Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
Página 1 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes DIREITO DO TRABALHO I INTRODUÇÃO SURGIMENTO DO DIREITO DO TRABALHO: REVOLUÇÃO INDUSTRIAL (séc XIX) - exageros do capitalismo com o proletariado e a necessidade do Estado de estabelecer limites → CONSEQUÊNCIA:passagem da AUTONOMIA DA VONTADE (Estado Liberal –> Civil - individualista)XDIRIGISMO ESTATAL (Estado Interventivo –> Social Trabalhista - coletivista) LEGISLAÇÃO TRABALHISTA NO MUNDO: MÉXICO – 1917; ALEMANHA – 1919; CARTA DEL LAVORO - 1927; SURGIMENTO DA OIT - 1919 – TRATADO DE VERSALES (muito antes da ONU, que é de 1945) NO BRASIL - 1967 (contornos semelhantes aos que temos hoje - TOPOGRAFIA) – 1988(Direitos Sociais plenamente estabelecidos – Art 6º - genéricos; Art 7º - específicos e Art 8º a 11º - coletivos) CLT(1943 – Getúlio Vargas) – trata-se de uma sistematização das leis existentes na época FONTES DO DIREITO DO TRABALHO Fonte do direito é expressão metafórica para designar a ORIGEM das normas jurídicas. Fontes materiais, reais ou primárias - representam a pressão social dos trabalhadores em busca da melhoria das condições de trabalho por meio de protestos, reivindicações, paralisações- influenciam a formação e transformação das regras jurídicas (inspiram o legislador a criar ou modificar a lei – momento pré-jurídico – também: doutrina, jurisprudência e recomendações da OIT). Fontes formais ou secundárias - são aquelas que têm a forma do Direito Positivo (momento jurídico); que vestem a regra jurídica, conferindo-lhe aspecto de obrigatoriedade. Fontes heterônomas - regras cuja produção não se caracteriza pela imediata participação dos destinatários principais destas regras. São as leis em sentido amplo (CRFB, Leis, Regulamentos, Tratados e Convenções Internacionais (devidamente ratificados) e Sentenças Normativas). Fontes autônomas - regras cuja produção caracteriza-se pela imediata participação dos destinatários das regras. Costumes e instrumentos de negociação coletiva (CCT e ACT). MORFOLOGIA DAS FONTES CLÁUSULAS CONTRATUAIS- O contrato de trabalho não é diploma instituidor de atos-regra. Não se configura como fonte de regras jurídicas, mas como fonte de obrigações e direitos específicos, concretos e pessoais, com abrangência apenas entre seus contratantes. As cláusulas contratuais sujeitam-se a um efeito adesivo permanente nos contratos (direito adquirido - 468 CLT). REGULAMENTO EMPRESARIAL - A jurisprudência tem negado a esse diploma o caráter de fonte normativa – são considerados cláusulas, integrantes do contrato de trabalho (S. 51, I, TST). USOS E COSTUMES O usonão é fonte de direito, pois não emerge como ato-regra. Possui tão somente o caráter de cláusula contratual tacitamente ajustada (= mesma natureza do CT e do Regul. Empresarial). JÁ o costumeé entendido como a "prática habitual adotada num contexto mais amplo de certa empresa, categoria ou região, firmando um MODELO DE CONDUTA GERAL, impessoal, aplicável a todos os trabalhadores integrados no mesmo contexto". Os costumes têm caráter inquestionável de atos-regras, isto é, regras jurídicas (fonte formal de direito). ACORDOS E CONVENÇÕES COLETIVAS DE TRABALHO (fontes formais autônomas) CCT (sindicato de e X sindicato de E) e ACT (sindicato de e X empresa ou grupo de empresas) - são atos-regra, isto é, preceitos gerais, abstratos, impessoais e dirigidos a normatizar situações futuras. Permanência ou não dos preceitos da negociação coletiva nos contratos individuais - 2 posições: - ADERÊNCIA POR ULTRATIVIDADE - os dispositivos dos ACT e CCT aderem aos contratos de trabalho e somente poderão ser modificadas ou suprimidas mediante NOVA negociação coletiva REVOGADORA - (HOJE MINORITÁRIO) Página 2 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes - ADERÊNCIA LIMITADA PELO PRAZO - os dispositivos dos ACT e CCT vigoram no pz assinado, não aderindo indefinidamente aos contratos de trabalho (NOVO 614 § 3º - HOJE MAJORITÁRIO - Não será permitido estipular duração de CCT ou ACT superior a 2 anos, SENDO VEDADA A ULTRATIVIDADE) JURISPRUDÊNCIA (integração)- fonte material - reiterada interpretação conferida pelos tribunais às normas jurídicas a partir dos casos concretos colocados a seu exame. A jurisprudência não vincula as decisões futuras -> não constituem fontes formais e sim materiais do Direito. Podem inspirar o legislador na produção ou modificação de leis e regulamentos, estas sim, fontes formais. DOUTRINA (integração)- fonte material - interpretação da norma jurídica pelos estudiosos, juristas e pesquisadores do Direito (dão força aos embasamentos e posicionamentos judiciais). HIERARQUIA ENTRE AS FONTES TRABALHISTAS A pirâmide trabalhista constrói-se de modo flexível.O critério informador da pirâmide hierárquica trabalhista é distinto do rígido Direito Comum (Kelsen). O vértice da pirâmide trabalhista não será a CRFB ou a Lei, necessariamente, mas a NORMA MAIS FAVORÁVEL AO TRABALHADOR (única exceção: NOVO art. 620, CLT – critério da ESPECIFICIDADE – entre ACT e CCT, sempre prevalecerá o ACT, mesmo que menos benéfico, por ser mais específico) PRINCÍPIOS JURÍDICOS (integração) PRINCÍPIOS GERAIS APLICÁVEIS AO DIREITO DO TRABALHO - dignidade da pessoa humana, boa-fé, não alegação da própria torpeza, razoabilidade, proporcionalidade, igualdade, etc. PRINCÍPIOS ESPECÍFICOS DO DIREITO DO TRABALHO A – PRINCÍPIO DA PROTEÇÃO - O Direito do Trabalho estrutura um arcabouço de proteção à parte historicamente hipossuficiente na relação empregatícia: o trabalhador. Tal princípio visa retificar no plano jurídico, o nítido desequilíbrio presente no plano fático do contrato de trabalho. B – PRINCÍPIO DA NORMA MAIS FAVORÁVEL - dispõe que o operador do Direito do Trabalho deve optar pela regra mais favorável ao obreiro em 3 situações ou dimensões, quais sejam: 1) no instante de ELABORAÇÃO DA REGRA (orientação para a ação legislativa); 2) no CONFRONTO ENTRE REGRAS (hierarquização das normas trabalhistas); 3) no momento da INTERPRETAÇÃO DAS REGRAS JURÍDICAS (revelação do sentido e alcance da regra trabalhista – interpretação = IN DUBIO PRO OPERÁRIO). C – PRINCÍPIO DA CONDIÇÃO MAIS BENÉFICA - Garantia de preservação, ao longo do contrato, da cláusula mais vantajosa ao e, que se reveste de direito adquirido (art 5º, XXXVI CRFB; art 468 CLT + S. 51, I TST). D – PRINCÍPIO DA PRIMAZIA DA REALIDADE SOBRE A FORMA (verdade real) - Deve-se INVESTIGAR a prática concreta efetivada ao longo da prestação de svs, independentemente do que se, formalmente, manifestou no respectivo pacto. E – PRINCÍPIO DA CONTINUIDADE DA RELAÇÃO DE EMPREGO - É de interesse do DT a permanência eterna do vínculo (CT indeterminado). Presume-se, tb, que a ruptura do contrato se faz sempre da melhor forma ao e (dispensa s.j/causa). Em consequência, tornam-se exceptivos, no DT, os contratos a termo que somente ocorrem nas taxativas hipóteses legais (S. 212 TST). F – PRINCÍPIO DA INDISPONIBILIDADE (IRRENUNCIABILIDADE) DOS DIREITOS TRABALHISTAS - Inviabilidade do empregado de despojar-se, por sua simples manifestação de vontade, das proteções que lhe asseguram a ordem jurídica trabalhista e o contrato (as normas trabalhistas são de ordem pública)– princípio mitigado pela Lei 13.467/17. G – PRINCÍPIO DA TERRITORIALIDADE- art. 1º, Lei 7.064/82, alterado pela Lei 11.962/2009 - estendeu sua incidência para todos os casos de trabalhadores que prestam serviços no exterior, aplica-se, hoje, a lei mais favorável - 3º, Lei 7.064/82 (S. 207 TST – cancelada em 2012) Página 3 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes FLEXIBILIZAÇÃO TRABALHISTA A CRFB/88, adotou a flexibilização de algumas normas trabalhistas: redutibilidade salarial, compensação de horários (banco de horas) e trabalho em turnos de revezamento (art. 7º,VI, XIII e XIV); mas sempre sob tutela sindical (art. 7º, XXVI, CRFB).A flexibilização é o mecanismo capaz de compatibilizar os interesses do E com os dos seus e, tendo em vista a conjuntura mundial, caracterizada pelas eventuais e rápidas flutuações da economia, pelo aparecimento de novas tecnologias e outros fatores que exigem ajustes inadiáveis (SAÚDE DA EMPRESA + MANUTENÇÃO DOS EMPREGOS). A flexibilização é a ampliação da capacidade dos entes COLETIVOS envolvidos na relação de emprego de convencionarem, de modo temporário, de acordo com as suas necessidades, os parâmetros que observarão, guardadas as normas constantes do patamar civilizatório mínimo. NOVIDADE = NOVO Art. 444 – P. único. A livre estipulação INDIVIDUAL ... entre E ee, aplica-se às hipóteses previstas no art. 611-A, CLT, com a mesma eficácia legal e preponderância sobre os instrumentos coletivos, no caso de EMPREGADO PORTADOR DE DIPLOMA DE NÍVEL SUPERIOR e que PERCEBA SALÁRIO MENSAL IGUAL OU SUPERIOR A 2 VEZES O LIMITE MÁXIMO DOS BENEFÍCIOS DO REGIME GERAL DE PREVIDÊNCIA SOCIAL (APROXIMADAMENTE = 11.291,60 BRUTO) - NOVO "Art. 611-A. A CCT e o ACT, têm prevalência sobre a lei quando, entre outros, dispuserem sobre:I - pacto quanto à jornada de trabalho, observados os limites constitucionais; II - banco de horas anual; III - intervalo intrajornada, respeitado o limite mínimo de 30 minutos para jornadas superior a 6 horas; IV - adesão ao Programa Seguro-Emprego (PSE), de que trata a Lei no 13.189/15; V - plano de cargos, salários e funções compatíveis com a condição pessoal do empregado, bem como identificação dos cargos que se enquadram como funções de confiança; VI - regulamento empresarial; VII - representante dos trabalhadores no local de trabalho; VIII - teletrabalho, regime de sobreaviso, e trabalho intermitente; IX - remuneração por produtividade, incluídas as gorjetas percebidas pelo empregado, e remuneração por desempenho individual; X - modalidade de registro de jornada de trabalho; XI - troca do dia de feriado; XII - enquadramento do grau de insalubridade; XIII - prorrogação de jornada em ambientes insalubres, sem licença prévia das autoridades competentes do MT; XIV - prêmios de incentivo em bens ou svs, eventualmente concedidos em programas de incentivo; XV - PLR. RELAÇÃO DE TRABALHO (GÊNERO) X RELAÇÃO DE EMPREGO (ESPÉCIE) - RELAÇÃO DE EMPREGO: negócio jurídico pelo qual uma pessoa física se obriga, mediante remuneração, a prestar serviços subordinados, de natureza não eventual a outra pessoa, física ou jurídica, que assume a direção e risco do negócio. - REQUISITOS DA RELAÇÃO DE EMPREGO: 1. PESSOALIDADE: DOIS ASPECTOS: 1º. O e será sempre uma PESSOA FÍSICA;tutela aquele que gasta a energia de trabalho; 2º. Não pode se fazer substituir por outro e (INTUITU PERSONAE). 2. NÃO-EVENTUALIDADE: Sv prestado com habitualidade. Atividades habituais do E; 3. ONEROSIDADE: Envolve vantagens recíprocas. Não é gratuito. Distinto do trabalho voluntário, que possui formalidades específicas como requisitos de validade (Leis 9.608/98 e 10.029/00); 4. SUBORDINAÇÃO JURÍDICA: Nasce com o contrato de trabalho, em contraponto ao poder empregatício (o e, voluntariamente, se sujeita ao E que comanda a relação de emprego). 5. ALTERIDADE: (ou alheabilidade; ou ajenidad) Osriscos do negócio correm por conta do E. O e não trabalha para si e sim, para outrem. OBS: EM 2008 - 442-A. Para fins de contratação, o empregador não exigirá do candidato a emprego comprovação de experiência prévia por tempo superior a 6 (seis) meses no mesmo tipo de atividade. RELAÇÕES DE TRABALHO SEM VÍNCULO DE EMPREGO 1. AUTÔNOMO (alta qualificação profissional - Art 12, V, h), Lei 8212/91) + EVENTUAL (qualificação a nível técnico específico - Art 12, V, g) da Lei 8212/91) - Falta a subordinação. A intensidade de ordens no tocante à prestação de serviços é que tenderá a determinar, no caso concreto, qual sujeito da relação jurídica detém a direção da prestação destes serviços. O risco da prestação em desenvolvimento é do próprio prestador. - Obs: pode existir fraude para mascarar relação de emprego – primazia da realidade. Página 4 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes - EXCEÇÃO DA NÃO EVENTUALIDADE (falta habitualidade) – PACTOS DE RESULTADO. - TEORIA DO EVENTO + FINS DA EMPRESA: será o trabalhador contratado para atender a um serviço esporádico, decorrente de um evento episódico e imprevisível na empresa, que não se insere nas suas atividades finalísticas. Ex: bombeiro hidráulico para corrigir um vazamento. - TEORIA DA DESCONTINUIDADE: do ponto de vista temporal, é aquele que se ativa em períodos entrecortados de curta duração, com domínio sobre a forma de prestação de seu SV (mínima subordinação). Teoria criada para distinguir a diarista da empregada doméstica. - NOVO - 442-B. A contratação do autônomo, cumpridas por este todas as formalidades legais, com ou sem exclusividade, de forma contínua ou não, afasta a qualidade de empregado prevista no art. 3o, CLT- A SUBORDINAÇÃO CONTINUA SENDO FATOR INDICATIVO DE VÍNCULO EMPREGATÍCIO (PRIM REAL) 2. AVULSO: Modalidade de trabalhador eventual, que oferta sua força de trabalho, por curtos períodos de tempo, a distintos tomadores, sem se fixar especificamente a qualquer deles. O que distingue o avulso do eventual é a circunstância de sua força de trabalho ser ofertada no MERCADO ESPECÍFICO EM QUE ATUA (setor PORTUÁRIO OU RODOVIÁRIO DE CARGAS), através de uma entidade INTERMEDIÁRIA (o OGMO). 3. TRABALHADOR TEMPORÁRIO (Lei 6.019/74 alterada pela Lei 13.429/17 e 13.467/17) - 2 casos: a) necessidade transitória de substituição de pessoal regular e permanente (mantido, com exceção da hipótese de substituição em caso de greve, salvo quando for substituir empregados de serviços essenciais que estejam em greve ou quando a paralisação for julgada abusiva) b) demanda complementar de serviços (oriunda de fatores imprevisíveis ou, quando decorrente de fatores previsíveis, tenha natureza intermitente, periódica ou sazonal) Formalidades para a pactuação: a) CONTRATO ESCRITO entre empregado e empresa de colocação e entre esta e a tomadora de svs com a devida qualificação das partes,expresso MOTIVO JUSTIFICADOR e com aespecificação do serviço a ser prestado e seu valor b) Art. 9o O contrato celebrado pela empresa de trabalho temporário e a tomadora ..... conterá: ......III - pz da prestação de serviços;..... prazo máximo de 180 dias, consecutivos ou não (esse prazopode ser ampliado, quando comprovada a manutenção das condições que o ensejaram, por mais 90 dias - O trabalhador temporário que cumprir o este período somente poderá ser colocado à disposição da mesma tomadora de serviços em novo contrato temporário, após 90 dias do término do contrato anterior (10 e §§). Obs: Art 9º, § 3o; O contrato de trabalho temporário pode versar sobre o desenvolvimento de atividades-meio e atividades-fim a serem executadas na empresa tomadora de serviço. Art. 12 - Ficam ASSEGURADOS ao trabalhador temporário os seguintes direitos: ...... a) remuneração equivalente à percebida pelos empregados de mesma categoria da empresa tomadora ou cliente...... 4. TRABALHADOR TERCEIRIZADO (Lei 6.019/74 alterada pela Lei 13.429/17 e 13.467/17) – NOVO EPÍTETO LEGAL: EMPRESA DE PRESTAÇÃO DE SVS A TERCEIROS (qualquer atividade): - Art. 4º- C, § 1o Contratante e contratada poderão estabelecer, SE ASSIM ENTENDEREM, que os e DA CONTRATADA FARÃO JUS A SALÁRIO EQUIVALENTE AO PAGO AOS e DA CONTRATANTE......... - Art. 5o-A. Contratante é a pessoa física ou jurídica que celebra contrato com empresa de prestação de serviços relacionados a quaisquer de suas atividades, inclusive sua atividade principal; - § 2 o Os serviços contratados poderão ser executados nas instalações físicas da empresa contratante ou em outro local, de comum acordo entreas partes; - Art. 5 o - B. O contrato de prestação de serviços conterá: .....III - pz para realização do sv, QUANDO FOR O CASO; - Não pode figurar como contratada, a pessoa jurídica cujos titulares ou sócios tenham, nos últimos 18 meses, prestado svs à contratante na qualidade de e ou trabalhador sem vínculo, exceto se os referidos titulares ou sócios forem aposentados. + Art. 5o- D. O e que for demitido não poderá prestar serviços para esta mesma empresa na qualidade de e de empresa prestadora de serviços antes do decurso de prazo de 18 meses, contados a partir da demissão do empregado SOLUÇÕES: A jurisprudência consolidou-se com a edição da S. 331, TST. Sobre as atividades- meio, entende-se que são aquelas funções e tarefas empresariais e laborais que não se ajustam a atividade finalística da empresa Página 5 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes a) Sendo LÍCITA a terceirização, o vínculo entre o obreiro e a empresa de terceirização mantém-se incólume, em que pese o tomador de serviços possa vir a ser responsabilizado subsidiariamente pelo inadimplemento das obrigações trabalhistas por parte do empregador. b) Sendo ILÍCITA a terceirização, haverá o reconhecimento do vínculo diretamente com o empregador oculto ou dissimulado (tomador de serviços), desfazendo-se o vínculo laboral com o empregador aparente (entidade terceirizante). OBS:Quando o E é ÓRGÃO PÚBLICO – na terceirização lícita, NO CASO DE CULPA COMPROVADA, aplica-se o NOVO INCISO “V” DA SÚMULA 331, TST, X já, na terceirização ilícita, não há possibilidade de se reconhecer o vínculo com o ÓRGÃO PÚBLICO, sem concurso público, por violação ao art. 37, II, CRFB – (nesse caso – aplica-se a S. 363 TST) 5. COOPERATIVADO - Distingue-se pela presença de DOIS PRINCÍPIOS: a) DUPLA QUALIDADE: O filiado é, ao mesmo tempo, cooperado e cliente, auferindo as vantagens dessa duplicidade. O cooperado trabalha para a cooperativa e esta, trabalha para ele b) RETRIBUIÇÃO PESSOAL DIFERENCIADA:permite-se obter uma retribuição superior àquela que se obteria caso não se estivesse associado (exclui a + valia do E) 6. ESTAGIÁRIO: Art. 1o, Lei do Estágio (Lei 11.788/08), "Estágio é ato educativo escolar supervisionado, desenvolvido no ambiente de trabalho, que visa à preparação para o trabalho produtivo de educandos que estejam FREQUENTANDO o ensino regular em instituições de educação superior, de educação profissional, de ensino médio, da educação especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educação de jovens e adultos.". (Aplicar a Primazia da Realidade) (estagiário não tem vínculo X aprendiz tem) - Requisitos formais: a) Termo de compromisso trilateral e escrito: entre o educando (idade mínima de 16 anos – Conselho Nacional de Educação, Resolução 1/2004), a parte concedente do estágio e a instituição de ensino; b) Matrícula e frequência regular nos cursos do Art 1°, todos atestados pela instituição de ensino; c) Acompanhamento efetivo pelo professor orientador da instituição de ensino e por supervisor da parte concedente, comprovado por vistos nos relatórios, consolidados a cada 6 meses; d) Seguro de acidentes pessoais: a cargo do concedente do estágio; e) Bolsa, que venha a ser acordada, bem como auxílio-transporte, na hipótese de estágio não obrigatório (compulsória a sua concessão) X no obrigatório, qualquer contraprestação é facultativa; f) Jornada: 4 horas diárias e 20 horas semanais, no caso de estudantes de educação especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional de educação de jovens e adultos; 6 horas diárias e 30 horas semanais, no caso de estudantes do ensino superior, da educação profissional de nível médio e do ensino médio regular. - Obs - Em cursos que alternem teoria e prática, nos períodos sem aulas presenciais, poderá ter jornada de até 40 horas semanais, desde que isso esteja previsto no projeto pedagógico da instituição de ensino. Nos períodos de provas, a carga horária será reduzida pelo menos à metade. g) Duração do estágio: na mesma parte concedente, não poderá exceder 2 anos ou até a colação de grau, exceto quando se tratar de estagiário portador de necessidades especiais; h) Estágio com duração igual ou superior a 1 ano -> férias de 30 dias, preferencialmente durante as férias escolares. As férias serão proporcionais, nos casos de o estágio ter duração inferior a 1 ano; i) O número máximo de estagiários em relação ao quadro de pessoal das entidades concedentes de estágio, por estabelecimento, deverá ser: de 1 a 5 empregados: 1 estagiário; de 6 a 10 empregados: até 2 estagiários; de 11 a 25 empregados: até 5 estagiários; acima de 25 empregados: até 20% de estagiários. - Obs - Aos portadores de necessidades especiais = 10% das vagas oferecidas pela concedente. EMPREGADO - TIPOS DE EMPREGADO 1. EMPREGADO CLÁSSICO – Art 3º CLT - (não tendo classificação especial, é celetista). 2. RURAL - CRFB/88 – consagra a igualdade de direitos entre e urbanos e rurais – IDENTIFICAÇÃO VERTICAL - Atividade do E: Art. 2o, Lei 5.889/73 – o empregado é classificado de acordo com a categoria do empregador; + http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/lei%2011.788-2008?OpenDocument Página 6 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes – IDENTIFICAÇÃO POR LOCAL DE TRABALHO: Art. 3o, Lei n. 5.889/73, combinadamente ao critério vertical, o e rural é a pessoa física que presta serviços em IMÓVEL RURAL OU PRÉDIO RÚSTICO, com pessoalidade, onerosidade, não-eventualidade e subordinação. Imóvel rural refere-se à zona geográfica situada no campo, exterior às áreas urbanas. Prédio rústico é imóvel envolvido, do ponto de vista econômico e laborativo, por atividades agropastoris. 3. DOMÉSTICO - doméstica, motorista, caseiro, etc (não confundir com o e celetista que trabalha em sua própria casa = empregado em domicílio - 6º CLT). - REQUISITOS ESPECÍFICOS DO VÍNCULO DOMÉSTICO: Pessoalidade, Onerosidade, continuidade (habitualidade + forte); Finalidade não lucrativa (apoio familiar); labor à pessoa ou família (não pode ser pessoa jurídica); Âmbito residencial de prestação laborativa (residência, casa de praia, sítio). - DIREITOS DOS DOMÉSTICOS = Art. 7º, P. Ú. CRFB (modificado pela EC 72/13), regulamentada pela LC 150, de 1/6/2015, que revoga a Lei 5.859/72, alterada pela Lei 11.324/06. 4. FUNÇÕES DE CONFIANÇA: A) Art. 62, II da CLT - dois requisitos: a) poderes de gestão; b) gratificação de, no mínimo, 40% a mais do que o salário do cargo efetivo. - Efeitos do cargo de confiança: a) Retorno do e ao antigo posto ocupado, com redução remuneratória legal, conforme o 468, § 1º, CLT. § 2º - A alteração de que trata o § 1º deste art, com ou sem justo motivo, não assegura ao e o direito à manutenção da gratificação correspondente, que não será incorporada, independentemente do tp de exercício da respectiva função (morte da S. 372, I) b) Não incidem horas extras a favor do e enquanto durar tal circunstância. A lei estabelece apenas uma presunção e não uma certeza (primazia da realidade) c) Possibilidade de TRANSFERÊNCIA de localidade de sv, independentemente de sua anuência, conforme o 469, § 1o, todavia, desde que haja real necessidade de sv, sob pena de a transferência ser considerada abusiva B) Art 224, § 2o, CLT (bancário tem norma especial no tocante ao cargo de confiança): a) o exercício de funções de direção, gerência, fiscalização, chefia e equivalentes; b) valor da gratificação não inferior a 1/3 do salário do cargo efetivo. Ex: gerente de contas, os cargos de chefe, subchefe, tesoureiro e subgerente. - Efeito - Não observância da jornada especial de 6 hs (própria dos bancários), prevalecendo como jornada desse e o parâmetro genérico de 8 hs (S. 102, IV) S. 287 TST – gerente geralde agência bancária (gerentão) – só um por agência = 62, II, CLT X os demais gerentes (corporativo, p.física, p. jurídica) – podem ser vários = 224, p.2º CLT 5. “NOVIDADE”: O TELETRABALHADOR - Art. 75-B. Considera-se teletrabalho a prestação de svs preponderantemente fora das dependências do E, com a utilização de tecnologias de informação e de comunicação. P. único. O comparecimento às dependências do E para a realização de atividades específicas que exijam a presença do e no estabelecimento não descaracteriza teletrabalho. Art. 75-C, § 1º Poderá ser realizada a alteração entre regime presencial e de teletrabalho desde que haja mútuo acordo entre as partes, registrado em aditivo contratual. § 2º Poderá ser realizada a alteração do regime de teletrabalho para o presencial por determinação do E, garantido pz de transição mínimo de 15 dias, com correspondente registro em aditivo. Art. 75-D. As disposições relativas à responsabilidade pela aquisição, manutenção ou fornecimento dos equipamentos tecnológicos e da infraestrutura necessária à prestação do trabalho remoto, bem como ao reembolso de despesas arcadas pelo empregado, serão previstas em contrato escrito. P. U. As utilidades mencionadas neste art. não integram a remuneração do empregado. 6. “NOVIDADE”: O TRABALHADOR INTERMITENTE - Art. 443, § 3º - Considera-se como intermitente o contrato de trabalho no qual a prestação de serviços, COM SUBORDINAÇÃO, NÃO É CONTÍNUA, OCORRENDO COM ALTERNÂNCIA DE PERÍODOS DE PRESTAÇÃO DE SVS E DE INATIVIDADE, determinados em hs, dias ou meses, independentemente do tipo de atividade do e e do E, exceto para os aeronautas, regidos por legislação própria. Art. 452-A. O contrato de trabalho intermitente deve ser celebrado Página 7 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes por escrito e deve conter especificamente o valor da hora de trabalho, que não pode ser inferior ao valor horário do salário mínimo ou àquele devido aos demais empregados do estabelecimento que exerçam a mesma função em contrato intermitente ou não. § 1o O E convocará, por qualquer meio de comunicação eficaz, para a prestação de serviços, informando qual será a jornada, com, pelo menos, 3 dias corridos de antecedência. § 2o Recebida a convocação, o e terá o prazo de 1 dia útil para responder ao chamado, presumindo-se, no silêncio, a recusa. § 3o A recusa da oferta não descaracteriza a subordinação para fins do CT intermitente. § 4º Aceita a oferta para o comparecimento ao trabalho, a parte que descumprir, sem justo motivo, pagará à outra parte, no prazo de 30 dias, multa de 50% da remuneração que seria devida. § 5o O período de inatividade não será considerado tp à disposição do E, podendo o trabalhador prestar svs a outros contratantes. .....§ 9o A cada 12 meses, o e adquire direito a usufruir, nos 12 meses subsequentes, um mês de férias, período no qual não poderá ser convocado para prestar svs pelo mesmo E EMPREGADOR Conceito: E é a pessoa física, jurídica ou ente despersonificado (massa falida, condomínio, espólio) titular da empresa ou estabelecimento. (art. 2º, caput CLT) Características do empregador: a) a sua DESPERSONALIZAÇÃO, para fins trabalhistas (plena modificação do sujeito passivo da relação de emprego sem prejuízo do contrato empregatício com o novo titular - Predomina, pois, a IMPESSOALIDADE no tocante à figura do empregador) - base para a sucessão trabalhista. b) a sua ASSUNÇÃO DOS RISCOS DO EMPREENDIMENTO; é o empregador quem assume os riscos da empresa, do estabelecimento e do próprio contrato de trabalho e sua execução. SUCESSÃO DE EMPREGADORES – (Art. 10 e 448 da CLT) - para Es urbanos e rurais - "instituto justrabalhista em virtude do qual se opera, no contexto da transferência de titularidade de empresa, uma completa transmissão de créditos e assunção de dívidas trabalhistas entre alienante e adquirente envolvidos" - SITUAÇÕES DE OCORRÊNCIA: alteração na estrutura formal da E que contrata empregaticiamente (modificações na modalidade societária ou de processos de fusão ou incorporação); alienação ou transferência da empresa ou de parte dela (O + COMUM). Decorre: continuidade da relação de emprego + impessoalidade do E + cond. mais benéfica Efeitos: a) que uma unidade econômico-jurídica seja transferida de um para outro titular; b) com relação ao novo titular (sucessor), o mesmo passa a responder pelas repercussões presentes, futuras e passadas (ativos e passivos) dos contratos de trabalho que lhe foram transferidos. Os direitos e as obrigações são plenamente transferidos, imperativamente (10 e 448); c) As cláusulas restritivas da responsabilização trabalhista não têm valor para o Direito do Trabalho (a sucessão é criada e regulada por normas jurídicas imperativas - OJ 261 SDI/1 TST). Os efeitos de tais cláusulas só poderão repercutir, hipoteticamente, nas relações civis ou empresariais. Novidades: a) Art. 448-A. Caracterizada a sucessão prevista nos arts. 10 e 448, CLT, as obrigações trabalhistas, inclusive as contraídas à época em que os empregados trabalhavam para a empresa sucedida, são de responsabilidade do sucessor. P. único. A empresa sucedida responderá solidariamente com a sucessora quando ficar comprovada fraude na transferência. b) Art. 10-A. O sócio retirante responde subsidiariamente pelas obrigações trabalhistas da sociedade relativas ao período em que foi sócio, somente em ações ajuizadas até 2 anos depois de averbada a modificação do CT, observada a seguinte ordem de preferência: I– a empresa devedora; II– os sócios atuais; e III– os sócios retirantes. P. único. O sócio retirante responderá solidariamente com os demais quando ficar comprovada fraude na alteração societária na modificação do CT. EXCEÇÃO - A sucessão trabalhista não se caracteriza quando há a venda dos bens da empresa falida, Art. 141, II, Lei 11.101/05 estabelece tal impossibilidade (II. o objeto da alienação estará livre de qualquer ônus e não haverá sucessão do arrematante nas obrigações do devedor, inclusive as derivadas da legislação do trabalho e as decorrentes de acidente de trabalho). GRUPO ECONÔMICO (NOVO: 2º, p.2º - fim do GE por hierarquização = 3º, p.2º, Lei 5.889/73) OBJETIVO ESSENCIAL: ampliar as possibilidades de garantia do crédito trabalhista (solidariedade entre as empresas). Página 8 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes - não há necessidade de o grupo econômico, para fins do D. Trabalho, se revestir das modalidades jurídicas típicas do Direito Econômico ou Empresarial. Pode-se acolher a existência do grupo desde que se detectem evidências probatórias de que estão presentes os elementos fáticos de integração interempresarial (2o, § 2o, CLT e 3o, § 2o Lei 5.889/73). - para configuração do grupo, deve existir necessariamente um fim comum econômico (não têm aptidão para compor a figura do grupo econômico entes que não se caracterizem por atuação econômica, tais como o Estado e o empregador doméstico) - § 3º Não caracteriza grupo econômico a mera identidade de sócios, sendo necessárias, para a configuração do grupo, a demonstração do interesse integrado, a efetiva comunhão de interesses e a atuação conjunta das empresas dele integrantes. S. 129 TST: estampa a idéia de que o TST encara o Grupo Econômico como EMPREGADOR ÚNICO (maj p/ TST – plena solidariedade entre as empresas do g. econômico) DONO DA OBRA – EMPREITADA – SUBEMPREITADA (455 CLT) - REPASSE DE ATIVIDADE FIM ESPECÍFICA - SubempreitadaREGULAR – inadimplemento – >responsabilidade subsidiária do empreiteiro principal X FRAUDE – responsabilidade exclusiva do empreiteiro principal pelo vínculo direto (9º, CLT). - OJ 191/1 – D.O. –> EMPREITERA –> SUBEMPREITERA –> EMPREGADOS = Responsabilidade do D. da O. (possibilidade) – só construtor ou incorporador. PODERES DO EMPREGADOR (EMPREGATÍCIO, HIERÁRQUICO) (nascemcom o contrato – firmou o pacto = E, automaticamente, adquire o poder empreg.). 1. Poderes de COMANDO, DIRETIVO, DE ORGANIZAÇÃO E REGULAMENTAR – organização do serviço da sua E, da estrutura e espaço (organograma da E e destinação dirigida da força de trabalho) + fixação de REGRAS GERAIS no âmbito da empresa - INSTRUMENTO: REGULAMENTO DA EMPRESA ou REGULAM. INTERNO. 2. Poder de FISCALIZAÇÃO - conjunto de prerrogativas do E para ACOMPANHAMENTO CONTÍNUO da prestação laboral (Limites: 5°, caput, X – honra, imagem, intimidade, v. privada). * Problemas: câmeras de vigilância (banheiros), revista de bolsas e armários (TST – PESSOAL X ÍNTIMA), revistas íntimas - CLT 373-A, VI, controle de e-mail. 3. Poder DISCIPLINAR - prerrogativas do E dirigidas a propiciar a IMPOSIÇÃO DE SANÇÕES aos e em face do descumprimento, por estes, de suas obrigações contratuais. * Sanções: advertência (costumes), suspensão (art. 474) e justa causa (art. 482). DEFEITOS DO CONTRATO DE TRABALHO Elementos p/ formação do CT (art. 104 CC/02): - agente capaz; - objeto lícito, possível, determinado ou determinável; - forma prescrita ou não defesa em lei. Nulidade - fere a ordem pública- No D. Tra.o resultado é diferente do Direito Civil, porque: - energia de trabalho não pode ser devolvida - evitar enriquecimento do tomador dos serviços - não deixar o trabalhador s/ proteção por ter havido lesão a norma protetiva a) Agente absolutamente incapaz (nulidade que gera efeitos) - capacidade plena: 18 anos – CLT 402 - capacidade relativa: 16 a 18 anos – CF 7°, XXXIII; CLT 402 e 403 (não p/ trab. noturno, insalubre e perigoso) - situação especial: aprendiz - 14 a 24 anos (Lei 11.180/05) b) objeto ilícito: b.1) trabalho proibido – nulidade que gera efeitos (policial militar – S. 386) – todas as verbas b.2) trabalho ilícito – objeto imediato – nulidade sem efeitos (OJ 199 – jogo de bicho) - nada Página 9 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes b.3) trabalho ilícito – objeto mediato – má-fé – nulidade sem efeitos - nada b.4) trabalho ilícito – objeto mediato – boa-fé – anulável (o e recebe tudo, menos 40% do FGTS e A.P.) c) forma– normalmente não há (o CT a termo que não atender as formalidades legais cai na regra geral = indeterminado) -EXCEÇÃO: – concurso público – S. 363 TST. TIPOLOGIA CONTRATUAL 1) CONTRATO DETERMINADO DA CLT - 443 - sujeito a efeito futuro e certo - termo Casos - § 2° - O contrato por prazo determinado SÓ SERÁ VÁLIDO EM SE TRATANDO: a)de serviço cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminação do prazo (obra); b) de atividades empresariais de caráter transitório (simpósios, conferências, torneio esportivo); c) de contrato de experiência (este tem regras próprias). Regras gerais para o contrato a termo: a) prazo máximo: 02 anos (CLT 445) b) prorrogação: uma vez (CLT 451) dentro dos 02 anos c) novo contrato: (CLT 452) – só após 06 meses - exceções: - quando primeiro contrato terminou pela execução de serviços especializados (instalação de sistema de som) ou da realização de certos acontecimentos (nova obra em menos de 6 meses) 2) CONTRATO DE EXPERIÊNCIA . natureza: contrato autônomo . prazo máximo: 90 dias . prorrogação: 1 vez (dentro dos 90 dias) , não pode ter intervalo entre dois períodos, a prorrogação (2ª parte) tem que ser continuada do primeiro período, sem intervalo. . novo contrato: regra geral, não(já experimentou); exceção: nova função 3) SAFRA (art. 14, p.u., Lei 5889/73) – Rural - termo fixado em função das variações estacionais da atividade agrária (termo final incerto quanto ao momento – plantio, colheita, preparo do solo) OBS: (Lei 11.718/08) - CONTRATAÇÃO DE TRABALHADOR RURAL POR PEQUENO PRAZO PARA ATIVIDADES DE NATUREZA TEMPORÁRIA (Art. 14-A da Lei no 5.889/73) - Só para produtor rural pessoa física- poderá contratar trabalhador rural por até 2 meses por ano - Deverá ser formalizado mediante a anotação na CTPS e em Livro ou Ficha de Registro de Empregados; ou mediante contrato escrito, em 2 vias, com expressa autorização em CCT ou ACT; 4) OBRA CERTA – Lei 2959/56– é sv certo com termo final incerto = safra . prazo: 02 anos – com possibilidade de 1 prorrogação interna (aplica-se o 445 e o 451 CLT) . nova contratação: pode (não se aplica o art. 452 CLT) - pode surgir nova obra em - de 6 meses 5) APRENDIZAGEM – Leis 11.180/05 e 11.788/08 – Arts. 428 a 433 CLT - CT especial, por escrito (anotação na CTPS, matrícula e freqüência na escola, caso não haja concluído o ensino médio, e inscrição em programa de aprendizagem desenvolvido sob orientação de entidade qualificada em formação técnico-profissional metódica) - Com maiores de 14 e menores de 24 anos, de no máximo 2 anos (acaba no termo ou quando o apz completa 24 anos - não se aplica ao portador de deficiência -> nem a idade nem o pz) - Direito ao sal. mín. hora e trabalho de no max 6 horas diárias sem prorrogação ou compensação (os apz que já completaram o ensino fundamental –> 8 horas). SUSPENSÃO E INTERRUPÇÃO DO CT (471 e segs. CLT) . conceito: sustação temporária dos efeitos do CT, unilateralmente (interrupção – o e não trabalha e o E paga $) ou bilateralmente (suspensão – o e não trabalha e o E não paga $). . efeitos no contrato de trabalho: 1. invalidade da resilição unilateral do contrato por ato do E(o E não poderá, durante a S ou I, usar seu direito potestativo de resilir o CT) - pode gerar o restabelecimento do vínculo de emprego declarado pelo Juiz - o E só pode dar AP ao e com CT S ou I quando do seu retorno; Página 10 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes 2.garantia de retorno ao cargo anterior, com percepção do mesmo patamar salarial e direitos alcançados pela categoria – 471 CLT; 3. manutenção das obrigações negativas (482 e 483 CLT); 4. “pedido” de demissão – liberdade do trabalhador – Art 1º, IV CRFB – não há restrição ao direito potestativo do e de resilir seu CT; 5. contratos a termo – 472, § 2° CLT - não se prorroga o prazo, acaba no termo, salvo ajuste em contrário (MAJ) X exceção: S. 244, III e 378, III, TST. 6. Na suspensão do contrato de trabalho, em função de auxílio doença ou aposentadoria por invalidez, assegura-se o direito à permanência do plano de saúde ou assistência médica fornecidos, gratuitamente, pelo empregador (S. 440, TST). 7. Art 4º, § 1º Computar-se-ão, na contagem de tp de sv, para efeito de indenização e estabilidade, os períodos em que o empregado estiver afastado do trabalho prestando serviço militar obrigatório e por motivo de acidente do trabalho (= doença do trabalho). CASOS DE SUSPENSÃO 1. afastamento previdenciário por motivo de doença a partir do 16° dia(476 CLT e 59, Lei 8.213/91) -os primeiros 15 dias são interrupção do CT e o E é quem paga. A partir daí o e entra em benefício e fica com o CT suspenso até seu retorno (não conta tp de sv para o e). 2. afastamento previdenciário por motivo de acidente de trabalho a partir do 16° dia = doença ocupacional (476 CLT , Lei 8.213/91, 59 e 61, 4°, p.u. CLT, 15, § 5°, Lei 8036/90) -causas legais de acidente do trabalho e doença profissional – art. 19 a 21 da Lei 8.213/91 -suspensão atípica – conta tp de sv e o E continua depositando o FGTS do e (S. 46 TST – as faltas decorrentes de acidente do trabalho não são consideradas para efeito de férias e 13º) 3. aposentadoria provisória (por invalidez) (475 e §1° CLT , S. 160 TST , Lei 8.213/91, art. 42) -quando cessa (a qualquer momento), o e retorna ao sv (não são 5 anos para transformar em permanente (depende de laudo do INSS) - razoabilidade 4. Greve(7°, Lei 7783/89) - os dias parados são suspensão do CT, salvo acordo coletivo em contrário 5. licença maternidade (7°, XVIII CF, 392 CLT e 71, Lei 8.213/91) - O E paga o salário maternidadee desconta do valor da contribuição a ser recolhida ao INSS. O INSS paga o SM da doméstica, da contribuinte individual, da segurada especial e da trabalhadora avulsa. -Os 120 dias podem ser ampliados de 2 semanas antes e depois da LM por prescrição médica. -Embora não pague o SM, o E continua depositando o FGTS da empregada afastada em LM. 6. suspensão disciplinar(474, CLT) – max. 30 dias (se ultrapassar, o CT é considerado rescindido) 7. SV Militar Obrigatório – (art 472, CLT) - suspensão atípica – conta tp de sv e o E continua depositando o FGTS do e até a baixa e retorno ao trabalho. CASOS DE INTERRUPÇÃO 1. encargos públicos específicos - jurado – 441, CPP, testemunha - 822 CLT, parte - 473, VIII CLT 2. auxílio-doença e auxílio-doença acidentário - nos primeiros 15 dias 3. interrupção dos sv na E por causas acidentais ou de força maior - 61, § 3° CLT 4. falecimento- 473, I CLT (cônjuge, ascendente, descendente, irmão ou dependente declarado -> 2 dias) - professores – 320, § 3° CLT – (cônjuge, pai, mãe, filho -> 9 dias) 5. casamento - 473, II CLT - (3 dias) - professores – 320, § 3° CLT – (9 dias) 6. descansos remunerados - férias, repouso semanal, feriados etc. 7. licença-paternidade - 7°, XIX CRFB c/c 10, § 1° ADCT (5 dias remunerados é o que prevalece hoje) X 473, III CLT (1 dia remunerado – foi ampliado o direito pela CRFB) 8. doação voluntária de sangue - 473, IV CLT (1 dia a cada 12 meses – comprovante) 9. apresentação no serviço militar - apresentação anual ou periódica do reservista, período de entrevistas e exames médicos do alistado - dias necessários – 473, VI CLT 10. vestibular - dia de provas p/ ingresso em curso do ensino superior - 473, VII CLT Página 11 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes 11. alistamento eleitoral - 2 dias seguidos ou não para alistamento eleitoral - 473, V CLT 12. até 2 dias p/ acompanhar consultas e exames, durante a gravidez da esposa ou companheira 13. por 1 dia por ano, para acompanhar filho de até 6 anos, em consulta médica 14. até 3 dias, em cada 12 meses de trabalho, no caso de exames preventivos de câncer (comprovante) SALÁRIO E REMUNERAÇÃO DISTINÇÃO:remuneração = salário + verbas pagas por terceiros(GORJETAS) -salário: contraprestação do E para o e em razão do contrato de trabalho - gorjetas-próprias (espontâneas) ximpróprias (nota de sv) efeitos iguais; - lícitax ilícita (gueltas) IMPORTANTE: S. 354 TST – NÃO SÃO BASE DE CÁLCULO PARA O AP, AN, HE, RSR. CLASSIFICAÇÃO DA REMUNERAÇÃO QUANTO A FORMA DE PAGAMENTO: a) pecúnia - dinheiro é o normal - moeda corrente do país (DL 857/69 e art. 463 CLT) - Conv. 95 OIT, Dec 41.721/67, Port 3245/71 – admitem cheque ou depósito em c/c. b) utilidades - a utilidade pode ou não ser salário (quando for salário, recebe a denominação de salário in natura– salário na forma como veio ao mundo) REGRA GERAL - causa do fornecimento: contraprestação = “pelo” –>aí é salárioX“para o trabalho”: 1) bem para tornar viável a prestação do serviço = ferramenta e uniformes(novo = Art. 456-A. P. único. A higienização do uniforme é de responsabilidade do trabalhador, salvo nas hipóteses em que forem necessários procedimentos ou produtos diferentes dos utilizados nas vestimentas de uso comum.) 2) bempara aperfeiçoar o e – curso técnico 3) bem decorrente de cumprimento de dever legal pelo empregador – VT 4) benefícios quenão têm natureza salarial por força de norma jurídica(tendência) - rol de utilidades do 458 p.2º= sem natureza salarial - PAT (Lei 6321/76, art. 3° + OJ 133/1) X vale refeição é salário (= vale compras, vale alimentação) - norma coletiva - possibilidade de exclusão – OJ 123/1 Obs 1:Vedação legal: bebidas alcoólicas e drogas nocivas – art. 458 CLT e S. 367, II (cigarro). Obs 2:Habitação, energia elétrica e veículo, qdo indispensáveis ao sv, não são salário, mesmo que usados pelo e nos fins de semana e em atv particulares (S. 367, I TST – muito importante). Obs 3: efeito – se for dado a utilidade o caráter salarial - compõe salário base – todo o resto vai ser calculado sobre o binômio salário $ + utilidades. Obs 4: valor das utilidades - art. 458, §1° CLT - valores devem ser justos e razoáveis - Limite do art. 82, parágrafo único CLT -70% utilidade – 30% pecúnia - Urbano: art. 458, § 3° CLT –20% alimentação ; 25% moradia (do salário contratual) - Rural:rol taxativo - art9º, lei 5889/73 e sobre salário mínimo - 20% moradia; 25% alimentação. MORFOLOGIA DA REMUNERAÇÃO SALÁRIO COMPLESSIVO – espécie de demonstrativo remuneratório que não discrimina a natureza e a que título as verbas salariais são pagas. O salário é pago de forma global, que, em tese, encerraria todas as verbas (salário base, gratificações, RSR, etc) – proibido no Brasil (Súmula 91 TST). 1) Salário básico - contraprestação salarial fixa principal (onde reflete todo o resto). - admite comissionista puro (observar o sal mínimo) X comissionista misto 2) Abono - antecipações pecuniárias para futura compensação (integra salário básico) 3) Adicionais - devidos em virtude do exercício do trabalho em circunstâncias mais gravosas - tem natureza salarial (plus para contraprestacionar o serviço mais gravoso) - salário condicionado (acabou a condição, o adicional é retirado) * Principais adicionais: a)insalubridade – art. 7°, XXIII CRFB - conceito: art. 189 CLT – trabalho que exponha o e a agentes nocivos à saúde, acima dos limites de tolerância fixados pelo Ministério do Trabalho. Página 12 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes - fixação dos agentes insalubres pelo Ministério do Trabalho por NR - art . 190 – é o órgão competente - S. 248 TST – mudança, reclassificação de agente nocivo (não há direito adquirido) - caracterização por perícia– Art . 195 - A caracterização e a classificação da insalubridade e da periculosidade, far-se-ão através de perícia a cargo de Médico do Trabalho ou Engenheiro do Trabalho(dupla configuração -> necessidade de perícia + constar das NR 15 do Ministério do Trabalho) - eliminação -Art. 194 - O direito do e ao adic. deinsalubridade ou de periculosidade cessará com a eliminação do risco à sua saúde - S. 289 TST (o E deve fiscalizar o uso dos epis para eliminação). - adicional e base de cálculo – Art. 192– Insalubridade - adicional respectivamente de 40% (grau máximo), 20% (médio) e 10% (mínimo) sobre o salário-mínimo-> S. Vinculante 4 STF(inconstitucionalidade sem pronúncia de nulidade – suspensa a S. 228 TST – G. Mendes). b) periculosidade - conceito - Art . 193 - São consideradas atividades perigosas àquelas que impliquem o contato permanente com inflamáveis ou explosivos em condições de risco acentuado. - adicional e base de cálculo - art. 193, § 1º- O trabalho em condições de periculosidade assegura ao empregado um adicional de 30% sobre o salário base (exceção: S. 191 TST - eletricitários, incide sobre o conjunto total de parcelas salariais = gama salarial) - eliminação e perícia - Art . 194 e 195 = insalubridade. - proibição de recebimento simultâneo de periculosidade + insalubridade art. 193, § 2º CLT. c) transferência(469, p.1º, 2º e 3º, CLT) - possibilidades: 1- com a concordância do empregado – interesse obreiro (desejo do e) – sem fraude 2- sem a concordância do empregado(o e é obrigado a aceitar) - por extinção do estabelecimento, cargo de confiança + cláusula explícita + implícita (p.1, 2ª parte). – adicional de 25% sobre todo o salário do e enquanto durar) – só na transferência provisória (OJ 113 SDI-I X na transf. definitiva não é devido o adicional + necessidade do sv tem que existir sempre, se não a transferência é abusiva (S. 43 - desvio de finalidade – possibilidade de recusa do e – 659, IX) REMOÇÃO - mudança do local detrabalho sem mudança de residência do e (Niterói para São Gonçalo) – isso pode, basta que o E pague a diferença do VT. XTRANSFERÊNCIA - art. 469 CLT - mudança do local de trabalho com mudança de residência do e – é necessária a mudança do e. d) noturno e horas extras– quando dermos duração do trabalho (jornada). 4) Gratificações – pagas em decorrência de um evento ou circunstância GERAL tida como relevante pelo empregador ou por norma jurídica. - décimo terceiro – GRATIFICAÇÃO TÍPICA (fato legal: compras de Natal) – (art. 7° VIII CRFB) - base de cálculo – remuneração (a S. 354 não menciona o 13º salário) - duas parcelas: .primeira– entre fev e nov (metade do sal. recebido no mês anterior) ou nas férias se o e fizer o requerimento em janeiro; Xsegunda – até 20 / dez, compensando o adiantamento. 5) Diárias e Ajuda de custo – 457, § 2° não serão salário – caráter meramente indenizatório 6) Comissões - 466, §§ CLT e Lei 3.207/57 - parcelas pagas em decorrência de uma produção (venda) - salário pode ser apenas comissionado ou misto (fixo + comissões) - garantia do mínimo: art. 7°, VII CRFB a) pagamento: - venda à vista: basta a ultimação do negócio X venda em prestações sucessivas: proporcional ao pag efetivo pelo cliente de cada parcela b) extinção do contrato: - empregado recebe pelas vendas já ultimadas (o CT acaba, mas a obrigação pode continuar). c) alteração no valor das comissões: prejuízo? - ver remuneração final (primaz. realidade) d) riscos pelo empregador:e recebe ainda que o negócio não seja consumado por culpa do E ou por reconsideração deste, ou cancelamento pelo cliente, ou não envio de mercadoria, ou extravio da mercadoria, ou recusa de recebimento pelo comprador, ou calote. 7) Participação nos lucros e resultados - art. 7o, XI CRFB; Lei 10.101/00; Art. 63 e 621 CLT - até CRFB/88: era salário X depois da CRFB/88 – sem natu. sal Página 13 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes - a lei define estipulação em negociação coletiva (CCT e ACT) ou comissão integrada por representante do sindicato (se não seguir o formalismo = vira salário) - periodicidade mínima de seis meses - se desrespeitar regras da Lei 10.101/00 => natureza salarial! - S. 451 - PARTICIPAÇÃO NOS LUCROS E RESULTADOS. RESCISÃO CONTRATUAL ANTERIOR À DATA DA DISTRIBUIÇÃO DOS LUCROS. PAGAMENTO PROPORCIONAL AOS MESES TRABALHADOS. PRINCÍPIO DA ISONOMIA - pois o ex-empregado concorreu para os resultados positivos. 8) Quebra de caixa – remuneração típica do bancário, com caráter salarial, destinada a cobrir eventuais desvios no acerto da compensação final do dia, no valor do caixa. 9) Prêmios - (457, § 4º) - liberalidades concedidas pelo E em forma de bens, svs ou $ a e ou a grupo de edos, em razão de desempenho superior ao ordinariamente esperado em suas atividades (ñ integra o sal). PROTEÇÃO AO SALÁRIO 1) Irredutibilidade salarial – art. 7°, VI e XXVI , CRFB – permitida apenas por negociação coletiva - garantia nominal e não real (o poder de compra não está protegido) 2) Integralidade ou intangibilidade – 7°, X CRFB - regra: vedação de descontos - art. 462 CLT - exceções: a) dedução de adiantamentos (não é desconto) + dedução por salário utilidade (não é desconto) b) prejuízos por dolo do e (mesmo sem pacto) X prejuízos por culpa, só se previamente pactuado (CT) c) por lei ou decisão judicial – ex: INSS, IR, pensão alimentícia, desconto de aviso prévio, empréstimo por consignação em folha, SFH, vale-transporte. d) por normas coletivas – contribuições sindicais só para associados – S. 666 STF e PN 119 e) por acordo entre as partes – S. 342 (a coação não é presumida – depende de prova) 3) Critérios para pagamento - Tempo: – art. 459 CLT – prazo máximo – quinto dia útil do mês subsequente (459, p.u. e OJ 159). EQUIPARAÇÃO SALARIAL a) EQUIPARAÇÃO SALARIAL: espécie do gênero isonomia – art. 461 e §§ (S. 6 do TST); - fato constitutivo do e – IDENTIDADE DE FUNÇÃO (não cargo) –> função = tarefas + responsabilidades; – S. 6, III – não importa o nome da função, se faz, de fato, a mesma coisa => equiparação; -S. 6, X – antes ->estabeleceu o conceito de mesma localidade como sendo aquela que, em princípio, refere- se ao mesmo município ou a municípios distintos que, comprovadamente, pertençam à mesma região metropolitana X AGORA - NOVO 461, caput, no mesmo estabelecimento empresarial (critério + apertado) - diferença de tp de sv na função e não no emprego (< 2 anos) – S. 6, II X NOVO 461, § 1º cuja diferença de tp de sv para o mesmo E não seja superior a 4 anos e a diferença de tp na função não seja superior a 2 anos - o E deve provar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do e – S. 6, VIII; - antes: quadro de carreira devidamente homologado pelo Ministério do Trabalho – S. 6, I – agora X NOVO 461, § 2º Os dispositivos deste artigo não prevalecerão quando o E tiver pessoal organizado em quadro de carreira ou adotar, por meio de norma interna da empresa ou de negociação coletiva, plano de cargos e salários, dispensada qualquer forma de homologação ou registro em órgão público. - e readaptado – recebe o mesmo que antes – condição personalíssima – não pode servir de paradigma OBS: NOVO 461, § 6º No caso de comprovada discriminação por motivo de sexo ou etnia, o juízo determinará, além do pagamento das diferenças salariais devidas, multa, em favor do empregado discriminado, no valor de 50% do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. - CARGO VAGO – S. 159 TST – LER OS INCISOS I E II. b) DESVIO DE FUNÇÃO e REENQUADRAMENTO - quadro de carreira não obsta o pedido de desvio de função e de reenquadramento – S. 127 TST - desvio de função obtido não dá direito a reenquadramento - OJ 125/1 (o desviado receberá os salários do período desviado e retornará às funções de origem) - servidor público celetista – OJ 297 – não cabe equiparação nem reenquadramento, mesmo para o servidor celetista (37, XIII CRFB) caberá apenas indenização por desvio funcional – o Juiz vai mandar o ente público indenizar e o servidor voltará ao cargo para o qual fez o concurso. Página 14 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes DURAÇÃO DO TRABALHO 1. JORNADA - lapso temporal diário em que o e se coloca à disposição do E em virtude do CT. a) fundamentos: biológicos (saúde e prevenção a fadiga) – 7º, XXII, CF; sociais (lazer, convívio familiar, estudo); econômicos – medida da energia de trabalho e limitação que gera + empregos. b) normas de ordem pública– as normas relativas a duração do trabalho são irrenunciáveis Art. 59. A duração diária do trabalho poderá ser acrescida de horas extras, em número não excedente de 2, por acordo individual, convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho. § 1º A remuneração da hora extra será, pelo menos, 50% superior à da hora normal. c)tempo in itinere - 58, § 2º (local de difícil acesso + não servido por transporte público) X NOVO 58, § 2º - O tp despendido pelo e desde a sua residência até a efetiva ocupação do posto de trabalho e para o seu retorno, caminhando ou por qualquer meio de transporte, inclusive o fornecido pelo empregador, não será computado na jornada, por não ser tp à disposição do E d)figuras especiais: - sobreaviso – 244, § 2º CLT (em casa - máx de 24 h e remunerado = 1/3 do salário normal) - prontidão – 244, º§ 3º CLT (na E - máx de 12 h e remunerado = 2/3 do salário normal) - reserva – lei 7.183/84 – aeronautas – (no aeroporto - máx de 6 h e remuneração salarial normal) 2. DURAÇÃO NORMAL DO TRABALHO (REGRA GERAL) – art. 7º, XIII CF e art. 59 CLT - 8 h diárias + 44 h semanais – deve-se observar os dois critérios 3. EMPREGADO A TEMPO PARCIAL – NOVO Art. 58-A. Considera-se trabalho em regime de tempo parcial aquele cuja duraçãonão exceda a 30 hs semanais, sem a possibilidade de hs suplementares semanais, ou, ainda, aquele cuja duração não exceda a 26 hs semanais, com a possibilidade de acréscimo de até 6 hs suplementares semanais. § 2o Para os atuais empregados, a adoção do regime de tp parcial será feita mediante opção manifestada perante a E, na forma prevista em instrumento decorrente de negociação coletiva. § 3º As hs suplementares à duração do trabalho semanal normal serão pagas com o acréscimo de 50% sobre o salário-hora normal. § 4º Na hipótese de o CT em regime de tp parcial ser estabelecido em número inferior a 26 hs semanais, as hs suplementares a este quantitativo serão consideradas hs extras para fins do pagamento estipulado no § 3º, estando também limitadas a 6 hs suplementares semanais. § 5º As hs suplementares da jornada de trabalho normal poderão ser compensadas diretamente até a semana imediatamente posterior à da sua execução, devendo ser feita a sua quitação na folha de pagamento do mês subsequente, caso não sejam compensadas 4. COMPENSAÇÃO - art. 7º, XIII CF + NOVO 59, p.2 = por dia: 10 hs + compensação completa: em 1 ano (A REGRA É FAZER BANCO DE HS POR CCT OU ACT) X EXCEÇÕES - § 5º O banco de hs de que trata o § 2º deste art. poderá ser pactuado por acordo individual escrito, desde que a compensação ocorra no período máximo de 6 MESES. § 6º É lícito o regime de compensação de hs estabelecido por ACORDO INDIVIDUAL, TÁCITO OU ESCRITO, para a compensação NO MESMO MÊS - para emenores– 413, I e p. ú. e 384 CLT – requisitos:- só por negociação coletiva (para o menor não vale o acordo escrito entre e e E) + só pode compensação semanal (muda o parâmetro) 5. HORAS EXTRAORDINÁRIAS a) força maior – art. 61 caput e §2° – uma tempestade vai atingir a E – tem que tirar tudo - conceito trabalhista de força maior – art. 501 CLT - adicional de 50% é sempre devido - ato unilateral e potestativo do E – se o e não anuir = 482, h) CLT - insubordinação - limite diário: 12 h (menores: só se for imprescindível e 12 hs – 413, II CLT) b) serviços inadiáveis ou cuja inexecução possa trazer prejuízo manifesto – 61, caput, § 1° - chegou um caminhão de sorvete no final do dia – vai derreter se não guardar. - ato unilateral e potestativo do E + paga o adicional de 50% - limite diário: sempre 12 hs no máximo (menor: não pode) 6. QUESTÕES: A) controle de jornada – 74, § 2° – E com + de 10 e (em cada estabelecimento) = obrigatório o controle manual, eletrônico ou mecânico (cartão de ponto) B) empregados excluídos (62, CLT) - gerente com encargos de gestão + 40%, e externo incompatível com a fixação de horário (e vendedor) + os empregados em regime de teletrabalho Página 15 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes C) S. 291 TST - e que recebe HE habituais por + de 1 ano e cessa esta situação = E poderá deixar de efetuar o pagamento, indenizando o e no valor de um mês das horas suprimidas para cada ano ou fração igual ou superior a 6 meses de serviço acima da jornada normal D) 58, p. 1º + S. 366 - Não serão computadas como jornada extra as variações de horário do registro de ponto não excedentes de 5 minutos, observado o limite máximo de 10 minutos diários. Se ultrapassado esse limite, será considerada como extra a totalidade do tp que exceder a jornada normal, pois configurado tp à disposição do E (NOVO ART 4, § 2° Por não se considerar tp à disposição do E, não será computado como período extraordinário o que exceder a jornada normal, ainda que ultrapasse o limite de 5 minutos previsto no § 1º do 58 desta CLT, quando o e, por escolha própria, buscar proteção pessoal, em caso de insegurança nas vias públicas ou más condições climáticas, bem como adentrar ou permanecer nas dependências da E para exercer atividades particulares, entre outras: I– práticas religiosas; II- descanso; III– lazer; IV– estudo; V– alimentação; VI– atividades de relacionamento social; VII– higiene pessoal; VIII– troca de roupa ou uniforme, quando não houver obrigatoriedade de realizar a troca na E) 7. JORNADAS ESPECIAIS A. superiores – recepcionadas pela CF por serem situações especiais (MAJ) - S. 391, I TST. ex. petroleiros (Lei 5811/72) - vale lei própria da categoria ou CCT e ACT (7º, XXVI, CF). - OBS: S. 444, TST – (ANTES) é válido o regime de 12 x 36, ajustado mediante ACT ou CCT, não sendo devido o adicional de 50% em função das hs excedentes. Porém, no caso de labor em feriados, o e tem direito a receber por eles, de forma dobrada X NOVO 59-A - Em exceção ao art. 59 e em leis específicas, é facultado às partes, por meio de CCT ou ACT, estabelecer horário de trabalho de 12 X 36, observados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação. § 1o A remuneração mensal pactuada pelo horário previsto no caput abrange os pagamentos devidos pelo RSR e pelo descanso em feriados e serão considerados compensados os feriados e as prorrogações de trabalho noturno, quando houver, de que tratam o art. 70 e o § 5º do 73. § 2o (EXCEÇÃO da EXCEÇÃO) É facultado às entidades atuantes no SETOR DE SAÚDE estabelecer, por meio de ACORDO INDIVIDUAL ESCRITO, CCT ou ACT, horário de trabalho de 12 X 36, observados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação. B. reduzidas - turnos ininterruptos de revezamento – art. 7°, XIV CF - 6 hs. 8. TRABALHO NOTURNO - HORÁRIO NOTURNO - urbano– art. 73, § 2° (22h-5h) X rural– Lei 5889/73, art. 7° (21-5 na lavoura e 20-4 na pecuária) - ADICIONAL - art. 7°, IX CF – remun. do trab. noturno superior a do diurno (+ gravoso) - urbano - art. 73 – 20% X rural– Lei 5889/73, art. 7°, parágrafo único – 25% - REDUÇÃO DA HORA NOTURNA (OJ 127) - urbano – 52 min e 30 seg valem 1 hora (hora noturna reduzida) – 7 h not = 8 h diu X rural– não têm redução da hora noturna - HORÁRIO MISTO – art. 73, § 4° da CLT - diurno -> noturno (normal – paga h diu simples e not com o adicional) - noturno -> diurno – prorrogação - § 5°, art. 73 CLT – S. 60, II TST (cumprida integralmente) - S. 265 - A transferência para o período diurno leva a perda do adicional noturno 9. INTERVALOS INTRAJORNADA Fixação - urbano – art. 71, p.1º CLT – trabalho > 4 h e < 6 h = 15 min, não remunerado - urbano – art. 71 CLT – trabalho > 6 h = 1 h < 2h - rural – art. 5°, Lei 5889/73 – intervalo segundo os costumes da região > 6 horas - mecanografia (art. 72 CLT ) + digitadores (S. 346) – 10 min / 90min – remunerado - frigorífico – 20 min / 1h 40min – art. 253 CLT - remunerado - minas de subsolo – art. 298 CLT – 15 minutos a cada 3 horas – remunerado - Intervalos espontâneos – S. 118 TST – liberalidade – tp a disp do E – remunerados - Art. 396. Para amamentar o filho, até que este complete 6 meses de idade, a mulher terá direito, durante a jornada de trabalho, a 2 descansos especiais, de meia hora. § 1º Quando o exigir a saúde do filho, o período de 6 meses poderá ser dilatado, a critério da autoridade competente. § 2º Os horários dos descansos previstos no caput deste art. deverão ser definidos em acordo individual entre a mulher e o E. Redução e ampliação Página 16 - Direito do Trabalho I - Prof. Rodrigo Octavio Fernandes - redução– 71, § 3o (PAT) + NOVOS: 444 – P.U. - livre estipulação INDIVIDUAL ... entre E e e + 611-A, III – até o limite mínimo de 30 minutos para jornadas superior a 6 hs - fracionamento– 71, § 5o - poderá, quando compreendidos entre o término da primeira hora e o início da última hora trabalhada, desde que previsto em CCT ou ACT, estritamente para os motoristas, cobradores, fiscalização de campo e afins (e no setor de transporte coletivo), mantida a remuneração e concedidos intervalos para descanso menores ao final de cada viagem - ampliação – acordo individual ou negociação coletiva – caput, art. 71 – é possível Ausência de gozo do intervalo – MORRE A S. 437 X NOVO 71, § 4º A não concessão oua concessão parcial do intervalo intrajornada mínimo, para repouso e alimentação, a e urbanos e rurais, implica o pagamento, de NATUREZA INDENIZATÓRIA, APENAS DO PERÍODO SUPRIMIDO, com acréscimo de 50% sobre o valor da remuneração da hora normal de trabalho. 10. INTERVALOS INTERJORNADA(66 CLT) = não remunerado = 11 hs –> p/ urbano e rural - e com i. interjornada especiais => art. 235, caput e § 2° (operador cinematógrafo) - 12 horas - não remunerado - art. 308 CLT (jornalista) - 10 horas - não remunerado. 11. RSR - 7º, XV, CRFB/88 - determina o RSR „preferencialmente‟ aos domingos (Lei 605/49 - art. 9º - o trabalho nos feriados são equiparados aos domingos) - S.146, TST – DESRESPEITO = PAGA EM DOBRO; - Dec. 27.048/49 - atividades autorizadas a trabalhar nos dias de domingo e feriados; - Lei 10.101/00 - autoriza o trabalho aos domingos no comércio varejista em geral, art. 6º.
Compartilhar