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A posse e a propriedade são institutos estudados no ramo do Direito Privado conhecido como Direito das Coisas. Para entender a posse, tem-se que compreender também a propriedade. Comumente há dúvida se a posse seria um fato ou um direito, se dependeria ou não do ânimo de possuir. Há diferentes teorias sobre a posse que explicam a natureza única desse instituto. Trata, o presente trabalho, do conceito e da classificação da posse. Para tanto, percorre as teorias sobre a posse de Savigny, Ihering e Saleilles e realiza uma breve análise histórica sobre a propriedade e a posse, a fim de identificar a natureza jurídica desta. Destaque-se que, no direito pátrio, segundo a doutrina majoritária, o Código Civil de 2002 adota a teoria de Ihering, contudo, o faz de forma mitigada, mormente por conta da função social (da posse e da propriedade). Em fechamento, faz-se uma classificação da posse sob a ótica de diferentes aspectos. TEORIAS SOBRE A POSSE a) SUBJETIVA (SAVIGNY) - A posse é o resultado do corpus + animus domini (elementos distintos e autônomos) Elemento material (corpus): Poder de fato sobre o bem Elemento psíquico (animus domini): intenção de ser dono, vontade de ter a coisa como sua (aspecto volitivo / subjetivo e, portanto, de difícil aferição) Se faltar a vontade interior é só DETENÇÃO - Ex: Locador e caseiro têm corpus mas não animus e, portanto, não poderiam ser possuidores. Na verdade, pela Teoria de Savigny, nenhuma figura enquadrar-se-ia na figura do possuidor, exceto o do INVASOR. b) OBJETIVA (IHERING) - Corpus e animus seriam um elemento só, onde aquele compreenderia este. - Corpus: sujeição de uma coisa ao poder de alguém, de forma independente, com fim econômico. Portanto, para esta teoria, o elemento psíquico é dispensado; não precisa ter intenção de ser dono, basta o elemento material (= é a conduta externa da coisa ou a aparência de propriedade - proceder como habitualmente o dono faz) - Art. 1.196, CC: Exercício de algum dos poderes da propriedade (uso, gozo, fruição e disposição) Prova dos resquícios da Teoria de Ihering - Art. 1.238, CC (usucapião): Adota a Teoria de Savigny DIREITO BRASILEIRO - Não precisa ter poder físico sobre a coisa (posse direta e indireta); - Não precisa ter a intenção de ser dono - É a visibilidade do domínio (art. 1.196) - Atos de mera permissão ou tolerância (art. 1.208) OBJETO DA POSSE Bens corpóreos (domínio) e incorpóreos (propriedade) Direitos quase-posse > Quais os direito s que podem ser exercidos pelo possuidor? Os direitos da - Usar e Gozar O possuidor pode exercer estes direitos propriedade são - Frui r - Dispor da propriedade: exclusivo do proprietário É possível vender a posse? Sim, uma vez que a posse é um estado de fato. Insta ressaltar que o termo correto não é compra e venda de posse, mas si m cessão de posse. - Contrato de transferência de posse: pode ser por contrato p articular mas para ter segurança jurídica, é preciso averbar no RGI. > Caso concreto: X quer vender sua pousada para Y ma s o imóvel situa-se em terreno do Município (portanto, X s ó tem a posse, não a propriedade). Y está inseguro e solicita a você, advogado, uma orientação. A cessão d e posse é arriscada, um a vez que o proprietário tem direito de seqüela, o que o autoriza a exercer seu direito contra quem quer que seja. > Obs: A posse se ele vou a um status constitucional = ao da propriedade. Prova disso é o art. 6°, CF (direito à moradia). Portanto, é errado afirmar que a propriedade é melhor do que a posse.