Aula 8 e 9 Atos Constitutivos de Sociedades e Capital Social

Prévia do material em texto

ATOS 
CONSTITUTIVOS DE 
SOCIEDADES E 
CAPITAL SOCIAL
Aulas 8 e 9
LIVROS
• SUBCAPITALIZAÇÃO SOCIETÁRIA –
GUSTAVO SAAD DINIZI - FORUM
• DO CAPITAL SOCIAL – PAULO DE TARSO 
DOMINGUES – Coimbra 
• CONTRATOS RELACIONAIS E O DIREITO 
DO CONSUMIDOR – RONALDO PORTO 
MACEDO
ELEMENTOS ESPECÍFICOS DO 
CONTRATO DE SOCIEDADE
CONTRATO 
SOCIAL
ESTATUTO 
SOCIAL
ATOS 
CONSTITUTIVOS
ELEMENTOS ESPECÍFICOS DO 
CONTRATO DE SOCIEDADE
ELEMENTOS 
ESPECÍFICO 
CAPITAL SOCIAL
PLURALIDADE DE 
SÓCIOS
AFFECTIO SOCIETATIS
PARTICIPAÇÃO NOS 
RESULTADO
CLÁUSULAS ESSENCIAIS
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou 
público, que, além de cláusulas estipuladas pelas partes, mencionará:
I - nome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos sócios, se 
pessoas naturais, e a firma ou a denominação, nacionalidade e sede dos 
sócios, se jurídicas;
II - denominação, objeto, sede e prazo da sociedade;
III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo 
compreender qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária;
IV - a quota de cada sócio no capital social, e o modo de realizá-la;
V - as prestações a que se obriga o sócio, cuja contribuição consista em 
serviços;
VI - as pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seus 
poderes e atribuições;
VII - a participação de cada sócio nos lucros e nas perdas;
VIII - se os sócios respondem, ou não, subsidiariamente, pelas obrigações 
sociais.
Parágrafo único. É ineficaz em relação a terceiros qualquer pacto separado, 
contrário ao disposto no instrumento do contrato.
REQUISITOS DE VALIDADE
 CONTRATO SOCIAL TEM DE ESTAR SUBSCRITO
POR UM ADVOGADO – ART. 1º da L. 8906/94.
 AUSENTE UMA DAS CLÁUSULAS DO ART. 997,
O CONTRATO NÃO SERÁ REGISTRADO NA
JUNTA COMERCIAL
 CLÁUSULAS ACIDENTAIS NÃO SÃO
OBRIGATÓRIAS AO REGISTRO, MAS SÃO
NECESSÁRIAS PARA O REGRAMENTO DA VIDA
SOCIAL
CONTRATO PADRÃO 
CLÁUSULAS ESSENCIAS
• A DOUTRINA SE PREOCUPA COM O
ESSENCIAL PARA A CRIAÇÃO DA
SOCIEDADE, RARAS VEZES SE IMPORTA COM
O ESSENCIAL PARA SUA PRESERVAÇÃO.
• AS CLÁUSULAS ESSENCIAIS SÃO
INSUFICIENTES PARA A PRESERVAÇÃO DA
SOCIEDADE E DA EMPRESA
EXEMPLO PRÁTICO –
CONTRATO PADRÃO DREI
DO FALECIMENTO DE SÓCIO
CLÁUSULA DÉCIMA SEGUNDA. Falecendo ou
interditado qualquer sócio, a sociedade continuará sua
atividade com os herdeiros ou sucessores. Não sendo
possível ou inexistindo interesse destes ou do(s) sócio(s)
remanescente(s), o valor de seus haveres será apurado
e liquidado com base na situação patrimonial da
sociedade, à data da resolução, verificada em balanço
especialmente levantado.
Parágrafo único. O mesmo procedimento será adotado 
em outros casos em que a sociedade se resolva em 
relação a seu sócio. (arts. 1.028 e 1.031, CC/2002) 
EXEMPLO PRÁTICO –
PROBLEMAS DO PADRÃO DREI
PROBLEMAS DA CLÁUSULA
•NÃO DIFERENCIA SAÍDA POR FALECIMENTO DAS
DEMAIS SITUAÇÕES (DISSOLUÇÃO PARCIAL, E.G)
•NÃO ESTABELECE A FORMA E UM PRAZO PARA
PAGAMENTO DESSA LIQUIDAÇÃO DA APURAÇÃO
DE HAVERES.
•USA O VALOR PATRIMONIAL
•NÃO DÁ OPÇÃO À REDUÇÃO DE CAPITAL
EXEMPLO PRÁTICO – RESOLVENDO 
A DISSOLUÇÃO PARCIAL
PARÁGRAFO TERCEIRO: A apuração de haveres para o 
cálculo do valor a ser pago aos herdeiros do sócio que faleceu 
terá como base de cálculo o valor dos ativos da sociedade pelo 
valor registrado em balanço. Se a apuração de haveres se der 
por qualquer outro motivo que não o falecimento ou a falência 
do sócio, o valor da cota será calculado com base no seu valor 
nominal, constante deste contrato social, multiplicado pela 
quantidade de cotas titularizados pelo sócio que provocou a 
apuração de haveres.. 
LEMBRANDO
CONTRATO SOCIAL - CONJUGA OS DIREITOS E
OBRIGAÇÕES QUE AS PARTES ASSUMIRAM
ENTRE SI E PERANTE TERCEIROS. EFICÁCIA
PERANTE TERCEIROS EM RAZÃO DO
REGISTRO NA JUNTA COMERCIAL OU NO RCPJ
MENOR PODE SER´SÓCIO, MAS NÃO PODE SER
ADMINISTRADOR – ART. 974 CC
IMPOSSIBILIDADE DE SOCIEDADE ENTRE
CÔNJUGES CASADOS SOB O REGIME DA
COMUNHÃO TOTAL E DA SEPARAÇÃO
OBRIGATÓRIA – ART. 977
PLURILATERAL OU 
RELACIONAL
PLURILATERAIS RELACIONAIS
PARTE É CENTRO DE INTERESSES NO 
CONTRATO, NÃO POSIÇÃO CONTRATUAL
PARTES COOPERAM ENTRE SI, SE AUXILIAM 
MUTUAMENTE E SUAS CONDUTAS SÃO 
COESAS POR CONSENSO ESPONTÂNEO
INTERESSES NÃO SÃO CONTRAPOSTAS E 
DISTINTOS SÃO CONVERGENTES E SE 
ADICIONAM NUM MESMO SENTIDO
SÃO CARACTERIZADOS PELA DIVISÃO 
COMPARTILHADA DE ÔNUS E BENEFÍCIOS
TULIO ASCARELLI - A FUNÇÃO NÃO SE 
EXAURE COM O CUMPRIMENTO DA 
OBRIGAÇÃO DAS PARTES, SENDO PROTAÍDA 
PARA ATIVIDADES ULTERIORES DE ESCOPO 
COMUM
A CRITICA É VOLTADA PARA A 
INSUFICIÊNCIA DO CONCEITO QUANDO 
OCORRE ABUSO DE PODER OU CONFLITO DE 
INTERESSE NA SOCIEDADE
FINANCIAMENTO DA 
EMPRESA
Financiamento, segundo BULHÕES PEDREIRA, “é o
processo de prover a sociedade empresária do capital
financeiro formado no seu ativo”
A fonte externa é o patrimônio de outra pessoa – natural ou
jurídica – que é termo inicial de um fluxo de capital para a
sociedade. Pode decorrer de contribuições de sócios ao capital
social ou a partir de empréstimos tomados de outras pessoas
A fonte interna é o lucro obtido pela sociedade e acumulado ao
longos dos exercícios no patrimônio da sociedade como capital.
É assim que o reinvestimento do lucro é modalidade de
autofinanciamento das sociedades empresárias.
CAPITAL SOCIAL
CAPITAL SOCIAL
PATRIMÔNIO SOCIAL
ORIGINALMENTE ERA O SISTEMA DE PROTEÇÃO AOS
CREDORES E O VERDADEIRA GUARDIÃO DO
SISTEMA DE LIMITAÇÃO DE RESPONSABILIDADE
SOMA DAS CONTRIBUIÇÕES 
DOS SÓCIOS
PERSPECTIVA ANALÍTICA
CAPITAL 
SOCIAL
CIFRA 
CONTÁBIL
SOMA DAS 
ENTRADAS 
DOS 
SÓCIOS
CAPITAL SOCIAL E 
PATRIMÔNIO
CONCEPÇÃO 
ABSTRATA –
PROBLEMA DAS 
AÇÕES SEM 
VALOR 
NOMINAL
CAPITAL SOCIAL X 
PATRIMÔNIO SOCIAL
• CAPITAL SOCIAL É VALOR ESTÁTICO, FIXADO NO
CONTRATO SOCIAL (ART. 997, III e 1054 DO CC) OU NO
ESTATUTO SOCIAL (ART, 5º E 166, §1º DA LSA). PATRIMÔNIO
LÍQUIDO É DINÂMICO E É SUJEITO A VARIAÇÕES EM
RAZÃO DA ATIVIDADE ECONÔMICA.
• POR VEZES, NEM NO MOMENTO INICIAL, O CAPITAL
SOCIAL É IGUAL AO PATRIMÔNIO, E.G CAPITAL SUBSCRITO
NÃO INTEGRALIZADO E SUPERVALORIZAÇÃO DE BENS
DADOS PARA INTEGRALIZAR
• PATRIMÔNIO É A GARANTIA DIRETA DOS CREDORES DA
SOCIEDADE E SUPORTA OS RISCOS DA EMPRESA. O
CAPITAL SOCIAL, DO PONTO DE VISTA FUNCIONAL, É HOJE
UMA GARANTIA INDIRETA E UM MEIO DE ATRIBUIR
DIREITOS E DEVERES PARA CADA SÓCIO.
ANÁLISE FUNCIONAL
CARACTERÍSTICAS 
VALOR FIXO E ÚNICO
CERTEZA PUBLICIDADE
INTANGIBILIDADE
PROBLEMA DA 
VERACIDADE
PROBLEMAS RELACIONADOS 
À CERTEZA
• BENS PODEM SER USADOS PARA INTEGRALIZAR O
CAPITAL DE QUALQUER TIPO SOCIETÁRIO, MAS
DEPENDEM DE AVALIAÇÃO, SOB PENA DE RESP
SOLIDÁRIA NA LSA (ART. 8º, § 6º) E NAS LTDA (ART.
1055, § 1º)
• ENTRADAS DE SERVIÇOS (NÃO PODE NA LTDA -
ART. 1055, § 2º, MAS PODE NA SIMPLES (ART. 997, V)
• KNOW HOW – MELHOR DOUTRINA DIZ QUE SÓ
PODE SER USADO QUANDO INCOPORADO OU
MATERIALIZADO EM UM OUTRO BEM
• CRÉDITO – SÓCIO RESPONDE PELA SOLVÊNCIA
(ART. 1005 DO CC)
INTANGIBILIDADE
DEPOIS DE CONSTITUÍDA A SOCIEDADE, OS BENS 
NÃO PODEM SER DEVOLVIDOS AOS SÓCIOS – ART. 
1059 DO CC.
O SÓCIO QUE RETIRA QUANTIAS POR QUALQUER
MOTIVO QUE SEJA, EM PREJUÍZO DO CAPITAL
SOCIAL, MESMO QUE AUTORIZADO PELO
CONTRATO, TERÁ A RESPONSABILIDADE DE REPOR
ESTAS QUANTIAS, SENDO OBRIGADO A DEVOLVER
AS RETIRADAS, SENDO OS DEMAIS SOLIDÁRIOS
(ART, 1059 DO CC)
A ALTERAÇÃO DO CAPITAL SOCIAL É PREVISTA NA 
LEI. HÁ PREVISÃO TANTO PARA O AUMENTO 
QUANTO PARA REDUÇÃO. 
SÓCIO REMISSO
 É O SÓCIO QUE SUBSCREVE A CHAMADA DE CAPITAL,
MAS NÃO INTEGRALIZA A QUOTA
 ART. 1004 CC PARA A SOCIEDADE SIMPLES E 1004 C/C
1058AMBOS DO CC.
 PRIMEIRO NOTIFICA PARA PAGAR EM 30 DIAS E
CONSTITUI EM MORA. APÓS, OU COBRA DANOS
EMERGENTES, OU EXCLUI OU REDUZ O CAPITAL
SOCIAL À CONTRIBUIÇÃO EFETIVA. EMBORA NÃO
ESTEJA PREVISTO, A SOCIEDADE PODE EXECUTAR
TAMBÉM, JÁ QUE O CONTRATO SOCIAL É UM TÍTULO
EXECUTIVO
 O QUE NÃO PODE É MANTER O CAPITAL SEM
INTEGRALIZAR A COTA
CAPITAL SOCIAL MÍNIMO
ADOTADO EM ALGUNS PAÍSES EUROPEUS COMO
ITÁLIA E ALEMANHA. CONSISTE EM
ESTABELECER UM VALOR MÍNIMO DE CAPITAL
SOCIAL A SER INTEGRALIZADO PARA A
FUNDAÇÃO DA SOCIEDADE
EIRELI
SOCIEDADES 
DEPENDENTES DE 
AUTORIZAÇÃO
CAPITAL SOCIAL 
MÍNIMO
SUBCAPITALIZAÇÃO
RELACIONADO À QUESTÃO DA VERACIDADE DO CAPITAL
SOCIAL. NÃO HÁ NO DIREITO BRASILEIRO UMA REGRA
EXPRESSA QUE OBRIGUE O SÓCIO A RECAPITALIZAR A
SOCIEDADE QUANDO DO AUMENTO DO RISCO
EMPRESARIAL, NEM TAMPOUCO QUE O PUNA CASO NÃO O
FAÇA.
HÁ QUEM DEFENDA, PORÉM, QUE A SUBCAPTALIZAÇÃO
ENSEJARIA A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE
JURÍDICA PORQUE SERIA UM CASO OBJETIVO DE ABUSO DE
PERSONALIDADE.
O QUE HÁ, NO DIREITO TRIBUTÁRIO INTERNACIONAL
REGRA QUE ESTABELECE UMA CAPITALIZAÇÃOMINIMA – LEI
12.249/2010
CASO CONCRETO AULA 8
CASO CONCRETO AULA 8
CASO CONCRETO AULA 9
OBRIGADO