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EXAME DE ORDEM 2012.2 Coordenação Pedagógica OAB EXAME DE ORDEM Complexo Educacional Damásio de Jesus CURSO INTENSIVO MODULAR – OAB 2012.2 Disciplina Direito Penal Aula 08 EMENTA DA AULA 1. Concurso de Crimes 2. Crimes contra a Administração Pública GUIA DE ESTUDO 1. Concurso de Crimes: � Inicialmente ressaltamos a diferença entre concurso de crimes e conflito aparente de normas: • No concurso de crimes há a prática de dois ou mais fatos, ao passo que no conflito aparente de normas ocorre a prática de um só fato. • No conflito aparente de normas temos a prática de um só fato, aplicação aparente de duas ou mais normas e a incidência efetiva de apenas uma delas. Em razão dos conflitos solucionadores do conflito aparente de normas, a seguir mencionados: o Princípio da especialidade – no princípio da especialidade a norma especial prevalece sobre a geral. Ex. infanticídio é um crime especial em relação ao homicídio. o Princípio da subsidiariedade – a norma primária prevalece sobre a norma subsidiária. Ex. roubo absorve o crime de constrangimento ilegal. o Princípio da consunção – o crime fim absorve o crime meio. Ex. Súmula 17/STJ: quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, é por este absorvido. O estelionato absorve o crime de falsidade. o Princípio da alternatividade – a prática de mais de um verbo nuclear do tipo importa no cometimento de um só crime. Ex. tráfico de drogas, art. 33, da lei 11343/06. EXAME DE ORDEM 2012.2 Coordenação Pedagógica OAB EXAME DE ORDEM Complexo Educacional Damásio de Jesus � Espécies de concursos de crimes: • Concurso material – ocorre a prática de duas ou mais condutas com dois ou mais resultados, idênticos ou não. • Concurso formal – é marcado pela prática de uma só conduta, com dois ou mais resultados, idênticos ou não. Em regra, foi adotado o sistema da exasperação das penas, salvo exceções onde o juiz pode somar as penas. • Crime continuado – prática de duas ou mais condutas que resultam no cometimento de dois ou mais crimes da mesma espécie (previstos no mesmo tipo penal) e são praticados em condições objetivas semelhantes de: o Tempo: entre uma conduta e outra não pode ter intervalo superior a 30 dias. o Lugar: mesma comarca ou comarcas vizinhas (próximas. o Modo de execução: “modus operandi” do agente (instrumentos, se agiu com auxílio de comparsas, etc.). o Unidade de desígnios: é o elemento subjetivo. 2. Crimes contra a Administração Pública: � Dos crimes praticados por funcionário público contra a administração em geral – art. 312/326, CP: • É correto falar que os crimes dos artigos em questão são próprios. Aqueles que a lei exige um requisito especial para a sua prática, no caso ser funcionário público (“intraneus”). • Conceito de funcionário público para efeitos penais – art. 327: aquele que, embora transitoriamente ou sem remuneração, exerce cargo, emprego ou função pública. Ex. mesário de eleição, jurado do Júri, etc. • Art. 317, CP – Corrupção Passiva: este crime é marcado por três condutas: o Solicitar o Receber o Aceitar promessa de propina Ainda que fora da função, ou antes de assumi-la, mas em razão dela. EXAME DE ORDEM 2012.2 Coordenação Pedagógica OAB EXAME DE ORDEM Complexo Educacional Damásio de Jesus Pergunta: É correto falar que toda vez que ocorre o crime de corrupção passiva (cometido pelo funcionário público) também haverá a prática do delito de corrupção ativa praticado pelo particular (art. 333)? Resposta: Não, pois toda vez que a iniciativa da conduta for do funcionário público haverá apenas a prática do crime de corrupção passiva, mesmo que o particular pague a propina. Por outro lado, quando a iniciativa da conduta for do particular, podemos ter a ocorrência dos dois crimes, desde que haja recebimento ou aceitação da promessa da propina pelo funcionário público. É lógico que se o funcionário público se recusar a praticar tais condutas, só temos o crime de corrupção ativa. o Art. 316, CP – Concussão: neste crime, o funcionário público, mesmo que fora da função ou antes de assumi-la, mas em razão dela, exige propina. Tal crime é formal, se consuma com a mera exigência, por sua vez, o recebimento da propina é mero exaurimento. Pergunta: No momento da entrega do dinheiro é possível a prisão em flagrante? Resposta: Não, pois não se encaixa em nenhuma das hipóteses de flagrante do art. 302, CPP. Por outro lado, no crime de corrupção passiva, já estudado, é possível a realização da prisão em flagrante porque a conduta “receber” é típica. CUIDADO: Se a questão for tributária ou fiscal, podemos afirmar que, conforme art. 3º, II, da lei 8137/90, a concussão e a corrupção passiva estão unidas no mesmo tipo penal. ATENÇÃO: Crime de excesso de exação – art. 316,§1º e 2º, CP: este crime ocorre quando o funcionário público exige tributo ou contribuição social para a Administração Pública, que sabe ou deveria saber indevido, ou quando devido emprega na cobrança meio vexatório ou gravoso, que a lei não autoriza. Também comete esse crime o funcionário público que desvia, em proveito próprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres públicos. • Art. 312, CP – Peculato: Espécies: EXAME DE ORDEM 2012.2 Coordenação Pedagógica OAB EXAME DE ORDEM Complexo Educacional Damásio de Jesus o Peculato apropriação – art. 312, caput, 1ª parte: o funcionário público se apropria da coisa móvel de que tem a posse. o Peculato desvio – art. 312, caput, 2ª parte: neste o funcionário público desvia a coisa móvel, geralmente para pagar obra superfaturada. o Peculato furto – art. 312, §1º: aqui o funcionário público não tem a possa da coisa móvel (diferentemente dos casos anteriores), mas a subtrai, ou concorre dolosamente para que terceiro a subtraia valendo-se da qualidade de funcionário público. o Peculato mediante erro de outrem – art. 313: é erroneamente chamado de “peculato estelionato” por parte da doutrina. o Peculato eletrônico – art. 313-A e 313-B: o Peculato Culposo – 312,§2º: caso a reparação ocorrer até o trânsito em julgado da sentença condenatória, a punibilidade do agente estará extinta. Caso a reparação ocorrer depois desse trânsito, a pena é reduzida pela metade. CUIDADO: em todas as espécies de peculato o bem móvel já deve estar custodiado pela Administração Pública.
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