DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO MATERIAL 06 (2011 1) 1

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DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO – material 06
(LÁZARO LUIZ MENDONÇA BORGES)
C – Respostas do Reclamado:
São três as modalidades de resposta do réu: contestação, exceção e reconvenção. As duas primeiras são consideradas defesa; a última não constitui exatamente defesa, mas ação do réu em face do autor dentro do mesmo processo em que aquele é demandado.
Conforme já visto, não havendo conciliação, o reclamado deverá apresentar defesa escrita ou oral (tempo máximo de 20 minutos). Havendo litisconsorte, cada um terá 20 minutos para formular a defesa.
A CLT somente faz previsão expressa da ‘defesa’, embora no sentido de contestação, e duas modalidades de exceção: a de “foro” e a de suspeição. Não faz menção à reconvenção nem à exceção de impedimento. Entretanto, não há dúvidas de que são cabíveis no processo trabalhista. O reclamado poderá, na audiência para a qual foi notificado, apresentar, simultaneamente, contestação, exceção e reconvenção, ou mesmo oferecer uma ou duas espécies de resposta, ou mesmo nenhuma.
C.1 – Contestação:
É a modalidade mais usual. Nela, o reclamado se insurge contra os pedidos formulados na peça de ingresso, e também concernente à própria relação processual, competindo-lhe alegar toda matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir (art. 300, do CPC). Ressalta-se a desnecessidade de “especificação das provas”, pois elas serão produzidas em audiência.
A contestação pode envolver preliminares – defesa processual ou defesa indireta (artigo 301 do CPC), prejudiciais de mérito (exemplos: prescrição, decadência, acordo na Comissão de Conciliação Prévia) e o mérito propriamente dito. 
Art. 301. Compete-lhe, porém, antes de discutir o mérito, alegar: (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
I - inexistência ou nulidade da citação; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
II - incompetência absoluta; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
III - inépcia da petição inicial; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
IV - perempção; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
V - litispendência; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
VI - coisa julgada; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
VII - conexão; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
VIII - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;  (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
IX - convenção de arbitragem; (Redação dada pela Lei nº 9.307, de 23.9.1996)
X - carência de ação;  (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
XI - falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar. (Incluído pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
§ 1o Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada, quando se reproduz ação anteriormente ajuizada. (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
§ 2o Uma ação é idêntica à outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
§ 3o Há litispendência, quando se repete ação, que está em curso; há coisa julgada, quando se repete ação que já foi decidida por sentença, de que não caiba recurso. (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
Algumas preliminares não são compatíveis com o processo do trabalho, como, por exemplo, a convenção de arbitragem (inciso IX), por ser inaplicável nas ações individuais oriundas da relação de emprego (porém, aceita em direito coletivo), haja vista a prevalência do princípio da irrenunciabilidade; e a perempção (inciso IV), que é prevista no art. 268, parágrafo único, do CPC. Os artigos 731 e 732, da CLT referem-se à “perempção trabalhista”. Em lides trabalhistas também não teria lugar a falta de caução (inciso XI).
Art. 731 - Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamação verbal, não se apresentar, no prazo estabelecido no parágrafo único do art. 786, à Junta ou Juízo para fazê-lo tomar por termo, incorrerá na pena de perda, pelo prazo de 6 (seis) meses, do direito de reclamar perante a Justiça do Trabalho.
Art. 732 - Na mesma pena do artigo anterior incorrerá o reclamante que, por 2 (duas) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art. 844.
Há quem entenda que as penas previstas nos artigos 731 e 732, da CLT contam-se a partir do trânsito em julgado da 2ª ação arquivada. A prescrição, todavia, continua correndo. Essa penalidade é aplicada inclusive quando se tratar de pedidos distintos entre as ações, do que se depreende que, dentro do prazo prescricional (02 anos após a extinção do contrato), o reclamante poderá intentar mais de 03 ações, enquanto que no processo civil isso não é permitido.
Incompetência absoluta deve ser alegada em preliminar, não obstante, por se tratar de matéria de ordem pública, poder ser levantada a qualquer tempo ou grau de jurisdição, conforme leitura do artigo 113 do CPC.
Art. 113. A incompetência absoluta deve ser declarada de ofício e pode ser alegada, em qualquer tempo e grau de jurisdição, independentemente de exceção.
§ 1o Não sendo, porém, deduzida no prazo da contestação, ou na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos, a parte responderá integralmente pelas custas.
§ 2o Declarada a incompetência absoluta, somente os atos decisórios serão nulos, remetendo-se os autos ao juiz competente.
No tocante à carência de ação, ou alegação de ilegitimidade de parte (naqueles casos de negativa de vínculo de emprego), o juiz decidirá pela improcedência do pedido e não pela ilegitimidade de parte, pois as condições da ação, no processo do trabalho, devem ser analisadas de forma abstrata.
Superadas as preliminares, passa-se ao exame das prejudiciais de mérito, consistindo em matérias que, embora não sejam preliminares, impedem a análise do mérito propriamente dito, conforme exemplos acima citados. Na prática, porém, nada impede de que tais “prejudiciais” sejam abordadas no próprio mérito.
Em relação ao mérito, o reclamado deve apresentar defesa direta (contestando os pedidos, negando os fatos constitutivos indicados pelo reclamante) e , se for o caso, defesa indireta, que cuida de fatos modificativos, impeditivos e extintivos dos direitos alegados pelo autor. Um bom exemplo é o que trata do pedido de equiparação salarial, em que o reclamado pode contestar informando um dos elementos que impedem a concessão do pedido (quadro de carreira, diferença de perfeição técnica, readaptação do paradigma etc.).
Sobre compensação, verificar o teor das SÚMULAS 48 e 18 (exemplo: compensação do valor de aviso prévio não cumprido com horas extras deferidas em sentença), do TST. Contudo, há quem aceite a compensação de verbas trabalhistas com o empréstimo feito pelo empregador em benefício do empregado (que é dívida de natureza civil).
SÚMULA 48. COMPENSAÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 
A compensação só poderá ser argüida com a contestação.
SÚMULA 18. COMPENSAÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 
A compensação, na Justiça do Trabalho, está restrita a dívidas de natureza trabalhista.
Não confundir compensação com dedução, que é o desconto que deve ser imposto em virtude de quitação parcial de determinada parcela por parte do reclamado. Exemplo: no caso de deferimento de horas extras, pede-se a dedução das verbas que já foram pagas sob o mesmo título.
Na compensação, há crédito recíproco; na dedução, não.
C.2 – Exceção:
Nosso direito contempla três tipos de exceção: incompetência relativa, suspeição (art. 799, da CLT) e impedimento (esta última não consta na CLT, aplicando-se subsidiariamente os artigos 134 e 135 do CPC), pois inegável a possibilidade de tal expediente.
Verificar artigos 799 a 801 da CLT.
Art. 799 - Nas causas da jurisdição da Justiça do Trabalho, somente podem ser opostas, com suspensão do feito, as exceções de suspeição ou incompetência. (Redaçãodada pelo Decreto-lei nº 8.737, de 19.1.1946)
§ 1º - As demais exceções serão alegadas como matéria de defesa. (Redação dada pelo Decreto-lei nº 8.737, de 19.1.1946)
§ 2º - Das decisões sobre exceções de suspeição e incompetência, salvo, quanto a estas, se terminativas do feito, não caberá recurso, podendo, no entanto, as partes alegá-las novamente no recurso que couber da decisão final. (Redação dada pelo Decreto-lei nº 8.737, de 19.1.1946)
Art. 800 - Apresentada a exceção de incompetência, abrir-se-á vista dos autos ao exceto, por 24 (vinte e quatro) horas improrrogáveis, devendo a decisão ser proferida na primeira audiência ou sessão que se seguir.
Art. 801 - O juiz, presidente ou vogal, é obrigado a dar-se por suspeito, e pode ser recusado, por algum dos seguintes motivos, em relação à pessoa dos litigantes:
        a) inimizade pessoal;
        b) amizade íntima;
        c) parentesco por consangüinidade ou afinidade até o terceiro grau civil;
        d) interesse particular na causa.
Parágrafo único - Se o recusante houver praticado algum ato pelo qual haja consentido na pessoa do juiz, não mais poderá alegar exceção de suspeição, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeição não será também admitida, se do processo constar que o recusante deixou de alegá-la anteriormente, quando já a conhecia, ou que, depois de conhecida, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propósito o motivo de que ela se originou.
A exceção de incompetência deve ser argüida no momento de apresentação da defesa, sob pena de preclusão e a conseqüente prorrogação da competência. O procedimento respectivo está regulado no artigo 800 da CLT.
Reconhecida a exceção de incompetência, com a remessa dos autos ao juízo competente, caberá a interposição de recurso caso o feito seja remetido a outro Tribunal Regional, conforme se depreende da SÚMULA 214, do TST.
O procedimento da exceção de suspeição (e de impedimento) tem regramento no art. 802, §§ 1º e 2º, CLT.
C.3 – Reconvenção:
É uma ação incidental movida pelo reclamado, chamado reconvinte, em relação ao reclamante, chamado então de reconvindo, de perfeita aplicação e aceitação no processo do trabalho. Muito comum quando a empresa ajuíza ação de consignação em pagamento sob o fundamento de recusa do trabalhador em receber o acerto rescisório ou por ter sido dispensado por justa causa e este apresenta reconvenção, requerendo a reversão da dispensa para sem justa causa e pleiteando outros direitos.
O momento oportuno de apresentar a reconvenção é junto com a defesa, caso em que o reconvindo terá prazo para apresentar defesa (mínimo de 05 dias). Há divergência sobre a possibilidade de reconvenção nos procedimentos sumário e sumaríssimo. Os que não admitem, reconhecem a possibilidade de pedido contraposto na própria contestação.
Inaplicável a reconvenção no processo de execução, por não existir sentença de conhecimento, e pelo que dispõe o art. 16, § 3º da Lei de Execução Fiscal (“não será admitida reconvenção, nem compensação, e as exceções, salvo as de suspeição, incompetência e impedimentos, serão argüidas como matéria preliminar e serão processadas e julgadas com os embargos).
Se a parte desistir da ação, ou se esta for extinta por algum motivo, a reconvenção terá seguimento normal, conforme previsão no art. 317, do CPC.