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Direito trabalhista (pós-reforma) QUAL A NATUREZA E OS REQUISITOS DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO? 1 Sumário Introdução ............................................................................................................................. 2 Objetivos ............................................................................................................................... 2 1. Natureza Jurídica .......................................................................................................... 2 1.1.Anticontratualistas ..................................................................................................... 3 1.2. Ecléticos ...................................................................................................................... 3 2. Requisitos do contrato ............................................................................................. 4 Exercícios ............................................................................................................................... 6 Gabarito ................................................................................................................................. 7 Resumo .................................................................................................................................. 7 2 Introdução Na apostila “O que é contrato individual de trabalho”, conceituamos de forma geral e vimos o que são e como podem ser os diversos tipos de contrato individual de trabalho. Mas, qual a natureza jurídica do contrato individual de trabalho? Bom, quando o assunto é natureza jurídica, a gente já sabe que teremos correntes de pensamentos, assim funciona o direito o tempo todo. Neste momento abordaremos as principais correntes de pensamento sobre a natureza jurídica do contrato de trabalho, importante que você conheça as demais, seja por curiosidade, seja por termos o risco de uma ou outra voltar a ter mais impacto, ser mais importante em nosso ordenamento jurídico do que são neste momento imediato de pós reforma trabalhista. Para tal, sugiro, de antemão, a leitura do livro de um dos melhores autores do tema (em minha opinião, fique à vontade para discordar e escolher outra fonte doutrinária), retomando, sugiro a leitura de “Curso de direito do Trabalho”, do autor Maurício Godinho Delgado, edição de 2019. Fundamentalmente por estar atualizada e bem atualizada, além de trazer uma visão mais pareada entre os atores do assunto. Além da natureza jurídica, precisamos saber o que é fundamental no contrato de trabalho. Por assim dizer, elementos essenciais que caracterizam e são, por consequência, indispensáveis, para que tenhamos um contrato individual de trabalho, ainda que não escrito. Agora vamos entender qual a natureza do contrato individual de trabalho e seus requisitos de validade. Objetivos • Entender a natureza do contrato de trabalho. • Reconhecer de forma clara os requisitos de um contrato individual de trabalho. 1. Natureza Jurídica Então vamos às principais correntes que versam sobre o contrato individual de trabalho e sua natureza jurídica: Os contratualistas do civilismo clássico transitam em várias definições, não havendo entre eles próprios, uma definição exata para a natureza jurídica. A cada momento entendem de uma forma. As principais formas de entender o contrato de 3 trabalho, por parte dessa corrente, são as que seguem na tabela abaixo. Logo à direita, na última coluna, encontra-se a base da crítica ao pensamento. CONTRATUALISTAS DO CIVILISMO CLÁSSICO DEFINIÇÃO Contrato de trabalho é contrato do Direito Civil CARACTERÍSTICAS JUSTIFICATIVA CRÍTICA De compra e venda Empregado vende a mão de obra ao empregador Salário não é preço, pela razão de força de trabalho não ser mercadoria De locação O empregado aluga sua mão de obra ao locador/empregador Traz retrocesso não percebendo que a força de trabalho do indivíduo não pode ser afastada do ser em si De sociedade Empregado e empregador colocam em comum aquilo que podem na relação, buscando os benefícios que dali se originam A relação de trabalho não traz consigo a essência da relação societária (affectio scietatis), ou seja, compartilhamento proporcional dos interesses existentes De mandato Afirma que o empregador é o mandante e o empregado é o mandatário Em regra, o mandato é gratuito, enquanto o contrato de trabalho é oneroso, sendo assim, não podem estar na mesma definição Fonte: Elaborada pelo autor, 2019 1.1. Anticontratualistas Em contrapartida aos contratualistas, temos o anticontratualistas. Estes entendem que não há liberdade na hora de se firmar um contrato de trabalho, principalmente em razão de não haver discussão sobre cláusulas contratuais. Dessa forma, a vontade, a livre vontade do indivíduo é desprezada na assunção dos ditames do contrato. 1.2. Ecléticos Na contramão de ambas as anteriores, os ecléticos, que ganharam força com a reforma da CLT, não determina que a natureza jurídica seja A ou B, mas sim uma composição heterogênea, moldada à realidade nacional, onde se lançam 4 características de várias “naturezas jurídicas”, para explicar o fenômeno contrato de trabalho. E que este é sim um contrato. Desta forma, pode-se então definir o contrato de trabalho como de natureza contratualista, mas não sob amparo do civilismo clássico, mas sim de um civilismo eclético. Para se aprofundar mais no assunto, recomendo a leitura do artigo publicado por Lígia Verônica, no conceituado site JusBrasil, intitulado: “Teorias Acerca da Natureza Jurídica do Contrato de Emprego”, disponível em www.jusbrasil.com.br. SAIBA MAIS! 2. Requisitos do contrato Por meio do conceito visto na apostila “O que é contrato individual de trabalho”, conseguimos perceber que são requisitos para a elaboração de um contrato de trabalho: • a pessoalidade, vez que o empregado, e só ele, deve executar as tarefas determinadas; • a subordinação, considerando que o empregador está hierarquicamente acima do empregado nessa relação; • a continuidade ou não eventualidade, que se traduz no fato de a prestação do serviço ser contínua até que alcance um termo final/execução de serviço específico/fato futuro previsível (prazo determinado) ou que uma das partes decida encerrá-lo (prazo indeterminado), • a onerosidade, que está ligada ao fato de que o empregado perceberá um salário em detrimento da sua prestação de serviço, e, por fim; • a alteridade, que trata dos riscos da atividade desenvolvida pelo empregador e do contrato de trabalho serem de sua total Existe uma infinidade de correntes sobre o tema. Para complementar o conteúdo, é interessante que você leia mais sobre. Não vamos limitar os autores a serem lidos, mas existem algumas referências, como Godinho, Pedro Lenza – este último mais voltado para concursos. 5 responsabilidade, ou seja, só e somente só, sobre ele (empregador) recaem os ônus e riscos inerentes. Os artigos 2º e 3º da CLT, ao definirem empregador e empregado respectivamente, e o artigo 4º do mesmo diploma legal, trabalham junto às definições acima para determinar os requisitos do contrato de trabalho. Mas e as cláusulas? Existe alguma restrição? Na verdade, as cláusulas do contrato de trabalho,em regra, são livres para serem acordadas entre as partes, ou seja, empregado e empregador tem total autonomia para definir carga horária, remuneração, bônus, folga, horas extras pagas ou em banco de horas, etc. Porém, há apenas uma restrição nessa liberdade toda: nenhuma cláusula poderá estar indo de encontro a qualquer lei ou instrumento normativo. Dessa forma, a liberdade para firmar-se o contrato é limitada, restringindo-se ao que o ordenamento jurídico permite ou não proíbe. O artigo 444 da CLT define com clareza esse assunto: As relações contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulação das partes interessadas em tudo quanto não contravenha às disposições de proteção ao trabalho, aos contratos coletivos que lhes sejam aplicáveis e às decisões das autoridades competentes. Parágrafo único. A livre estipulação a que se refere o caput deste artigo aplica-se às hipóteses previstas no art. 611-A desta Consolidação, com a mesma eficácia legal e preponderância sobre os instrumentos coletivos, no caso de empregado portador de diploma de nível superior e que perceba salário mensal igual ou superior a duas vezes o limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 13.7.2017). FIQUE ATENTO! A forma escrita não é requisito indispensável para o contrato de trabalho, salvo se estivermos falando de contratos por tempo determinado. Embora você também já tenha visto isso na apostila “O que é contrato individual de trabalho”, é importantíssimo ressaltar essa peculiaridade. Não fique na dúvida! Os requisitos do contrato individual de trabalho são cumulativos, ou seja, devem estar presentes simultaneamente. 6 Exercícios 1. (CESPE, 2008) Quanto à legislação trabalhista, julgue o item a seguir de acordo com a CLT. As cláusulas contratuais podem ser de livre estipulação entre as partes, desde que não esteja em desacordo com as leis e instrumentos normativos. ( ) Certo ( ) Errado 1. (Autor, 2019) Com relação às correntes de pensamento que definem a natureza jurídica do contrato individual de trabalho, podemos afirmar que a corrente eclética é a mais aceita como adota em nosso ordenamento e que esta contradiz todas as outras correntes existentes. ( ) Certo ( ) Errado 2. (Adaptado de GranConcursoOnline, 2019) Helena, profissional de secretariado executivo, em razão da amizade de infância que mantinha com Laura, filha do dono de uma pequena empresa de engenharia, passou a auxiliar a amiga na organização de documentos do estabelecimento comercial sem a formalização de um acordo trabalhista escrito. Com o tempo, foi assumindo informalmente as funções próprias de uma secretária e passou a ser remunerada pelo seu trabalho, embora com valor abaixo do mercado. Por diversas vezes, em períodos de grande volume de tarefas a executar, Helena, que coordenava as tarefas de dois técnicos de secretariado, teve de estender sua jornada de trabalho até às 23 horas, retornando no dia seguinte ao trabalho às 8 horas da manhã. Entre as várias atribuições de Helena encontravam-se a orientação e avaliação da correspondência para fins de encaminhamento à chefia, além da classificação, do registro e da distribuição de correspondências. Considerando essa situação hipotética e as disposições contidas na legislação pertinente acerca de contrato de trabalho, julgue o seguinte item. Ainda que não tenha existido um acordo trabalhista escrito, o simples fato de o responsável pela referida empresa ter aceitado o trabalho a ser realizado por Helena, uma secretária executiva, criou, desde o início 7 das atividades secretariais, um vínculo que obriga o contratante ao pagamento de salário pelo serviço prestado à empresa. ( ) Certo ( ) Errado Gabarito 1. CERTO. O art.444 define que a possibilidade aventada pela questão é possível. Lembrando-se sempre, nada que contradiga outra lei ou instrumento normativo, será válido. 2. ERRADO. A teoria eclética é sim a mais aceita em nosso ordenamento. Porém, ela não refuta de forma absoluta as outras, na realidade ela diz que as relações jurídicas são muito específicas, então, dependendo do caso, deverá se aplicar mais uma ou outra corrente. 3. CERTO. Estando presentes os requisitos do contrato de trabalho, teremos uma relação trabalhista, ainda que não haja documento físico comprobatório, isto é, presentes os requisitos, ainda que nada haja assinado, o empregado é empregado e faz jus ao recebimento de salário. Resumo Nesta apostila vimos rapidamente quais as principais correntes de pensamento quanto à natureza do contrato de trabalho (contratualistas, anticontratualistas e eclética). Percebemos ainda que a teoria eclética, além de ser a mais abrangente, é a que é mais aceita no nosso ordenamento, sob a justificativa de que nossas relações de trabalho são muito variadas e variáveis, sendo assim, não se pode delimitar de forma rígida esse assunto. Apesar da teoria eclética ser a mais aceita atualmente, não esqueça das características que identificam o pensamento contratualista e anticontratualista. Enquanto os contratualistas, apesar de discutirem muito o assunto e não terem sequer, consenso entre si, o liame do pensamento de todos eles são o fato de considerarem o contrato de trabalho um contrato civil de obrigações. Enquanto, por sua vez, os anticontratualistas discordam fundamentalmente desse tipo de visão, entendendo, portanto, que o contrato de trabalho é uma relação desigual, com vontade viciada por parte do emprega, pelo simples fato deste não ter como discutir pontos do contrato de trabalho. 8 Por fim, temos a pessoalidade, subordinação, não eventualidade, alteridade e onerosidade como pressupostos fundamentais para caracterizar um contrato de trabalho, lembrando que, ainda que não haja documento físico assinado, presentes tais pressupostos, teremos uma relação jurídica de Direito do Trabalho. Por se tratarem de pressupostos fundamentais, estes não podem ser afastados do contrato de trabalho. Dessa forma, não haverá contrato de trabalho caso um ou mais desses itens estejam ausentes na contratação do empregado. 9 Referências bibliográficas BRASIL. Decreto-Lei n. 5.452, de 1º de maio de 1943. Aprova a Consolidação das Leis do Trabalho. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del5452.htm>. Acesso em: 20 mar. 2019. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 15ª ed. São Paulo: LTr, 2016. BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 10ª ed. São Paulo: LTr, 2016.
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