Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
www.cers.com.br 1 www.cers.com.br 2 Estudando e treinando a petição inicial CASO CONCRETO DE SALA VAMOS JUNTOS! Sérgio, domiciliado em Volta Redonda/RJ, foi comunicado pela empresa de telefonia ALFA, com sede em São Paulo/SP, que sua fatura, vencida no mês de julho de 2011, constava em aberto e, caso não pagasse o valor cor- respondente, no total de R$749,00, no prazo de 15 dias após o recebimento da comunicação, seu nome seria lançado nos cadastros dos órgãos de proteção ao crédito. Consultando a documentação pertinente ao serviço utilizado, encontrou o comprovante de pagamento da fatura supostamente em aberto, enviando-o via fax para a empresa ALFA a fim de dirimir o problema. Sucede, entretanto, que, ao tentar concretizar a compra de um veículo mediante financiamento alguns dias de- pois, viu frustrado o negócio, ante a informação de que o crédito lhe fora negado, uma vez que seu nome estava inscrito nos cadastros de maus pagadores pela empresa ALFA, em virtude de débito vencido em julho de 2011, no valor de R$749,00. Constrangido, Sérgio deixou a concessionária e dirigiu-se a um escritório de advocacia a fim de que fosse proposta a ação cabível. Elabore a peça processual adequada ao caso comentado. (valor: 5,00) Gabarito comentado: A peça cabível consiste em uma Ação Declaratória de Inexistência de Débito c/c Obrigação de Fazer e Indeniza- ção por Danos Morais. Poderá ser proposta no foro do domicílio do consumidor ou do fornecedor (art. 101, I, CDC e art. 46, CPC). Sergio deve figurar no polo ativo e a pessoa jurídica ALFA deve figurar no polo passivo, sendo ambos qualificados, atendendo ao disposto no art. 319, do CPC. Ao explicitar os fatos, deve o candidato destacar a existência de relação jurídica material entre as partes, referente ao serviço de telefonia, caracterizando-se como relação de consumo, nos termos da Lei n.8.078/90. Apontar que houve uma falha na segurança do serviço prestado pela empresa ALFA, evidenciando o fato do serviço (art. 14, CDC), vez que lhe fora cobrada dívida já paga e indevidamente lançado seu nome nos cadastros de inadimplen- tes. Salientar que as consequências da falha foram danosas, atingindo sua honra, reputação e bom nome, cau- sando-lhe constrangimento que caracteriza o dano moral, o qual deve ser indenizado, nos termos do art. 6º, VI, da Lei n. 8.078/90. Deverá formular pedido de antecipação de tutela para que seja inaudita altera pars retirado seu nome dos cadastros de maus pagadores. Ao final, deverá formular os pedidos sucessivos de declaração de inexistência de débito, exclusão de seu nome dos cadastros de inadimplentes e indenização por danos morais, além de custas e honorários de advogado. Gabarito comentado: Peça: A peça cabível consiste em uma Ação Declaratória de Inexistência de Débito c/c Obrigação de Fazer e Indenização por Danos Morais. Competência: Poderá ser proposta no foro do domicílio do consumidor ou do fornecedor (art. 101, I, CDC e art. 46, CPC). Partes: Sérgio (autor) e ALFA (réu), sendo certo que a qualificação também deverá mencionar o endereço profis- sional do advogado, para onde deverão ser encaminhadas as intimações, nos termos do art. 106, I, do CPC. Fatos: descrever os fatos narrados no enunciado da questão. Não crie dados. Fundamentos: o candidato deve destacar a existência de relação jurídica material entre as partes, referente ao serviço de telefonia, caracterizando-se como relação de consumo, nos termos da Lei n. 8.078/90. Apontar que houve uma falha na segurança do serviço prestado pela empresa ALFA, evidenciando o fato do serviço (art. 14, CDC), vez que lhe fora cobrada dívida já paga e indevidamente lançado seu nome nos cadastros de inadimplen- tes. Salientar que as consequências da falha foram danosas, atingindo sua honra, reputação e bom nome, cau- www.cers.com.br 3 sando-lhe constrangimento que caracteriza o dano moral, o qual deve ser indenizado, nos termos do art. 6º, VI, da Lei n. 8.078/90. Tutela Antecipada: Deverá formular pedido de antecipação de tutela para que seja inaudita altera pars retirado seu nome dos cadastros de maus pagadores. Observar os requisitos do art.300. Pedidos: Ao final, deverá formular os pedidos sucessivos de declaração de inexistência de débito, exclusão de seu nome dos cadastros de inadimplentes e indenização por danos morais, além de custas e honorários de advo- gado. Momento "elaborando a peça processual da 2ª fase da OAB- por Sabrina Dourado- para fecharmos a pro- va! Seguir a norma culta do português não quer dizer “escrever difícil”. Pegar um dicionário e escolher as palavras mais obscuras, não te ajudará. Quem sabe o que está fazendo, não precisa criar um texto enigmático, cheio de expressões em latim e palavras há muito não usadas, para tentar disfarçar a falta de conteúdo, pelo contrário, escreve de forma clara e objetiva para que todos possam entender perfeitamente o que está sendo dito. Mais dicas para a elaboração da PEÇA PROCESSUAL da 2ª fase da OAB! Na elaboração de uma peça processual, o candidato não deve/pode entrar em pânico acaso fique travado, ou seja, não consiga construir e concatenar ideias. Em verdade essas situações passam a ocorrer no momento em que o peticionário não pratica com habitualidade a confecção de peças práticas. Destarte, é de suma importância a elaboração de peças práticas, uma vez que neste momento o candidato poderá avaliar onde possui dificuldades e assim saná-las a tempo do exame/concurso. Vamos TREINARRRRR! CASO CONCRETO DE CASA Antônio Pedro, morador da cidade Daluz (Comarca de Guaiaqui), foi casado com Lourdes por mais de qua- tro décadas, tendo tido apenas um filho, Arlindo, morador de Italquise (Comarca de Medeiros), dono de rede de hotelaria. Com o falecimento da esposa, Antônio Pedro deixou de trabalhar em razão de grande tristeza que o acometeu. Já com 72 anos, Antônio começou a passar por dificuldades financeiras, sobrevivendo da ajuda de vizinhos e alguns parentes, como Marieta, sua sobrinha-neta. A jovem, que acabara de ingressar no curso de graduação em Direito, relatando aos colegas de curso o desapontamento com o abandono que seu tio sofrera, foi informada de que a Constituição Federal assegura que os filhos maiores têm o dever de ampa- rar os pais na velhice, carência ou enfermidade. De posse de tal informação, sugere a seu tio-avô que busque o Poder Judiciário a fim de que lhe seja garantido o direito de receber suporte financeiro mínimo de seu filho. Antônio Pedro procura, então, você como advogado(a) para propor a ação cabível. Elabore a peça processual apropriada ao caso narrado acima. (Valor: 5,0) A peça cabível é PETIÇÃO INICIAL DE ALIMENTOS com pedido de fixação initio litis de ALIMENTOS PROVI- SÓRIOS. A fonte legal a ser utilizada é a Lei 5.478/68. A competência será o domicílio do alimentando, no caso, Comarca de Guaiaqui (art. 53, II, do CPC). Informar que se procede por rito especial (art. 1º da Lei de Ali- mentos) e requerer prioridade na tramitação, por se tratar de idoso (art. 71 da Lei n. 10.741/03 c/c art.1.048 do CPC). Deverá atender aos requisitos da petição inicial (319 do CPC) e aos requisitos específicos disciplina- dos pela Lei Especial, provando a relação de parentesco, as necessidades do alimentando, e obede- cendo ao art. 2º da Lei 5478/68, bem como a Lei 11.419/06. Deverá demonstrar a necessidade e possibilidade ao pedido de alimentos. O examinando deverá ainda indicar o recolhimento de custas ou fundamentar pedido de concessão de gratuidade de justiça (§2º do art. 1º da Lei de Alimentos c/c Lei 1.060/50). No pedido, deverá requerer que o juiz, ao despachar a petição inicial, fixe desde logo os alimentos provisórios, na forma doart. 4º. da Lei de Alimentos, a citação do réu, condenação em alimentos definitivos e a intimação do Ministério Pú- blico como fiscal do ordenamento jurídico sob pena de nulidade do feito, visto ser obrigatória a sua intimação www.cers.com.br 4 nos termos do art. 75 e seguintes do Estatuto do Idoso (Lei n. 10.741/03) c/c arts. 279 do CPC. Por fim, re- querer a condenação nas custas e honorários de sucumbência – art. 85.e a produção de provas (art. 319, VI, do CPC) e indicar o valor da causa (art. 292,III do CPC). Item Pontuação Indicação de competência absoluta (Justiça Comum Estadual). 0 / 0,25 Indicação correta do polo ativo Antônio Pedro (0,2) e do polo passivo Arlindo (0,2); indicação de qualificação das partes (0,2). 0 / 0,2 / 0,4 / 0,6 Indicação do pedido de concessão dos benefícios de gratuidade de justiça (§2º do art. 1º da Lei de Alimentos c/c Lei 1.060/50) OU indicação de recolhimento de custas. 0 / 0,2 Demonstração e fundamentação do procedimento especial fundado no art. 1º da Lei de Alimentos (OU de outro procedimento adequado com fundamentação legal). 0 / 0,25 Fundamentação para a concessão de fixação de alimentos provisórios/provisionais initio litis (art. 4º da Lei 5.478/68) ou em outro procedimento com pedido de tutela de ur- gência (com devida fundamentação legal). 0 / 0,25 / 0,5 Fatos e fundamentos jurídicos com riqueza na argumentação, coerência e raci- ocínio jurídico. 0 / 0,2 / 0,4 / 0,6 Requisitos exigíveis ao caso: ‐ Indicação da relação de parentesco ou obrigação de alimentar do devedor (0,2); ‐ Necessidades do alimentando (0,2); ‐ Possibilidades do alimentante (o quanto ganha ou recursos de que dispõe o deve- dor) (0,2). Os demais requisitos previstos no dispositivo já foram avaliados e pontuados na “qualifi- cação das partes” (indicação do nome, sobrenome, residência ou local de trabalho, pro- fissão, naturalidade). 0 / 0,2/ 0,4 / 0,6 Fundamentos legais (0,2 por dispositivo, no máximo 0,4 ponto) Dis- positivos correlatos ao tema: 0 / 0,2 / 0,4 Constituição Federal, art. 229; Leis 5.478/68 ‐ Lei de Alimentos; 10.741/03 ‐ Estatuto do Idoso, arts. 3º, 11 e 12 (alimentos) e (Intervenção do MP); Código de Processo Civil, arts. 1048 (prioridade na tramitação – Idoso), (intervenção obrigatória do Ministério Público); Código Civil, arts. 1.694 a 1.699 (alimentos). Pedidos (0,3 cada): I. concessão initio litis de alimentos provisórios/provisionais; II. condenação ao pagamento dos alimentos definitivos; III. citação do réu. Outros – pelo menos mais um – no máximo 0,3: IV. prioridade na tramitação (idoso); V. benefício da assistência jurídica gratuita; VI. intimação do Ministério Público; VII. condenação nas custas e honorários de sucumbência. 0 / 0,3 / 0,6 / 0,9 / 1,2 www.cers.com.br 5 Valor da causa 0 / 0,2 Produção de provas 0 / 0,2 ESBOÇO DA PETIÇÃO INICIAL- Sabrina Dourado EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DE FAMILIA DA COMARCA DE GUAIAQUI DO ESTADO... (espaço) ANTÔNIO PEDRO, nacionalidade, viúvo, desempregado, devidamente inscrito no CPF sob o número... portador do RG número..., e-mail..., residente e domiciliado na rua...,número...,CEP...,bairro...,cidade de Da luz, Esta- do...,por seu Advogado legalmente constituído(conforme instrumento procuratório anexo), endereço eletrônico... com endereço profissional situado na rua..., numero...,bairro...,CEP..., cidade...,Estado..., onde receberá as inti- mações de estilo, vem a presença de Vossa Excelência, com base nos artigos 319, 320 e 106 inciso I, do código de processo civil ,com fulcro na lei 5.478 de 1968 e artigos 1694,1.696 e demais dispositivos, propor AÇÃO DE ALIMENTOS com pedido de fixação de alimentos provisórios, pelo rito especial que lhe corresponde, em em face de ARLIN- DO ,nacionalidade...,estado civil...,profissão..., e-mail... devidamente inscrito no CPF sob o numero...,portador do RG numero..., residente e domiciliado na rua..., CEP..., bairro..., cidade de Italquise, Estado..., pelos fatos e fun- damentos a seguir delineados: DA CONCESSÃO DOS BENEFÍCIOS DA GRATUIDADE JUDICIÁRIA Destaque-se, desde logo, que o autor não tem condições de arcar com as custas do processo, sem prejuízo de seu sustento próprio. Trata-se de pessoa idosa que se encontra desempregado, razão pela qual lhe deve ser con- cedidos os benefícios da gratuidade judiciária, nos moldes da Lei 1060.50. Observar os artigos 98 e seguintes do CPC/15. DA PRIORIDADE DE TRAMITAÇÃO Neste tópico, indicar a prioridade de tramitação com base no art. 71 da Lei 10.741/03. Usar também o art. 1048 do CPC/15. DOS FATOS O requerente foi casado por vários anos, e desta união conjugal teve apenas um filho, o referido réu, que hoje é dono de uma rede de hotelaria, ocorre que, após o falecimento de sua esposa, o autor entrou em grande tristeza, o que ocasionou o abandono do trabalho, razão pela qual encontra-se em dificuldades financeiras,Já aos 72 anos de idade sobrevive de ajudas de vizinhos e alguns parentes, a exemplo da sua sobrinha. Mister se faz salientar que, é notória a necessidade de fixação de alimentos provisórios em razão da necessidade da carência do seu próprio sustento. DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS DA DEMANDA DA CONCESSÃO DOS ALIMENTOS PROVISÓRIOS (A BANCA CONSIDEROU QUEM PEDIU A FIXAÇÃO DE ALIMENTOS PROVISIONAIS) Utilizar o art. 4º. da Lei de Alimentos Demais fundamentos... www.cers.com.br 6 Consagrado vem constitucionalmente o dever de alimentar, consoante o artigo 229 da CF/88, que determina a obrigação recíproca entre pais e filhos assistirem uns aos outros, na carência, enfermidade, criação e educação. O texto da carta maior vem também contemplado pela legislação infraconstitucional em seus artigos 1.695,1696 e seguintes do código civil, todos consagrados e revestidos de imperatividade do dever de alimentar. De acordo com o disposto é recíproco entre pais e filhos e extensivo a todos os ascendentes, recaindo aos mais próximos, uns na falta dos outros. É de verificar, que, é dever do réu dar suporte ao seu genitor na sua velhice, é direito do autor, ser amparado pelo seu único filho, com respaldo no artigo 2º do artigo da lei 5.478/68, Abrir um tópico para cuidar da necessidade do autor e possibilidade que tem o réu de prover a mantença de seu genitor. ATENÇÃO! OS TÓPICOS ACIMA DEVEM SER MAIS BEM DESENVOLVIDOS POR VOCÊ! DO PEDIDOS Ante o exposto requer a total PROCENDÈNCIA dos pedidos a seguir delineados: a. Liminarmente ,por força do artigo 4ª. Da lei 5.478 de 1968, requer a procedência de fixação de alimentos provi- sórios, a quantia de R$... b. Requer a prioridade de tramitação no procedimento ,atendendo o disposto no artigo 1048 do código de proces- so civil e o artigo 71 da lei 10.741 de 2003,o estatuto do idoso, por conta do autor ter idade superior da 60 anos. c. Requer a indicação dos meios de provas, documental, testemunhal e pericial e todos os meios de provas em direito admitidos. d. Requer a intimação do ilustre representante do Ministério público, para que manifeste a acompanhe o feito ate o final, sob pena de nulidade, conforme artigo 178 e 279 do código de processo civil. e. Requer a concessão do benefício de justiça gratuita, nos termos da lei 1.060/50. e. Requer a citação do réu, para querendo comparecer a audiência de autocomposição e contestar no prazo legal, sob pena de confissão e revelia. f. Requer ainda o mérito, procedência total do presente pedido para que seja fixado os alimentos definitivos. Por fim, requer a condenaçãodo réu ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios, a serem arbitrados por Vossa Excelência, nos moldes do art. 85 do CPC. Dá-se o valor da causa R$...... 12 vezes prestações mensais pedidas pelo autor. Nestes termos, Pede Deferimento. Advogado ... OAB... MAIS EXERCÍCIOS COM GABARITO IX EXAME DE ORDEM UNIFICADO Moema, brasileira, solteira, natural e residente em Fortaleza, no Ceará, maior e capaz, conheceu Tomás, brasilei- ro, solteiro, natural do Rio de Janeiro, também maior e capaz. Tomás era um próspero empresário que visitava o Ceará semanalmente para tratar de negócios, durante o ano de 2010. Desde então passaram a namorar e Moema passou a frequentar todos os lugares com Tomás que sempre a apresentou como sua namorada. Após algum tempo, Moema engravidou de Tomás. Este, ao receber a notícia, se recusou a reconhecer o filho, dizendo que o relacionamento estava acabado, que não queria ser pai naquele momento, razão pela qual não reconheceria a paternidade da criança e tampouco iria contribuir economicamente para o bom curso da gestação e subsistência www.cers.com.br 7 da criança, que deveria ser criada por Moema sozinha. Moema ficou desesperada com a reação de Tomás, pois quando da descoberta da gravidez estava desempregada e sem condições de custear seu plano de saúde e todas as despesas da gestação que, conforme atestado por seu médico, era de risco. Como sua condição financeira também não permitia custear as despesas necessárias para a sobrevivência da futura criança, Moema decidiu procurar orientação jurídica. É certo que as fotografias, declarações de amigos e alguns documentos fornecidos por Moema conferiam indícios suficientes da paternidade de Tomás. Diante desses fatos, e cabendo a você plei- tear em juízo a tutela dos interesses de Moema, elabore a peça judicial adequada, a fim de garantir que Moema tenha condições financeiras de levar a termo sua gravidez e de assegurar que a futura criança, ao nascer, tenha condições de sobrevida. Gabarito comentado: Peça: Trata-se de uma ação de alimentos gravídicos, fundada na Lei n. 11.804/08. Competência: Deverá ser direcionada para o Juízo de Família de Fortaleza. Partes: A legitimidade para o ajuizamento de tal ação é da mãe Moema (autora) em nome próprio, já que o nasci- turo não tem personalidade jurídica, nos termos do art. 1º, da Lei n. 11.804/08 e Tomás (réu). Fatos: descrever os fatos narrados no enunciado da questão Fundamentos: Na petição inicial, com fulcro no art. 2º da referida lei, deve o candidato evidenciar a necessidade de obtenção de valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do período de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepção ao parto, inclusive as referentes à alimentação especial, à assistência médica e psico- lógica, aos exames complementares, internações, parto, medicamentos e demais prescrições preventivas e tera- pêuticas indispensáveis, a juízo do médico, além de outras que o juiz considere pertinentes. Deve o candidato frisar que a fixação dos alimentos deve ser feita observando-se o binômio: necessidade da requerente e possibili- dade do querido em obediência ao art. 6º, caput, da Lei n. 11.804/04 que recomenda ao juiz sopesar as necessi- dades da parte autora e as possibilidades da parte ré. Tutela Antecipada: Deverá formular pedido de antecipação de tutela para obrigar o réu a custear as despesas de gestação, pois conforme dispõe o art. 11 da lei em comento, aplica-se supletivamente aos processos regulados por essa lei as disposições do CPC, razão pela qual pode ser amparado o pedido de antecipação de tutela, nas disposições do art. 300 CPC. Com efeito, o pedido alimentar pressupõe, por sua natureza, urgência na sua obten- ção para que não haja prejuízo à subsistência do requerente. Deve-se indicar, ainda, a necessidade de conversão dos alimentos gravídicos em pensão alimentícia em favor do menor, após o seu nascimento, nos termos do art. 6º, § único, da Lei n. 11.804/08. Pedidos: Ao final, deverá formular os seguintes pedidos: 1) Citação do réu para apresentação de resposta em 5 (cinco) dias; 2) Fixação de alimentos gravídicos com a procedência do pedido formulado pela autora (art. 6º, caput da Lei n. 11.804/08); 3) antecipação de tutela com a observância do binômio: necessidade da requerente e possi- bilidade do requerido; 4) Protesto genérico pela produção de provas; 5) Conversão dos alimentos gravídicos em pensão alimentícia para o menor após o seu nascimento; 6) Intervenção do Ministério Público; 7) Gratuidade de justiça, nos termos da Lei n. 1060/50; 8) Condenação do réu em custas e honorários advocatícios; 9) Indicação do valor da causa; 10) Indicação de data e assinatura sem identificação do candidato. XIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO Em 15 de janeiro de 2013, Marcelo, engenheiro, domiciliado no Rio de Janeiro, efetuou a compra de um aparelho de ar condicionado fabricado pela “G” S. A., empresa sediada em São Paulo. Ocorre que o referido produto, ape- sar de devidamente entregue, desde o momento de sua instalação, passou a apresentar problemas, desarmando e não refrigerando o ambiente. Em virtude dos problemas apresentados, Marcelo, no dia 25 de janeiro de 2013, entrou em contato com o fornecedor, que prestou devidamente o serviço de assistência técnica. Nessa oportuni- dade, foi trocado o termostato do aparelho. Todavia, apesar disso, o problema persistiu, razão pela qual Marcelo, por diversas outras vezes, entrou em conta- to com a “G” S. A. a fim de tentar resolver a questão amigavelmente. Porém, tendo transcorrido o prazo de 30 (trinta) dias sem a resolução do defeito pelo fornecedor, Marcelo requereu a substituição do produto. Ocorre que, para a surpresa de Marcelo, a empresa negou a substituição do mesmo, afirmando que enviaria um novo técnico à sua residência para analisar novamente o produto. Sem embargo, a assistência técnica somente poderia ser www.cers.com.br 8 realizada após 15 (quinze) dias, devido à grande quantidade de demandas no período do verão. Registre-se, ain- da, que, em pleno verão, a troca do aparelho de ar condicionado se faz uma medida urgente, posto que as tempe- raturas atingem níveis cada vez mais alarmantes. Ademais, Marcelo comprou o produto justamente em função da chegada do verão. Inconformado, Marcelo o procura, para que, na qualidade de advogado, proponha a medida judicial adequada para a troca do aparelho, abordando todos os aspectos de direito material e processual perti- nentes. Gabarito comentado: Peça: A peça cabível será uma ação de obrigação de fazer com pedido de tutela antecipada. Competência: A petição inicial deverá ser direcionada a um dos Juizados Especiais Cíveis da Comarca do Rio de Janeiro ou, ainda, ao Juízo de uma das Varas Cíveis também da Comarca do Rio de Janeiro (foro de domicílio do autor, nos termos do artigo 101, I, do CDC). A ação poderá ser proposta ainda na Comarca de São Paulo (foro de domicílio do réu), seguindo a regra geral do CPC. Partes: Marcelo (autor) e “G” S.A. (réu), sendo certo que a qualificação também deverá mencionar o endereço profissional do advogado, para onde deverão ser encaminhadas as intimações, nos termos do art. 106, I, do CPC. Fatos: descrever os fatos narrados no enunciado da questão Fundamentos: O candidato deve indicar, como fundamento, a recusa injustificada da “G” S. A. em efetuar a troca do produto. Desse modo, é perfeitamente aplicável ao caso o artigo 18, § 1º, do Código de Defesa do Consumi- dor, que estabelece o prazo de 30 (trinta) dias para que os fornecedores de produtos sanem os vícios existentes, podendo, após o prazo, exigir a troca do produto, conforme requerido por Marcelo. O candidato deve destacar que se trata de uma relação de consumo. Torna-serelevante, além disso, requerer à inversão do ônus da prova, com fulcro no artigo 6º, VIII, do CDC. Tutela Antecipada: Deverá formular pedido de tutela antecipada com fundamento nos artigos 300 do CPC, ou no artigo 84, § 3º, da Lei nº 8.078/90. Pedidos: Deve requerer: a) a confirmação da tutela antecipada; b) danos morais a serem arbitrados pelo juízo. MAIS UM! Enunciado Mario e Henrique celebraram contrato de compra e venda, tendo por objeto uma máquina de cortar grama, ficando ajustado o preço de R$ 1.000,00 e definido o foro da comarca da capital do Rio de Janeiro para dirimir quaisquer conflitos. Ficou acordado, ainda, que o cheque nº 007, da Agência nº 507, do Banco X, emitido por Mário para o pagamento da dívida, seria pós-datado para ser depositado em 30 dias. Ocorre, porém, que, nesse ínterim, Mário ficou desempregado. Decorrido o prazo convencionado, Henrique efetuou a apresentação do cheque, que foi devolvido por insuficiência de fundos. Mesmo após reapresentá-lo, o cheque não foi compensado pelo mesmo motivo, acarretando a inclusão do nome de Mário nos cadastros de inadimplentes. Passados dez meses, Mário conseguiu um novo emprego e, diante da inércia de Henrique, que permanece de posse do cheque, em cobrar a dívida, procurou-o a fim de quitar o débito. Entretanto, Henrique havia se mudado e Mário não conse- guiu informações sobre seu paradeiro, o que inviabilizou o contato pela via postal. Mário, querendo saldar a dívida e restabelecer seu crédito perante as instituições financeiras procura um advogado para que sejam adotadas as providências cabíveis. Com base no caso apresentado, elabore a peça processual adequada. (Valor: 5,00) Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação. Gabarito A peça cabível consiste em uma Ação de Consignação em Pagamento, nos termos dos artigos 539 a 549 do CPC e dos artigos 334 e 345 do Código Civil. A demanda deverá ser proposta perante uma das Varas Cíveis da Comarca do Rio de Janeiro. Deverá Mário figu- rar no polo ativo e Henrique no polo passivo, atendendo-se aos requisitos previstos no art. 319 do CPC. Na abordagem dos fatos e fundamentos, deve o examinando salientar a existência de relação jurídica contratual entre as partes, destacar a existência de dívida pendente e a pretensão de liberar-se da obrigação pelo pagamen- www.cers.com.br 9 to, o que não ocorreu em virtude do fato de que o credor reside em local desconhecido, o que autoriza a consig- nação. Deverá, ainda, requerer o depósito da quantia devida, pedindo-se a antecipação dos efeitos de tutela jurisdicional, com determinação da retirada do nome de Mário dos cadastros de inadimplentes, a citação por edital do réu para levantar a quantia depositada ou oferecer resposta, deduzir pretensão declaratória de extinção da obrigação pelo pagamento, a condenação em custas e os honorários advocatícios e a produção de prova por todos os meios admitidos. Ao final, deve o examinando indicar o endereço do advogado, o valor da causa, o local, a data e a assinatura do advogado, além de comprovar o pagamento das custas. REPASSANDO! Para obter êxito na elaboração da peça processual cível na 2ª fase do Exame da OAB o primordial é ler a questão e identificar o que ela requer de você. Assim: - Se a questão requer que você PROPONHA UMA AÇÃO para solucionar o problema do seu cliente, a única forma de se propor toda e qualquer ação é por meio da PETIÇÃO INICIAL, cuja técnica de elaboração está expressamente prevista no art. 319 do CPC; - Se, por outro, lado, a questão requer que você DEFENDA seu cliente em uma ação contra ele proposta, a forma usual de fazê-lo é através da CONTESTAÇÃO. Por fim, se a questão requer que você RECORRA de uma decisão judicial, é preciso identificar que tipo de deci- são foi proferida. Tratando-se de decisão interlocutória, caberá AGRAVO de Instrumento nas hipóteses do art. 1015. Tratando-se de sentença, o recurso oponível será a APELAÇÃO. Lembre-se também da possibilidade de interposição dos embargos de declaração e do recurso inominado contra sentença proferida no Juizado Espe- cial. → Se você identificou que a questão requer que você PROPONHA UMA AÇÃO lembre-se que, independen- te de qual seja a questão de mérito (indenização, possessória, negatória de paternidade, monitória, etc) a forma de fazê-lo é através da PETIÇÃO INICIAL, seguindo passo a passo os requisitos dos art. 319 do CPC. Vejamos como interpretar estes requisitos na hora da prova: Art. 319 do CPC: “A petição inicial indicará” I. “O JUÍZO A QUE É DIRIGIDA” - Trata-se do ENDEREÇAMENTO da petição inicial. Neste tópico você deverá identificar qual o juízo competente para apreciar a ação. - Escreva: Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ___ Vara __________ da Comarca de ________________. - o primeiro espaço normalmente vem em branco, pois, somente após a distribuição é possível conhecer a Vara específica que irá analisar o processo. Somente no caso de distribuição por dependência a outro processo conexo haverá indicação da Vara específica. - o segundo espaço deverá ser preenchido conforme a competência material. Tratando-se de uma prova cível, tanto poderá ser competente a Vara Cível, como a de Família, de Sucessões, da Infância e Juventude, Juizado Especial, conforme a situação. - o terceiro e último espaço deverá ser preenchido conforme a competência territorial. A regra geral é o domicílio do réu, mas existem foros específicos como, por exemplo, os constantes do art. 53 do CPC. - Havendo dúvida, consulte os artigos 46 e seguintes do CPC que tratam do tema “competência”. II. “OS NOMES, PRENOMES, ESTADO CIVIL, PROFISSÃO E ENDEREÇO DO AUTOR E DO RÉU, CPF OU CNPJ E E-MAIL’S” - Trata-se da QUALIFICAÇÃO DAS PARTES. Retire do texto os dados sobre as partes, não colocando dados que possam sugerir tentativa de identificação de sua parte, o que pode conduzir à invalidação da peça. - Escreva sempre conforme o texto. Veja um exemplo: Fulano de Tal, brasileiro, solteiro, professor, inscrito no CPF..., e-mail..., residente e domiciliado na Rua ___, nº ___, bairro ___, cidade ___, Estado _____, - Obs. 1: Se uma das partes (autor ou réu) da ação é menor de idade ou incapaz, deverá ser devidamen- te representado ou assistido pelo seu representante legal, conforme seja, respectivamen- te, absoluta ou relativamente incapaz. Exemplo: Fulaninho de www.cers.com.br 10 Tal, brasileiro, menor absolutamente incapaz, neste ato representado por sua genitora Fulana de Tal, bra- sileira, solteira, professora, CPF..., e-mail..., residente e domiciliada na Rua __, nº __, bairro ___, cidade ___, Estado_____, - Obs. 2: A parte não fala diretamente nos autos, mas sim, através de seu advogado, pois, somente este detém o jus postulandi. Importante lembrar que o art. 106, I do CPC exige que o advogado indique na petição inicial o seu endereço profissional. Assim, em complementação, teríamos: Fulaninho de Tal, brasileiro, menor absolutamente incapaz, neste ato representado por sua genitora Fulana de Tal, brasileira, solteira, professora, residente e domiciliada na Rua X, nº X, bairro X, cidade X, Estado X, via de seu advogado que ao final assina (procuração anexa), estabelecido profissionalmente na Rua __, nº __, bairro __, cidade __, Estado __, onde recebe intimações, vem respeitosamente perante Vossa Excelência propor a presente: - Obs. 3: “ações” são “propostas”, “promovidas”, “ajuizadas”. Evite usar o termo “impetrar”, utilizado manda- do de segurança e habeas corpus, dentre outros. - Obs. 4: na sequência, indique o NOME DA AÇÃO. Para isso, lembre-se que nem todas as ações têm um nome expressamente descrito na lei. O Título IV do CPC trata das ações que tramitam porProcedimentos Especi- ais. Ali estão descritas, por exemplo, a Consignação em Pagamento, as Ações Possessórias e a Monitória, dentre outras. No Título III há previsão das cautelares específicas como o Arresto e o Sequestro, dentre outros. Há tam- bém legislação especial tratando de determinadas ações como, por exemplo, a Lei de Locação (Lei n. 8.245/91). - coloque o nome da ação na linha abaixo, centralizada, e, em seguida qualifique o réu. Exemplo: AÇÃO DE XXXXXXXX em desfavor de Beltrano de Tal, brasileiro, solteiro, engenheiro, residente e domiciliado na Rua ____, nº _____, bairro _____, cidade_____, Estado____, mediante os fatos e fundamentos a seguir expostos: - Obs. 5: caso uma das partes seja pessoa jurídica, a qualificação deverá ser feita da seguinte for- ma: Exemplo: Empresa Tal, pessoa jurídica de direito privado, devidamente inscrita no CNPJ sob o n. ____, com sede na cidade de ____ , na Rua___, n.____, bairro, na pessoa de seu representante legal, III. “O FATO E OS FUNDAMENTOS JURÍDICOS DO PEDIDO” - Na exposição dos fatos você deverá “recontar”, com suas palavras, a situação descrita pela questão, tomando o cuidado de não se desviar do tema, pois isto pode dar margem ao cabimento de outras ações ou pedidos, o que pode acarretar perda de pontos e, dependendo do caso, na invalidação total da peça. - Na narrativa dos fatos devem ser observados os critérios de lógica, clareza e coerência. Respeite o padrão de linguagem formal e esteja atento às regras gramaticais. - Apenas na qualificação das partes é feito menção aos seus nomes próprios. No decorrer da peça refira-se a elas como “Autor e Réu” ou “Requerente e Requerido”. - A fundamentação da peça diz respeito à adequação dos fatos expostos às normas jurídicas pertinentes. É nes- te tópico que é feita a citação de artigos e trechos doutrinários e jurisprudenciais. - Lembre-se que não é suficiente lançar aleatoriamente o texto do artigo, sendo necessário estabelecer uma co- nexão entre com os fatos expostos anteriormente. Por exemplo: “Conforme exposto, o Autor promove a pre- sente ação contra o Réu com o objetivo de ___________. Sua pretensão encontra respaldo no art. ___ do _____ que diz que_______________” IV. “O PEDIDO COM SUAS ESPECIFICAÇÕES” - Para formular o pedido, introduza o assunto com a frase: “Diante do exposto, requer a Vossa Excelência:” - Inicialmente, observe se é cabível, no caso, a formulação de algum requerimento em caráter de urgência (LIMI- NAR). Se for cabível, formule-o em primeiro lugar. Veja o exemplo: “a) que seja deferido, em caráter liminar, ....” (lembre-se de especificar exatamente o que você pretende obter com o pedido liminar, por exemplo, a “guarda provisória do menor”, “a retirada do nome do Autor dos cadastros restritivos de crédito”, etc. ) - Depois, formule o requerimento de CITAÇÃO DO RÉU. Observe o exemplo: “b) a citação do Réu para apresentar sua defesa no prazo legal sob pena de sujeitar-se aos efeitos da reve- lia e da confissão”. (lembre-se, porém, que a revelia não produz efeitos quando se trata de direito indisponível). - Em seguida, faça o requerimento de INTIMAÇÃO DO MINISTÉRIO PÚBLICO para intervir no feito, se for o ca- so. Para saber se é ou não o caso de sua intervenção, observe o disposto no art. 178 do CPC. Veja o exemplo: “c) a intimação do Ilustre Representante do Ministério Público para intervir no processo” - Posteriormente, faça o requerimento de concessão da JUSTIÇA GRATUITA, caso o problema indique sua ne- cessidade. Observe o exemplo: www.cers.com.br 11 “A concessão dos benefícios da Justiça Gratuita, nos termos do art. 5º, LXXIV da Constituição Federal e da Lei 1.060/50, por ser pobre no sentido legal, não podendo arcar com o pagamento das despesas do processo sem prejuízo do próprio sustento”. Vide tb. Arts. 98 e seguintes do CPC/15. - Por fim, formule o pedido de PROCEDÊNCIA, lembrando-se de especificar a sua pretensão. Veja: “d) a procedência do pedido a fim de que.....” (por exemplo: o Réu seja condenado a pagar ao Autor a impor- tância de R$50.000,00; o Réu seja condenado a indenizar o Autor pelos danos causados no valor de R$50.000,00; o Autor seja definitivamente reintegrado na posse do imóvel; seja concedida ao Autor a guarda de seu filho menor...; etc.) - Concluindo, faça o requerimento de condenação do Réu no pagamento da verba de SUCUMBÊNCIA. Veja: “e) a condenação do Réu na pagamento das custas processuais e honorários advocatícios de sucumbên- cia” Vide art. 85 do CPC. VI. “AS PROVAS” - Concluídos os pedidos, elabore o tópico em que serão apresentadas as provas que o Autor pretende produzir para provar suas alegações em Juízo. Veja o exemplo: “Provará o alegado pelos meios de prova em Direito admitidas, especialmente, documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal do Réu”. VII. Comparecimento a audiência VIII. “O VALOR DA CAUSA” - O último item a ser incluído na petição é o valor da causa - na aposição do valor da causa devem ser consideradas as regras contidas nos artigos 291 e 292 do CPC. - Veja o exemplo: “Dá-se à causa o valor de R$..........” ENCERRAMENTO: - Finaliza a sua petição inicial indicando local, data, nome do advogado e número de sua inscrição na OAB. Veja: Termos em que, Pede deferimento. Local, __ de ___ de ______. Nome do Advogado Número da OAB... www.cers.com.br 12
Compartilhar