Resumo - Ação penal privada

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Ação Penal Privada 
 
Marcelo Alexandrino 
CONCEITO DE AÇÃO PENAL PRIVADA 
A ação penal privada é aquela em que a titularidade da persecução criminal 
pertence ao particular ofendido. Portanto, difere a ação privada da ação pública 
pelo titular da legitimidade ativa para agir. Ao passo que nas ações públicas a 
legitimidade ativa é exclusiva do Ministério Público, nas ações privadas esta 
legitimidade é conferida ao particular. 
Os autores afirmam que a ação penal privada configura hipótese 
de substituição processual ou de legitimação extraordinária. Isso porque o 
direito de agir pertence à vítima, mas esta defende, em nome próprio, interesse 
alheio, no caso o, interesse de punir do Estado. 
Assim, embora o particular possua o direito de acusar (jus accusationis), o direito 
de punir (jus puniendi) pertence exclusivamente ao Estado. Aliás, a 
denominação ação penal privada é amiúde criticada uma vez que todas as ações 
seriam públicas, por constituírem direito à jurisdição. A expressão mais 
adequada, segundo tais críticos, seria ação penal de iniciativa privada. 
Vimos que nas ações públicas condicionadas à representação existe uma 
condição objetiva de procedibilidade – a representação do ofendido – sem a qual 
não pode o Ministério Público proceder à persecução. Dissemos que essa 
condição era estabelecida para proteção da esfera íntima da vítima. Apesar do 
interesse da sociedade na persecução e repressão do delito, a vítima tem a 
possibilidade de evitar o processo, que, por si só, causaria a ela maiores danos 
de ordem moral (resultantes do denominado estrépito do processo) do que a 
lesão decorrente da infração e a impunidade do ofensor. 
Na ação penal privada essa sobreposição do interesse da vítima ao interesse do 
Estado em punir a infração é ainda mais acentuada. Por razões de política 
criminal, escolhem-se alguns crimes para os quais se permite que a vítima 
decida se lhe causa maior dano a impunidade do criminoso ou o escândalo do 
processo (streptus judicii). 
 
CARACTERÍSTICAS DA AÇÃO PENAL PRIVADA 
Como vimos, na ação penal privada a titularidade da ação é do ofendido ou de 
seu representante legal. O Ministério Público não tem legitimidade para a 
propositura da ação penal privada. 
Nas ações penais privadas, a vítima (autor da ação) é denominada querelante e 
o réu querelado. A propositura da ação é feita mediante queixa que é a inicial 
do processo e equivale à denúncia da ação penal pública. A ação penal privada 
pode ser proposta por pessoa física ou jurídica. 
Os dispositivos do CPP que tratam da titularidade da ação penal privada são os 
seguintes (grifos meus): 
"Art. 30. Ao ofendido ou a quem tenha qualidade para representá-lo caberá 
intentar a ação privada. 
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Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por 
decisão judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ação passará 
ao cônjuge, ascendente, descendente ou irmão. 
................. 
Art. 33. Se o ofendido for menor de 18 (dezoito) anos, ou mentalmente 
enfermo, ou retardado mental, e não tiver representante legal, ou colidirem os 
interesses deste com os daquele, o direito de queixa poderá ser exercido 
por curador especial, nomeado, de ofício ou a requerimento do Ministério 
Público, pelo juiz competente para o processo penal. 
Art. 34. Se o ofendido for menor de 21 (vinte e um) e maior de 18 (dezoito) 
anos, o direito de queixa poderá ser exercido por ele ou por seu representante 
legal. 
................... 
Art. 36. Se comparecer mais de uma pessoa com direito de queixa, terá 
preferência o cônjuge, e, em seguida, o parente mais próximo na ordem de 
enumeração constante do art. 31, podendo, entretanto, qualquer delas 
prosseguir na ação, caso o querelante desista da instância ou a abandone. 
Art. 37. As fundações, associações ou sociedades legalmente constituídas 
poderão exercer a ação penal, devendo ser representadas por quem os 
respectivos contratos ou estatutos designarem ou, no silêncio destes, pelos seus 
diretores ou sócios-gerentes." 
O art. 35 do CPP afirmava que a mulher casada não poderia exercer o direito de 
queixa sem consentimento do marido, salvo quando estivesse dele separada ou 
quando a queixa fosse contra ele. Admitia-se que o juiz suprisse o consentimento 
do marido quando este o recusasse. Embora esse artigo somente tenha sido 
expressamente revogado em 1997, é pacífico o entendimento de que a regra 
nele inscrita não foi recepcionada pela Constituição de 1988, uma vez que o art. 
226, § 5º, da Carta confere direitos e deveres iguais na sociedade conjugal a 
homem e mulher. 
 
PRINCÍPIOS QUE REGEM A AÇÃO PENAL PRIVADA 
Os princípios que informam a ação penal privada diferem daqueles aplicáveis às 
ações penais públicas. Os mais importantes princípios orientadores das ações 
penais privadas são os que se seguem. 
 
PRINCÍPIO DA OPORTUNIDADE 
Enquanto na ação pública vigora o princípio da obrigatoriedade, a ação penal 
privada sujeita-se ao princípio da oportunidade. Isso porque, sendo o titular da 
ação a vítima, a ela cabe propor ou não a ação, conforme sua conveniência. Sem 
o consentimento da vítima sequer pode ser lavrado auto de prisão em flagrante 
ou instaurado inquérito policial. 
 
PRINCÍPIO DA DISPONIBILIDADE 
Em decorrência desse princípio compete ao autor da ação penal privada decidir 
se deseja prosseguir ou não até seu final. A disponibilidade da ação penal 
privada manifesta-se na possibilidade de renúncia ao direito de queixa, na 
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possibilidade de o querelante ensejar a perempção da ação e na possibilidade 
de o querelante perdoar o querelado se este com isso concordar. 
Os seguintes dispositivos do CPP deixam clara a disponibilidade da ação penal 
privada (grifos meus): 
"Art. 49. A renúncia ao exercício do direito de queixa, em relação a um dos 
autores do crime, a todos se estenderá. 
Art. 50. A renúncia expressa constará de declaração assinada pelo ofendido, 
por seu representante legal ou procurador com poderes especiais. 
Parágrafo único. A renúncia do representante legal do menor que houver 
completado 18 (dezoito) anos não privará este do direito de queixa, nem a 
renúncia do último excluirá o direito do primeiro. 
Art. 51. O perdão concedido a um dos querelados aproveitará a todos, sem 
que produza, todavia, efeito em relação ao que o recusar. 
Art. 52. Se o querelante for menor de 21 (vinte e um) e maior de 18 (dezoito) 
anos, o direito de perdão poderá ser exercido por ele ou por seu representante 
legal, mas o perdão concedido por um, havendo oposição do outro, não 
produzirá efeito. 
Art. 53. Se o querelado for mentalmente enfermo ou retardado mental e não tiver 
representante legal, ou colidirem os interesses deste com os do querelado, a 
aceitação do perdão caberá ao curador que o juiz Ihe nomear. 
Art. 54. Se o querelado for menor de 21 (vinte e um) anos, observar-se-á, quanto 
à aceitação do perdão, o disposto no art. 52. 
Art. 55. O perdão poderá ser aceito por procurador com poderes especiais. 
Art. 56. Aplicar-se-á ao perdão extraprocessual expresso o disposto no art. 50. 
Art. 57. A renúncia tácita e o perdão tácito admitirão todos os meios de prova. 
Art. 58. Concedido o perdão, mediante declaração expressa nos autos, o 
querelado será intimado a dizer, dentro de 3 (três) dias, se o aceita, devendo, ao 
mesmo tempo, ser cientificado de que o seu silêncio importará aceitação. 
Parágrafo único. Aceito o perdão, o juiz julgará extinta a punibilidade. 
Art. 59. A aceitação do perdão fora do processo constará de declaração assinada 
pelo querelado, por seu representante legal ou procurador com poderes 
especiais. 
Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-
se-á perempta a ação penal: 
I - quando, iniciada esta, o querelante deixarde promover o andamento do 
processo durante 30 (trinta) dias seguidos; 
..................... 
III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a 
qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o 
pedido de condenação nas alegações finais;" 
 
PRINCÍPIO DA INDIVISIBILIDADE 
O princípio da indivisibilidade da ação penal privada está expresso no art. 48 do 
CPP: 
"Art. 48. A queixa contra qualquer dos autores do crime obrigará ao processo de 
todos, e o Ministério Público velará pela sua indivisibilidade." 
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Portanto, embora a vítima possa escolher entre propor ou não a ação 
(oportunidade) e possa perdoar o querelado (disponibilidade), não lhe é dado 
escolher a qual dos ofensores irá processar. Ou a ação é proposta contra todos 
ou não o é contra nenhum. 
Se o querelante oferecer queixa que não abranja todos os ofensores, esta deverá 
ser rejeitada. Entende-se que, neste caso, houve renúncia tácita no tocante aos 
não incluídos e a renúncia tácita, causa extintiva da punibilidade, se comunica a 
todos os querelados, como expresso no art. 49, acima transcrito. 
O Professor Mirabete entende que esta rejeição da queixa somente é cabível se 
a não-inclusão de algum ofensor pelo querelante for voluntária. Se a não-
inclusão decorrer do fato de não possuir o querelante elementos indiciários 
contra os excluídos, entende Mirabete que o Ministério Público poderá aditar a 
queixa, nela incluindo os que involuntariamente foram excluídos. A possibilidade 
de o Ministério Público aditar a queixa para incluir pessoas que não foram 
mencionadas pelo querelante é, entretanto, assunto polêmico. 
 
PRINCÍPIO DA INTRANSCENDÊNCIA 
Como já estudamos, o princípio da intranscendência é aplicável a todas as ações 
penais e determina a impossibilidade de se propor ou estender a ação penal a 
pessoas diversas dos autores ou partícipes da infração. 
 
ESPÉCIES DE AÇÃO PENAL 
EXCLUSIVAMENTE PRIVADA 
Também conhecida como ação penal privada propriamente dita. É a ação 
cabível para os crimes em que a lei expressamente exige que a persecução se 
dê por iniciativa do ofendido, se ele for maior de 21 anos e capaz; pelo 
representante legal do ofendido menor de 18 anos; pelo representante legal do 
ofendido com idade entre 18 e 21 anos; pelo cônjuge, ascendente, descendente 
ou irmão do ofendido, no caso de sua morte ou ausência. 
Dentre os principais crimes de ação privada propriamente dita, enumeram-se: 
1. calúnia, difamação e injúria (CP, arts. 138, 139 e 140); 
2. fraude à execução; 
3. violação de direito autoral e de privilégio de invenção; 
4. concorrência desleal; 
5. estupro, desde que o crime não seja cometido com violência real; 
6. demais crimes contra os costumes, desde que não sejam cometidos com 
abuso de pátrio poder, não resultem em lesão corporal grave ou morte 
etc.; 
7. exercício arbitrário das próprias razões, desde que praticado sem 
violência. 
 
AÇÃO PENAL PRIVADA PERSONALÍSSIMA 
Leciona o Professor Fernando Capez que nessas ações a legitimidade ativa é 
exclusiva do ofendido, sendo seu exercício vedado até mesmo ao representante 
legal e incabível no caso de morte ou ausência do ofendido. 
Em nosso ordenamento, enquadram-se nessa categoria tão-somente: 
a. o crime de adultério (CP, art. 240, § 2º); 
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b. o crime de induzimento a erro essencial ou ocultação de impedimento 
(CP, art. 236, parágrafo único). 
 
AÇÃO PENAL PRIVADA SUBSIDIÁRIA DA PÚBLICA 
Esta espécie de ação penal privada encontra-se expressamente prevista na 
Constituição, art. 5º, LIX, segundo o qual "será admitida ação privada nos crimes 
de ação pública, se esta não for intentada no prazo legal". 
Na ação penal privada subsidiária, entretanto, a titularidade do direito de 
persecução criminal originariamente pertencia ao Ministério Público. Por isso, 
após o oferecimento da queixa e instauração da ação penal privada subsidiária 
o Ministério Público atuará no processo com as mesmas prerrogativas que 
possui relativamente às ações penais públicas, conforme explicita o art. 29 do 
CPP, transcrito: 
"Art. 29. Será admitida ação privada nos crimes de ação pública, 
se esta não for intentada no prazo legal, cabendo ao Ministério 
Público aditar a queixa, repudiá-la e oferecer denúncia substitutiva, 
intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de 
prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligência do 
querelante, retomar a ação como parte principal." 
Importante: a jurisprudência é praticamente pacífica quanto à 
impossibilidade de propositura de ação penal privada subsidiária 
da pública nos casos em que o Ministério Público deixa de oferecer 
a denúncia em razão de haver requerido ao juiz o arquivamento do 
inquérito policial por entender inexistentes elementos indiciários 
suficientes para a persecução in judicio. Em resumo, quando o 
inquérito é arquivado por requerimento do Ministério Público não 
cabe ação penal privada subsidiária. Esta somente cabe quando o 
não oferecimento da denúncia decorre de inércia injustificada do 
Ministério Público. 
PRAZO PARA PROPOSITURA DA AÇÃO PENAL PRIVADA 
Ocorre a decadência do direito de oferecer queixa dentro do prazo de 6 (seis) 
meses, contado do dia em que o ofendido, ou seu representante legal, vier a 
saber quem é o autor do crime. 
Na hipótese de ação penal privada subsidiária da pública, a decadência do direito 
de queixa ocorre em seis meses do dia em que se esgotar o prazo para o 
oferecimento da denúncia. 
Essa regra, prevista no art. 38 do CPP é dispositiva, ou seja, admite disposição 
em contrário. Com efeito, existem diversas exceções, como a lei de imprensa, 
que estabelece prazo de três meses para a queixa, o crime de adultério, cujo 
prazo para queixa é de um mês etc. 
 
Disponível em: http://www.buscalegis.ufsc.br/revistas/files/anexos/4542-4535-1-
PB.htm 
 
 
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