESTADO E DOS INDIVÍDUOS PARA COM ASOUTRAS PESSOAS. O ESTADO TEM OBRIGAÇÃO DE GARANTIR OS DIREITOS DAS PESSOAS, MAS ESTAS TAMBÉM TÊM DEVERES PERANTE O ESTADO E PERANTE OS OUTROS CIDADÃOS. NUMA DEMOCRACIA, OS DIREITOS DE UM INDIVÍDUO SÃO GARANTIDOS A PARTIR DO CUMPRIMENTO DOS DEVERES DOS OUTROS ELEMENTOS DA SOCIEDADE. ALGUNS DESSES DEVERES SÃO: RESPEITAR AS LEIS; CUMPRIR AS OBRIGAÇÕES FACE AO ESTADO, ESPECIALMENTE O PAGAMENTO DE IMPOSTOS E TAXAS, RESPEITAR OS DIREITOS DOS OUTROS CIDADÃOS, NAS CONDIÇÕES DEFINIDAS NA LEI E PARTICIPAR NA VIDA COMUNITÁRIA. 09/11/2012 73 TODAVIA, ESTABELECE O ART. 5°, INCISO II, DA C.F. QUE NINGUÉM SERÁ OBRIGADO A FAZER OU DEIXAR DE FAZER ALGUMA COISA SENÃO EM VIRTUDE DE LEI. DESTA FORMA, ESTABELECE UM DOS PILARES DE SUSTENTAÇÃO DA SOCIEDADE DEMOCRÁTICA, QUE REGULA DIREITOS E DEVERES DO ESTADO E DE SEUS MEMBROS: O PRINCÍPIO DA LEGALIDADE. O PRINCÍPIO DA LEGALIDADE REPRESENTA UMA GARANTIA PARA OS ADMINISTRADOS, POIS, QUALQUER ATO DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA SOMENTE TERÁ VALIDADE SE RESPALDADO EM LEI, EM SUA ACEPÇÃO AMPLA. REPRESENTA UM LIMITE PARA A ATUAÇÃO DO ESTADO, VISANDO À PROTEÇÃO DO ADMINISTRADO EM RELAÇÃO AO ABUSO DE PODER. O PRINCÍPIO DA LEGALIDADE APRESENTA UM PERFIL DIVERSO NO CAMPO DO DIREITO PÚBLICO E NO CAMPO DO DIREITO PRIVADO. NO DIREITO PRIVADO, TENDO EM VISTA SEUS INTERESSES, AS PARTES PODERÃO FAZER TUDO O QUE A LEI NÃO PROÍBE; NO DIREITO PÚBLICO, DIFERENTEMENTE, EXISTE UMA RELAÇÃO DE SUBORDINAÇÃO PERANTE A LEI, OU SEJA, SÓ SE PODE FAZER O QUE A LEI EXPRESSAMENTE AUTORIZAR OU DETERMINAR. TAL IDÉIA TOMA COMO ALICERCE A CÉLEBRE LIÇÃO DO JURISTA SEABRA FAGUNDES, SINTETIZADA NA SEGUINTE FRASE: “ADMINISTRAR É APLICAR A LEI DE OFÍCIO”. COMO DESDOBRAMENTOS DE TAL PRINCÍPIO, NORTEADOR DA ELABORAÇÃO DE NOSSO TEXTO CONSTITUCIONAL, ENCONTRAMOS EM TODA A CONSTITUIÇÃO SUAS EXPRESSÕES ESPECÍFICAS, COMO, POR EXEMPLO, A LEGALIDADE PENAL (ARTIGO 5º, INCISO XXXIX), A LEGALIDADE TRIBUTÁRIA (ARTIGO 150, INCISO I), ENTRE OUTROS. O PRINCÍPIO EM ESTUDO, NÃO OBSTANTE SUA LARGA APLICAÇÃO, APRESENTA JUSTIFICÁVEIS RESTRIÇÕES: - MEDIDAS PROVISÓRIAS: SÃO ATOS COM FORÇA DE LEI, MAS O ADMINISTRADO SÓ SE SUBMETERÁ AO PREVISTO NAS MEDIDAS PROVISÓRIAS SE ELAS FOREM EDITADAS DENTRO DOS PARÂMETROS CONSTITUCIONAIS, OU SEJA, SE NELAS CONSTAREM OS REQUISITOS DA RELEVÂNCIA E DA URGÊNCIA. VÊM SENDO CONSIDERADOS FATOS URGENTES, PARA FINS DE EDIÇÃO DE MEDIDAS PROVISÓRIAS, AQUELES ASSUNTOS QUE NÃO PODEM ESPERAR MAIS DE 90 DIAS, EM RAZÃO DA PREVISÃO CONSTITUCIONAL DE PROCEDIMENTO SUMÁRIO PARA A CRIAÇÃO DE LEIS (ARTIGO 64, §§ 1º A 4º); ESTADO DE SÍTIO E ESTADO DE DEFESA: SÃO SITUAÇÕES DE ANORMALIDADE INSTITUCIONAL. REPRESENTAM RESTRIÇÕES AO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE PORQUE SÃO INSTITUÍDOS POR UM DECRETO PRESIDENCIAL, QUE PODE AMPLIAR OS PODERES DA ADMINISTRAÇÃO, AUTORIZANDO OU DETERMINANDO A PRÁTICA DE ATOS SEM RESPALDO LEGAL. 09/11/2012 74 ART.30 NENHUMA DISPOSIÇÃO DA PRESENTE DECLARAÇÃO PODE SER INTERPRETADA DE MANEIRA A ENVOLVER PARA QUALQUER ESTADO, AGRUPAMENTO OU INDIVÍDUO O DIREITO DE SE ENTREGAR A ALGUMA ATIVIDADE OU DE PRATICAR ALGUM ATO DESTINADO A DESTRUIR OS DIREITOS E LIBERDADES AQUI ENUNCIADOS. 3 – QUESTÕES COMENTADAS (NUCEPE -2012- PM – PI – AGENTE DE POLÍCIA - SARGENTO) EM RELAÇÃO AO CONCEITO DOS DIREITOS HUMANOS, IDENTIFIQUE COM V AS ALTERNATIVAS VERDADEIRAS E F, AS FALSAS E MARQUE, EM SEGUIDA, A SEQUÊNCIA CORRETA. ( ) O núcleo do conceito de Direitos Humanos se encontra no reconhecimento da dignidade da pessoa humana. Essa dignidade expressa num sistema de valores, exerce uma função orientadora sobre a ordem jurídica porquanto estabelece “o bom e o justo” para o homem. ( ) Direitos Humanos é uma expressão moderna, mas o princípio que invoca é tão antigo quanto a própria humanidade. É que determinados direitos e liberdades são fundamentais para a existência humana. ( ) Os Direitos Humanos surgiram a partir do século XX, e devem ser utilizados apenas nos países democráticos. ( ) Os Direitos Humanos são considerados fundamentais porque sem eles a pessoa humana não consegue existir ou não é capaz de se desenvolver e de participar plenamente da vida. ( ) Os Direitos Humanos devem privilegiar apenas a parcela da população mais carente, fato que justifica sua própria existência. a) V, V, F, V, F b) V, V, V, V, V c) V, V, F, F, V d) F, F, V, F, V e) V, V, F, F, F A (Cespe - 2009 – DPE - PI – Defensor Público) A respeito do desenvolvimento histórico dos direitos humanos e seus marcos fundamentais, assinale a opção correta. a) Os direitos fundamentais surgem todos de uma vez, não se originam de processo histórico paulatino. b) Não há uma correlação entre o surgimento do cristianismo e o respeito à dignidade da pessoa humana. c) As gerações de direitos humanos mais recentes substituem as gerações de direitos fundamentais mais antigas. d) A proteção dos direitos fundamentais é objeto também do direito internacional. e) A ONU é o órgão responsável pela UDHR e pela Declaração Americana de Direitos. D (VUNESP - 2008 – DPE – MS – DEFENSOR PÚBLICO) QUANDO SE FALA EM DIREITOS HUMANOS, CONSIDERANDO SUA HISTORICIEDADE, É CORRETO DIZER QUE a) somente passam a existir com as Declarações de Direitos elaboradas a partir da Revolução Gloriosa Inglesa de 1688. b) foram estabelecidos, pela primeira vez, por meio da Carta Magna de 1215, que é a expressão maior da proteção dos Direitos do Homem em âmbito universal. c) a concepção contemporânea de Direitos Humanos foi introduzida, em 1789, pela Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão, fruto da Revolução Francesa. d) a internacionalização dos Direitos Humanos surge a partir do Pós- Guerra, como resposta às atrocidades cometidas durante o nazismo. D (CESPE - 2012 – TJ – RR – Agente de Proteção) A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS RECONHECE O PRINCÍPIO DA UNICIDADE SINDICAL. ( ) CERTO ( ) ERRADO Errado 09/11/2012 75 (CESPE - 2012 – TJ – RR – Agente de Proteção) A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS FOI ADOTADA APÓS A 2.ª GUERRA MUNDIAL PELA ASSEMBLEIA GERAL DAS NAÇÕES UNIDAS. ( ) CERTO ( ) ERRADO Certo (CESPE - 2012 – TJ – RR – Agente de Proteção) A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS NÃO DISPÕE EXPRESSAMENTE SOBRE O DIREITO AO CASAMENTO, MAS ASSEGURA-O INDIRETAMENTE AO PROTEGER A FAMÍLIA. ( ) CERTO ( ) ERRADO Errado (CESPE - 2012 – TJ – RR – Agente de Proteção) A DECLARAÇÃO UNIVERSAL DE DIREITOS HUMANOS GARANTE EXPRESSAMENTE A GRATUIDADE DA EDUCAÇÃO FUNDAMENTAL. . ( ) CERTO ( ) ERRADO Certo (PGR - 2011 – PGR – PROCURADOR) NO TOCANTE À DECLARAÇÃO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, É CORRETO DIZER QUE a) é composta integralmente de normas de direito imperativo internacional (jus cogens) b) não é formalmente vinculante, mas é indicativo de amplo consenso internacional, integrando o chamado soft law; c) é formalmente vinculante como direito costumeiro internacional; d) é expressão da universalidade cultural, sendo seus preceitos aceitos em todas as culturas. B MENSAGEM FINAL "POUCO IMPORTA O JULGAMENTO DOS OUTROS. OS SERES SÃO TÃO CONTRADITÓRIOS QUE É IMPOSSÍVEL ATENDER ÀS SUAS DEMANDAS, SATISFAZÊ-LOS. TENHA EM MENTE SIMPLESMENTE SER AUTÊNTICO E VERDADEIRO... "DALAI LAMA