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AO JUÍZO DA 4ª VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE SÃO LUÍS/MA Processo nº LOTERIA ALFA LTDA., pessoa jurídica de direito privado, inscrita sob o CPNJ nº , com sede na rua, nº, bairro, da cidade de São Luís/MA, vem respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado infra-assinado (procuração anexa), com escritório profissional na rua, nº, bairro, cidade/Estado, com fulcro no art. 847 da CLT, oferecer: CONTESTAÇÃO À Reclamação Trabalhista movida por HAMILTON, já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. I. DOS FATOS HAMILTON, trabalhou na empresa ora reclamada do dia 13 de janeiro de 2010 a 25 de março de 2018, momento em que foi dispensado sem justa causa, exercendo a função de caixa lotérico. No dia 30 de abril de 2018 o mesmo resolveu interpor Reclamação Trabalhista, reivindicando os seguintes direitos: a) Adicional de periculosidade por permanecer 10 minutos semanalmente em uma subestação de energia, onde recolhia opostas dos empregados; b) Reintegração do emprego, pois se candidatou duas semanas após receber o aviso prévio para presidente do sindicato dos empregados em lotérica, almejando obter a estabilidade; c) Vantagens previstas nas normas coletivas dos bancários, pois substituiu o gerente a lotérica, quando mesmo precisou se afastar por auxílio-doença no período de 3 meses; d) Hora extra, mesmo trabalhando apenas 8 horas diárias; e) Horas de sobreaviso; f) Ticket, previsto nas normas coletivas; g) Vale transporte pelos dias que trabalho em casa. HOMEOFFICE; h) Integração do vale cultura ao seu salário. II. PRELIMINARES A) Inépcia da Inicial Com fulcro no art. 330, inciso I e parágrafo primeiro, inciso I do Código de Processo Civil, uma vez que o reclamante formulou os pedidos expostos acima sem causa de pedir, em clara desarmonia com as regras e normas que incidem sobre os direitos trabalhistas. Art. 330. A petição inicial será indeferida quando: I - for inepta; (...) § 1o Considera-se inepta a petição inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; (...) Resultando deste modo na extinção do processo com resolução do mérito, devido a rejeição dos pedidos formulados, com base no art. 487, inciso I, como segue: Art. 487. Haverá resolução de mérito quando o juiz: I - acolher ou rejeitar o pedido formulado na ação ou na reconvenção; III. DOS DIRETOS A) Prescrição quinquenal das pretensões Sabendo que a Constituição Federal é a lente pela qual devemos observar todos e qualquer ramo do direito, passamos a apontar o art. 7, inciso XXIX, que garante diversos direitos aos trabalhadores urbanos e rurais e impõe a limitação de que as ação que versem sobre os créditos resultantes das relações de trabalho, possuem prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho. Assim como reafirma a Consolidação das Leis Trabalhista, no caput do art. 11, o mesmo prazo prescricional, para cobrar créditos trabalhistas e a súmula 308 do TST. PRESCRIÇÃO QÜINQÜENAL (incorporada a Orientação Jurisprudencial nº 204 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I. Respeitado o biênio subseqüente à cessação contratual, a prescrição da ação trabalhista concerne às pretensões imediatamente anteriores a cinco anos, conta-dos da data do ajuizamento da reclamação e, não, às anteriores ao qüinqüênio da data da extinção do contrato. (ex-OJ nº 204 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000) B) Periculosidade Indevida O reclamante alega que uma vez por semana se deslocava a uma subestação de energia para recolher as aposta dos empregados, e nesse momento permanecia em área de risco por cerca de 10 minutos. Motivo pelo qual pleiteia adicional de periculosidade. O adicional de periculosidade torna-se indevido visto que não existe a permanência em local perigoso, tão pouco a natureza ou o método de trabalho do reclamante implica em risco a sua saúde. Como estabelece o art. 193, caput, da CLT. Art. 193. São consideradas atividades ou operações perigosas, na forma da regulamentação aprovada pelo Ministério do Trabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza ou métodos de trabalho, impliquem risco acentuado em virtude de exposição permanente do trabalhador a: I - inflamáveis, explosivos ou energia elétrica; II - roubos ou outras espécies de violência física nas atividades profissionais de segurança pessoal ou patrimonial. O direito a percepção do adicional de periculosidade é definido pela Súmula 364, inciso I, do TST. Súmula nº 364 do TST- ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. EXPOSIÇÃO EVENTUAL, PERMANENTE E INTERMITENTE - Res. 209/2016, DEJT divulgado em 01, 02 e 03.06.2016 I - Tem direito ao adicional de periculosidade o empregado exposto permanentemente ou que, de forma intermitente, sujeita-se a condições de risco. Indevido, apenas, quando o contato dá-se de forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, dá-se por tempo extremamente reduzido. (ex-Ojs da SBDI-1 nºs 05 - inserida em 14.03.1994 - e 280 - DJ 11.08.2003) Ou seja, exposição à condição de risco por dez minutos, uma vez por semana, não gera a concessão do adicional de periculosidade, resultando então na improcedência do pedido formulado pelo reclamante. C) Vantagens previstas nas normas coletivas dos bancários Indevida O reclamante não se enquadra na função de bancário, a atividade realizada pelo mesmo era de caixa de uma LOTÉRICA e não de banco. O art. 511 da CLT, pontua que é licita a associação de profissionais, desde que, exerçam a mesma atividade, profissão ou atividades ou profissões similares ou conexas. O que não se enquadra no caso em epigrafe, pois a atividade de caixa realizada é antagônica a de bancário. Art. 511. É lícita a associação para fins de estudo, defesa e coordenação dos seus interesses econômicos ou profissionais de todos os que, como empregadores, empregados, agentes ou trabalhadores autônomos ou profissionais liberais exerçam, respectivamente, a mesma atividade ou profissão ou atividades ou profissões similares ou conexas. D) Impossibilidade de Reintegração e Estabilidade A vedação à dispensa de empregado sindicalizados a partir do momento do registro da sua candidatura a direção ou representação de entidade sindical ou de associação profissional, como assinala o art. 543, parágrafo 3º da CLT. É inaplicável ao caso em tela, por foça da Súmula 369, inciso V do TST, pois o empregado registrou a candidatura antes do aviso prévio. Súmula nº 369 do TST- DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISÓRIA (redação do item I alterada na sessão do Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012) - Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012 (...) V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o período de aviso prévio, ainda que indenizado, não lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicável a regra do § 3º do art. 543 da Consolidação das Leis do Trabalho. E) Duração Normal da Jornada O art. 7, inciso XIII da Constituição Federal de 1988 e o art. 58 da CLT determinam que todo trabalhador tem direito a duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais. Exatamente, o período trabalhado por Hamilton, dado que o mesmo trabalhava das 7h às 14 h, respeitado o intervalo de 1 hora para refeição. F) Impossibilidade de Pagamento do Ticket G) Impossibilidade do Pagamento do Auxílio Transporte em HOMEOFFICE HOMEOFICCE, é a possibilidade do empregado exercer a sua atividade laboral de casa, inexistindo deste modo deslocamento, o que torna inaplicável o direito ao Vale-Transporte, como demostra o caput do art. 2, do decreto lei 95.24/87. Art. 2° O Vale-Transporte constitui benefício que o empregador antecipará ao trabalhador para utilização efetiva em despesas de deslocamento residência-trabalho e vice-versa. I) Vale Cultura Não Integra Salário Conformeprevisão do art. 458, parágrafo segundo, inciso VII, da CLT, o vale cultura não será considerado como salário, não havendo deste modo nada mais a questionar sobre a ilegalidade da exigência de integrar o VALE Cultura ao salário. Art. 458. (...) § 2o Para os efeitos previstos neste artigo, não serão consideradas como salário as seguintes utilidades concedidas pelo empregador: (...) VIII - o valor correspondente ao vale-cultura. IV. DOS PEDIDOS Requer a Vossa Excelência: A) O acolhimento da preliminar de mérito para que seja estabelecida a extinção do processo sem resolução de mérito, nos moldes do art. 485, inciso I e 330, inciso I, do Código de Processo Civil, devido a inépcia da petição inicial. B) Improcedência de todos os pedidos do reclamante, condenando-o ao pagamento de custas processuais e em honorários advocatícios, com base no art. 791-A da CLT. C) Caso entenda pelo acolhimento da inicial, que determine a prescrição dos direitos do autor, anteriores aos últimos 5 anos, contados do ajuizamento da ação, declarando a extinção do processo com resolução do mérito, com base no art. 487, inciso II do CPC. D) Protesta-se em provar o alegado por todos os meios de prova admitidos no direito, com base no art. 369 do CPC. Nestes Termos, Pede deferimento São Luís/MA, ___ de outubro de 2018. ADVOGADO OAB