CONTESTAÇÃO 27 OUT 17 AULA 14 30.05.17

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caso concreto aula 14
Ação Indenizatória 
Elaboração de contestação 26/10/2017
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XVI EXAME DA OAB – MODIFICADO
 
No dia 1º de outubro de 2016, Armando Martins andava pela calçada da rua onde morava, no bairro de Botafogo, cidade do Rio de Janeiro, quando foi atingido na cabeça por um pote de vidro lançado da janela do apartamento 201 do edifício do Condomínio Bosque das Capivaras, cujo síndico era o Sr. Bruno Rodrigues, conforme registro de ocorrência feito na 10ª delegacia policial. Armando desmaiou com o impacto, sendo socorrido por transeuntes que contataram o Corpo de Bombeiros, que o transferiu, de imediato, via ambulância, para o Hospital Municipal X. Lá chegando, Armando foi internado e submetido a exames e, em seguida, a uma cirurgia para estagnar a hemorragia interna sofrida. Armando, caminhoneiro autônomo que tem como principal fonte de renda a contratação de fretes, permaneceu internado por 30 dias, deixando de executar contratos já negociados. A internação de Armando, nesse período, causou uma perda de R$ 20 mil. 
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Após sua alta, ele retomou sua função como caminhoneiro, realizando novos fretes. Contudo, 20 dias após seu retorno às atividades laborais, Armando, sentindo-se mal, voltou ao Hospital X. Foi constatada a necessidade de realização de nova cirurgia, em decorrência de uma infecção no crânio causada por uma gaze cirúrgica deixada no seu corpo por ocasião da primeira cirurgia. Armando ficou mais 30 dias internado, deixando de realizar outros contratos. A internação de Armando, por este novo período, causou uma perda de R$ 10 mil. Armando ingressa com ação indenizatória perante a 2ª Vara Cível da Comarca da Capital contra o Condomínio Bosque das Capivaras, requerendo a compensação dos danos sofridos por Armando, alegando que a integralidade dos danos é consequência da queda do pote de vidro do condomínio, no valor total de R$ 30 mil, a título de lucros cessantes, e 50 mil reais a título de danos morais, pela violação de sua integridade física. Citado, o Condomínio Bosque das Capivaras, por meio de seu síndico, agora o Sr. Celio Silva, procura você para que, na qualidade de advogado(a), busque a tutela adequada na defesa de seu direito, informando . 
Elabore a peça processual cabível no caso, indicando os seus requisitos e fundamentos, nos termos da legislação vigente. 
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COMPETÊNCIA:
O JUIZ DA CAUSA
PARTES:
REQUERENTE E REQUERIDO
HIPÓTESES DE CABIMENTO:
É O MEIO PROCESSUAL ONDE O RÉU APRESENTA A DEFESA PROCESSUAL E DE MÉRITO, IMPUGNANDO TODOS OS TERMOS DESCRITOS NA INICIAL
FATOS / da síntese da inicial:
BREVE RESUMO DA INICIAL, RESUMO ESTE NA VERSÃO QUE VOCÊ DEFENDE
FUNDAMENTOS JURÍDICOS:
PRELIMINARES ART. 337 CPC
PEDIDO:
1 ACOLHIMENTO DA(S) PRELIMINAR(RES) SE HOUVER;
2. IMPROCEDENCIA TOTAL DO PEDIDO DO AUTOR;
3. SUCUMBÊNCIA
4. PROVAS
CONTESTAÇÃO
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IMPORTANTE
Na demanda judicial, atualmente o réu é citado não mais para apresentar a contestação, mas para comparecer na audiência de conciliação ou mediação, a peça da contestação somente será necessária em ato posterior e caso não haja a conciliação. O réu não será citado para contestar e sim para uma audiência, conforme o artigo 334. Não há a busca imediata pelo litígio, mas uma fase processual pré-postulatória com a finalidade precípua de conciliar, para, somente após, na ausência de conciliação, iniciar-se o litígio, hoje se faz muito latente o incentivo da autocomposição.
Como já vimos na petição inicial, o autor deve optar pela realização ou não da audiência.
 
		
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Se o autor optar por ter a audiência naturalmente a mesma é marcada, contudo se ele abrir mão, o que deve ser feito? 
Pelo teor do CPC, marca-se a audiência, com a citação do réu para o devido comparecimento ou para abrir mão/desistir da mesma, até o prazo de 10 dias anteriores à realização, hipótese do artigo 334, § 4º, I. 
E a contestação, como fica? Neste caso, o prazo inicia-se do dia posterior ao protocolo da petição de desistência da audiência pelo réu, o qual deve controlar seu prazo.
Para próxima aula: 
	Elabore a peça processual:
		Elaboração de contestação.
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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ª VARA CÍVEL DA COMARCA ______________________ /UF 
 2ª. VARA CIVEL COMARCA DA CAPITAL 
Processo nº XXXX ___________________________
 
Legitimidade ativa – ARMANDO
Legitimidade passiva – CONDOMINIO BOSQUE DAS CAPIVARAS (só?)
		 HOSPITAL MUNICIPAL X 
 
 
 
 
NOME DO RÉU, já devidamente qualificado nos autos da AÇÃO INDENIZATÓRIA _________________________, pelo rito ___________, que lhe move NOME DO AUTOR, vem por seu advogado abaixo subscrito com endereço profissional na Rua ___________, nº ____, bairro, cidade, oferecer a V. Exa. sua 
 
CONTESTAÇÃO
 
Expondo e requerendo o que segue:
 
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I – DAS PRELIMINARES: Analisar os incisos do art. 337 CPC.
 Ilegitimidade passiva 
Art. 17, 337, inciso XI , 338, 339 , 485, VI CPC, - Condomínio deverá arguir em preliminar que não é legitimado passivo da ação, tendo em vista o conhecimento de que o pote de vidro foi lançado de apartamento individualizado – 201 –, isto é, de unidade autônoma reconhecida. De acordo com o Art. 938 do Código Civil, “aquele que habitar prédio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele caírem ou forem lançadas em lugar indevido”. Assim, o habitante (proprietário, locatário, comodatário, usufrutuário ou mero possuidor) da unidade autônoma é que deveria ser acionado, não o Condomínio. O Condomínio somente seria parte legítima na impossibilidade de se reconhecer de qual unidade quedou o objeto
II – DA PREJUDICIAL DO MÉRITO (SE COUBER)
  III - DO MÉRITO
CONTESTAR O FEITO DE MANEIRA OBJETIVA, LEVANDO EM CONSIDERAÇÃO OS SEGUINTES PONTOS:
 Ausência de responsabilidade do condomínio (art. 186 e 927 CC)em ambas as situações: 
Primeiro; deverá o Condomínio arguir que não há obrigação de indenizar de sua parte porque aquele que habitar prédio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele caírem ou forem lançadas em lugar indevido. (art. 938 do Código Civil, ). Assim, o habitante (proprietário, locatário, comodatário, usufrutuário ou mero possuidor) da unidade autônoma é que deveria ser acionado, não o Condomínio. 
Segundo; deverá o Condomínio argüir também que não há obrigação de indenizar de sua parte em relação aos danos decorrentes da segunda cirurgia sofrida por João, na medida em que o dano que decorreu da segunda cirurgia é resultado de erro médico cometido pela equipe cirúrgica do Hospital Municipal X, não da queda do pote de vidro. (art. 186 e 927 CC, art. 37, §6CF/88
Desenvolver com doutrina e jurisprudência
 
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IV - DO PEDIDO
1 – seja acolhida a preliminar de ilegitimidade passiva , intimando o autor para se manifestar em 15 (quinze) dias,sobre a alteração da petição inicial para substituição do réu, caso contrário seja extinto o processo sem resolução do mérito 
2- julgueimprocedente o pedido de lucro cessantes de R$ 30.000,00
3- julgue improcedente o pedido de reparação por danos morais de R4 50.000,00
4 – condenação do autor aos ônus sucumbências
V – DAS PROVAS
Requer a produção de todas as provas em direito admitidas, na amplitude do artigo 369 e seguintes Código de Processo Civil, especialmente a prova de natureza documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal da autora.
 OAB n°
 ROL DE TESTEMUNHAS
 1 – Nome:
 Identidade:
 Endereço:
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 Art. 336.  Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.
Art. 337.  Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:
I – inexistência ou nulidade da citação;
II – incompetência absoluta e relativa;
III – incorreção do valor da causa;
IV – inépcia da petição inicial;
V – perempção;
VI – litispendência;
VII – coisa julgada;
VIII – conexão;
IX – incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;X – convenção de arbitragem;
XI – ausência de legitimidade ou de interesse processual;
XII – falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;
XIII – indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça.
 Art. 343. Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.
Considerando o texto da Nova Lei, as outrora até cinco peças de resposta passam a se resumir a uma: contestação.
 
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 Observações:
Atenção:
As preliminares 
Ao mérito 
 Do pedido: Importante destacar a forma de pedir:
Acolhimento da preliminar - No mérito, julgar improcedente o pedido autoral
A condenação da autora no ônus da sucumbência
Das provas