aulas digitadas - Teoria da empresa

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TEORIA DA EMPRESA
Prof. Silvana Prince
Conteúdo programático do semestre
Formação do direito de empresa
Origem
Histórico
Comercio
Empresário
Conceito
Condições
Capacidade
Sociedade empresarial
Registro
Estabelecimento da empresa
Nome empresarial
Prepostos – gerentes – auxiliares
Escrituração e contabilidade
Classificação das sociedades
Personalidade jurídica e teoria da desconsideração da personalidade jurídica
Sociedade empresarial no Código Civil
Sociedade em comum
Sociedade em cota de participação 
Sociedade (simples – nome coletivo – em comandita (simples / por ações)
Limitada
Limitada individual
Anônima
Transformação, incorporação, fusão e cisão de sociedades
Bibliografia: 
Curso de Direito Comercial – vol 1 – Fabio Ulhoa Coelho
Manual de Direito Comercial – Fabio Ulhoa Coelho
Curso de Direito Comercial – Marlon Tomazette
1ª. aula – 10/02/14
COMÉRCIO – “é o complexo de atos de intromissão entre o produtor e o consumidor, que exercidos habitualmente e com fim de lucro, realizam, promovem e facilitam a circulação de produtos da natureza ou da industria para tornar mais fácil e pronta a procura e a oferta” (Vidari) 
MEDIAÇÃO = intermediação
FIM LUCRATIVO = comercio visa lucro
HABITUALIDADE = continuidade
DIREITO EMPRESARIAL – “conjunto de normas que regulam as questões próprias dos empresários ou das empresas, a maneira como se estrutura a produção e negociação dos bens e serviços que todos precisamos para viver”
Direito Empresarial se divide em 02 (duas) correntes: Teoria dos atos de comércio e Teoria da Empresa
TEORIA DA EMPRESA – “A Teoria da empresa é baseada na atividade econômica exercida de maneira organizada, isto é, disciplina-se uma forma específica de produzir ou circular bens ou serviços = forma empresarial”
EMPRESA – “toda atividade econômica organizada, destinada a produção de bens ou a prestação de serviços”.
FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL
CODIGO CIVIL
CODIGO COMERCIAL – LEI 556/1850 – só a 2ª. parte
CODIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR
LEIS CIVIS (federais, estaduais e municipais)
USOS E COSTUMES MERCANTIS (ex. cheque pré-datado)
ANALOGIA E PRINCIPIOS GERAIS DO DIREITO
TRATADOS INTERNACIONAIS
EMPRESARIO – (Definição do artigo 966 do CC) – “considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens ou serviços”
PROFISSIONALISMO 
Habitualidade (regularidade, continuidade)
Pessoalidade – “empresário é quem deve exercer a atividade empresarial, respondendo por ela. Isso não quer dizer que não possa contratar empregados, mas estes apenas representam o empresário”. “O risco da atividade empresarial é só, e tão somente, do empresário”. Pessoalidade esta relacionada ao risco da atividade, mesmo que ele tenha funcionários (ex. magazine Luiza, bancos)
Monopólio de informações – por ser profissional, ele tem obrigação de saber tudo sobre o produto ou serviço. É obrigado a informar eventuais riscos que o produto pode causar ao consumidor. (tem que saber tudo sobre o produto ou serviço que ele comercializa – como é feito, do que é feito, se causa algum efeito colateral, se pode representar algum perigo, tem que conhecer o manual de instruções, tem que fornecer ao consumidor todas essas informações. Não pode alegar que não sabia que a madeira que ele usa para fazer mesa era roubada, ou que não sabia que o brinquedo era tóxico. A responsabilidade civil e penal é dele.)
Existem 4 (quatro) fatores da produção: mão de obra, matéria prima (insumos), capital e tecnologia.
Compete ao empresário:
Organizar (a atividade empresarial baseada nos quatro fatores)
Produzir – fabricar bens (têxtil, automotivo) ou serviços (bancos, escolas, hospitais)
Circular – intermediar
Diferença entre bens e serviços: BENS são corpóreos (mesa, cadeira, roupa) e SERVIÇOS são incorpóreos (eletricidade, telefonia, bancos)
Condições para o exercício da atividade empresarial (art. 972 do CC)
Estar em pleno gozo da capacidade civil
Não ser legalmente impedido
2ª. aula – 17/02/14
Art. 966 CC – conceito de empresário
Art. 966. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços.
Art. 966, § único – exemplo do dentista
Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa.
Art. 967 – obrigatoriedade da inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis – ANTES do início das atividades.
Art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade.
Art. 977 – legalmente impedido – regime de separação obrigatória de bens 
Art. 977. Faculta-se aos cônjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que não tenham casado no regime da comunhão universal de bens, ou no da separação obrigatória.
Art. 978 – empresário casado
Art. 978. O empresário casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imóveis que integrem o patrimônio da empresa ou gravá-los de ônus real.
Art. 974/976 – menor/incapaz
Art. 974. Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança.
§ 1o Nos casos deste artigo, precederá autorização judicial, após exame das circunstâncias e dos riscos da empresa, bem como da conveniência em continuá-la, podendo a autorização ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuízo dos direitos adquiridos por terceiros.
§ 2o Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz já possuía, ao tempo da sucessão ou da interdição, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvará que conceder a autorização.
§ 3o  O Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais deverá registrar contratos ou alterações contratuais de sociedade que envolva sócio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: 
 I – o sócio incapaz não pode exercer a administração da sociedade; 
II – o capital social deve ser totalmente integralizado; 
III – o sócio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. 
Art. 975. Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa que, por disposição de lei, não puder exercer atividade de empresário, nomeará, com a aprovação do juiz, um ou mais gerentes.
§ 1o Do mesmo modo será nomeado gerente em todos os casos em que o juiz entender ser conveniente.
§ 2o A aprovação do juiz não exime o representante ou assistente do menor ou do interdito da responsabilidade pelos atos dos gerentes nomeados.
Art. 976. A prova da emancipação e da autorização do incapaz, nos casos do art. 974, e a de eventual revogação desta, serão inscritas ou averbadas no Registro Público de Empresas Mercantis.
Parágrafo único. O uso da nova firma caberá, conforme o caso, ao gerente; ou ao representante do incapaz; ou a este, quando puder ser autorizado.
DOS LEGALMENTE IMPEDIDOS – incompatibilidade negocial, devido certas situações financeiras.
Art. 972
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresário os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não forem legalmente impedidos.
Art. 974 e §§
Art. 974. Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança.
§ 1o Nos casos deste artigo, precederá autorização judicial, após exame das circunstâncias e dos riscos da empresa, bem como da conveniência em continuá-la, podendo a autorização ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representanteslegais do menor ou do interdito, sem prejuízo dos direitos adquiridos por terceiros.
§ 2o Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz já possuía, ao tempo da sucessão ou da interdição, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvará que conceder a autorização.
§ 3o  O Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais deverá registrar contratos ou alterações contratuais de sociedade que envolva sócio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: 
I – o sócio incapaz não pode exercer a administração da sociedade; 
II – o capital social deve ser totalmente integralizado; 
III – o sócio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. 
1. Servidores públicos civis municipais, estaduais e federais - Lei 8.112/90 
Art. 117, inciso X - participar de gerência ou administração de sociedade privada, personificada ou não personificada, exercer o comércio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditário;
2. Militares na ativa das Forças Armadas e os policiais militares - Lei 6880/80
Art. 29 - Ao militar da ativa é vedado comerciar ou tomar parte na administração ou gerência de sociedade ou dela ser sócio ou participar, exceto como acionista ou quotista, em sociedade anônima ou por quotas de responsabilidade limitada.
CPM , art. 204 - Comerciar o oficial da ativa, ou tomar parte na administração ou gerência de sociedade comercial, ou dela ser sócio ou participar, exceto como acionista ou cotista em sociedade anônima, ou por cotas de responsabilidade limitada:
Pena - suspensão do exercício do posto, de seis meses a dois anos, ou reforma.
3. Magistrados e membros do Ministério Público – Art. 95, §único, inciso I / art. 128, §5º, inciso II, alínea “c”, ambos do CF
Art. 95, §único: Aos juízes é vedado:
I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou função, salvo uma de magistério;
Art. 128, §5º: Leis complementares da União e dos Estados, cuja iniciativa é facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecerão a organização, as atribuições e o estatuto de cada Ministério Público, observadas, relativamente a seus membros:
II - as seguintes vedações: 
c) participar de sociedade comercial, na forma da lei;
4. leiloeiros – art. 36, D 2181/32
Art. 36. É proibido ao leiloeiro: 
sob pena de destituição:
1º, exercer o comércio direta ou indiretamente no seu ou alheio nome; 
2º, constituir sociedade de qualquer espécie ou denominação; 
3º, encarregar-se de cobranças ou pagamentos comerciais; 
sob pena de multa de 2:000$000;
Adquirir para si, ou para pessoas de Sua família, coisa de cuja venda tenha sido incumbido, ainda que a pretexto de destinar-se a seu consumo particular. 
Parágrafo único. Não poderão igualmente os leiloeiros, sob pena de nulidade de todos os seus atos, exercer a profissão aos domingos e dias feriados nacionais, estaduais ou municipais, delegar a terceiros os pregões, nem realizar mais de dois leilões no mesmo dia em locais muito distantes entre si, a não ser que se trate de imóveis juntos ou de prédios e moveis existentes no mesmo prédio, considerando-se, nestes casos, como de um só leilão os respectivos pregões. 
5. diplomatas de países estrangeiros a serviço no Brasil, salvo Consul Honorário
6. os falidos, enquanto perdurar o estado de falência
7. estrangeiros não residentes no país ou com visto temporário – art. 98, Lei 6815/80 (art. 222, CF – rádio difusão)
Art. 98. Ao estrangeiro que se encontra no Brasil ao amparo de visto de turista, de trânsito ou temporário de que trata o artigo 13, item IV, bem como aos dependentes de titulares de quaisquer vistos temporários é vedado o exercício de atividade remunerada. Ao titular de visto temporário de que trata o artigo 13, item VI, é vedado o exercício de atividade remunerada por fonte brasileira.
Art. 222. A propriedade de empresa jornalística e de radiodifusão sonora e de sons e imagens é privativa de brasileiros natos ou naturalizados há mais de dez anos, ou de pessoas jurídicas constituídas sob as leis brasileiras e que tenham sede no País.
8. Devedores do INSS – art. 95, §2º, L 8.212/91
Art. 95, § 2º. A empresa que transgredir as normas desta Lei, além das outras sanções previstas, sujeitar-se-á, nas condições em que dispuser o regulamento: 
a) à suspensão de empréstimos e financiamentos, por instituições financeiras oficiais;
b) à revisão de incentivos fiscais de tratamento tributário especial;
c) à inabilitação para licitar e contratar com qualquer órgão ou entidade da administração pública direta ou indireta federal, estadual, do Distrito Federal ou municipal;
d) à interdição para o exercício do comércio, se for sociedade mercantil ou comerciante individual;
e) à desqualificação para impetrar concordata;
f) à cassação de autorização para funcionar no país, quando for o caso.
9. Deputado ou senador não podem possuir empresa que goza de favor decorrente de contrato com pessoa jurídica de direito público (segundo prof. Marlo, perda de mandato)
10.Despachantes aduaneiros não podem comercializar e nem ter empresa de importação e exportação – art. 10, inciso I, D 646/92 (REVOGADO)
11. corretor de seguros – L 6530/78
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6530.htm
12. Prepostos – não podem negociar operação do mesmo gênero – art. 1170 do CC
Art. 1.170. O preposto, salvo autorização expressa, não pode negociar por conta própria ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de operação do mesmo gênero da que lhe foi cometida, sob pena de responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros da operação.
13. condenado criminalmente, cuja pena vede o acesso à atividade empresarial, desde que a sentença tenha transitado em julgado – art. 35, inciso II, Lei 8934/94
Art. 35. Não podem ser arquivados: 
II - os documentos de constituição ou alteração de empresas mercantis de qualquer espécie ou modalidade em que figure como titular ou administrador pessoa que esteja condenada pela prática de crime cuja pena vede o acesso à atividade mercantil;
14. médico não pode ser proprietário de farmácia (http://www.portalmedico.org.br/pareceres/CFM/2009/9_2009.htm) e oftalmologista não pode ser proprietário de ótica. (Decreto 24.492/1934)
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Questões
1. Como se opera esse impedimento? 
Não ter poder de voto (s/a)
2. caso alguém legalmente impedido exerça atividade mercantil, seus atos valem civilmente? Sim, e o legalmente impedido tem que responder civilmente por todas obrigações.
3. Há responsabilidade penal? Conforme a profissão, sim. (é contravenção penal, art. 47)
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DAS OBRIGAÇÕES COMUNS AOS EMPRESÁRIOS E SOCIEDADES EMPRESARIAIS.
1. Registrar-se no Registro Empresarial antes de iniciar suas atividades (art. 967 do CC) 
Art. 967. É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade.
2. Escriturar regularmente os livros obrigatórios (art. 1180 do CC)
Obs.: o Micro Empresário (ME) e o Empresário de Pequeno Porte (EPP), regra geral, não precisam de livros. Porém, se optarem pelo SIMPLES, terão que fazer o Livro Caixa/LRI
Art. 1.180. Além dos demais livros exigidos por lei, é indispensável o Diário, que pode ser substituído por fichas no caso de escrituração mecanizada ou eletrônica.
Parágrafo único. A adoção de fichas não dispensa o uso de livro apropriado para o lançamento do balanço patrimonial e do de resultado econômico.
3. Levantar anualmente o Balanço do Resultado Economico e o Balanço Patrimonial
é a regra, porém há exceções, como os consórcios, bancos.
------------------------------------------------------------------------------------------------1. DO REGISTRO DAS EMPRESAS
Lei 8934/94 – LRE (http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8934.htm)
SINREM – Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (que controla o) DNRC Departamento Nacional de Registro do Comércio, (que fiscaliza o funcionamento das) JUNTAS COMERCIAIS.
DNRC (http://www.dnrc.gov.br/) – é um órgão, com sede em Brasília, auxiliar do Poder Executivo Federal, vinculado ao Ministério do Desenvolvimento da Indústria e Comércio, que fornece às Juntas Comerciais diretrizes e orientações de como proceder com os registros de atos societários, inclusive aqueles relacionados ao novo instituto jurídico. Ele tem função de supervisão, orientação, coordenação e normativa.
JUNTAS COMERCIAIS – órgãos locais de registro das empresas. Nas cidades não é JC, é escritório regional. Toda documentação é enviada para a JC na capital.
NIRE – Número de registro de empresa
Art. 968 do CC – requerimento para registro de empresa na JC 
Art. 968. A inscrição do empresário far-se-á mediante requerimento que contenha:
I - o seu nome, nacionalidade, domicílio, estado civil e, se casado, o regime de bens;
II - a firma, com a respectiva assinatura autógrafa;
III - o capital;
IV - o objeto e a sede da empresa.
ATENÇÃO - Para registrar uma empresa na JC é obrigatório o visto de um advogado (Lei 8906/94, art. 1º, § 2º) 
Art. 1º São atividades privativas de advocacia: (...)
§ 2º Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurídicas, sob pena de nulidade, só podem ser admitidos a registro, nos órgãos competentes, quando visados por advogados.         
Atribuições da JUNTA COMERCIAL
1. REGISTRAR – execução do registro das empresas e atividades afins
2. ASSENTAMENTO – dos usos e práticas mercantis
3. HABILITAÇÃO e NOMEAÇÃO de tradutor publico e interprete comercial
4. EXPEDIÇÃO de carteira do exercício profissional do comerciante
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ATOS DE REGISTRO DA EMPRESA
1. ARQUIVAMENTO – é o ato formal de registro relativo a constituição, alteração, dissolução e extinção das firmas individuais e sociedades empresárias - Art. 32, inciso II, da LRE . Também os atos modificativos da empresa precisam ser averbados - art. 999, § único, do CC)
Art. 32. O registro compreende: II - O arquivamento:
a) dos documentos relativos à constituição, alteração, dissolução e extinção de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas;
b) dos atos relativos a consórcio e grupo de sociedade de que trata a Lei nº 6.404, de 15 de dezembro de 1976;
c) dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil;
d) das declarações de microempresa;
e) de atos ou documentos que, por determinação legal, sejam atribuídos ao Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins ou daqueles que possam interessar ao empresário e às empresas mercantis;
Art. 999. As modificações do contrato social, que tenham por objeto matéria indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os sócios; as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato não determinar a necessidade de deliberação unânime.
Parágrafo único. Qualquer modificação do contrato social será averbada, cumprindo-se as formalidades previstas no artigo antecedente.
2. MATRICULA – é o ato formal do registro dos agentes auxiliares do comércio, tais como tradutores, intérpretes comerciais, leiloeiros e administradores de armazéns gerais.
LRE - Art. 32. O registro compreende:
I - a matrícula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores públicos e intérpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazéns-gerais;
3. AUTENTICAÇÃO – é o ato formal do registro da escrituração da empresa e dos agentes auxiliares do comércio. A autenticação é condição de regularidade dos livros e do balanço da empresa. 
LRE, Art. 39. As juntas comerciais autenticarão:
I - os instrumentos de escrituração das empresas mercantis e dos agentes auxiliares do comércio;
II - as cópias dos documentos assentados.
Parágrafo único. Os instrumentos autenticados, não retirados no prazo de 30 (trinta) dias, contados da sua apresentação, poderão ser eliminados.
LRE, Art. 60. A firma individual ou a sociedade que não proceder a qualquer arquivamento no período de dez anos consecutivos deverá comunicar à junta comercial que deseja manter-se em funcionamento.
EMPRESÁRIO/EMPRESA IRREGULAR
O empresário irregular sofre as seguintes restrições:
não tem legitimidade ativa para estar em Juizo e requerer falência de outro empresário, mas poderá ter sua falência decretada;
não tem legitimidade ativa para requerer recuperação judicial;
não pode obter autenticação de livros empresariais perante a JC, assim não terá eficácia probatória que a lei confere a esses livros (art. 379 do CPC - Os livros comerciais, que preencham os requisitos exigidos por lei, provam também a favor do seu autor no litígio entre comerciantes.) Assim, se for decretada a sua falência, esta será necessariamente fraudulenta.
Quando se tratar de empresa, além das três restrições anteriores,
os sócios respondem solidaria e individualmente pelas obrigações sociais, respondendo diretamente o administrador (inclusive com patrimônio particular e independente do tipo de empresa)
Impossibilidade de participar de licitações publicas e também de contratar com o Poder Público
impossibilidade de inscrição no CNPJ e INSS
Obs.: para abrir a empresa é automático, porque é informatizado, mas para fechar é preciso ir em cada órgão pedir o fechamento e pagar eventuais taxas ou débitos pendentes (JC, RF, Prefeitura).
ESTABELECIMENTO DE EMPRESA
Estabelecimento de empresa é o conjunto de bens que o empresário reúne para a exploração de sua atividade econômica (art. 1142, CC)
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade empresária.
O estabelecimento pode ser objeto de direitos e de relações jurídicas (art. 1143, CC e art. 602-A, de proteção do direito)
Art. 1.143. Pode o estabelecimento ser objeto unitário de direitos e de negócios jurídicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatíveis com a sua natureza.
Estabelecimento é formado de BENS
						MÓVEIS – veículos, máquinas, objetos
				CORPÓREOS
						IMÓVEIS – prédio, terreno, armazém
BENS
				INCORPÓREOS – ponto comercial, carteira de clientes, 					invenções, modelos, desenhos industriais, marcas, patentes 				e aviamentos*
*aviamentos – aptidão da empresa para gerar lucros
Estabelecimento VIRTUAL
B 2 B – business to business – Codigo Civil – Direito das Obrigações
B 2 C – business to consumers – CDC (ex. lojas virtuais, Americanas, Amazon, etc)
C 2 C – consumers to consumers – em relação ao site intermediário – CDC
				- na relação entre vendedor e comprador – CC
					(ex. bom negócio.com, mercado livre)