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LEI DE TORTURA LEI 9.455/1997 Stephany Marinele Brito Ferreira Advogada Pós-Graduada em Direito Processual Público (UNISC) e Pós-Graduanda em Direito Penal e Criminologia (PUC-RS). Reunião 28.03.2021 – Domingo. OBSERVAÇÕES DE ORDEM CONSTITUCIONAL • MANDADO CONSTITUCIONAL DE CRIMINALIZAÇÃO 1 : O art. 5º, XLIII, da CF é um mandado constitucional de criminalização (expresso), pois obriga o legislador ordinário à proteção de forma eficiente/suficiente de determinados bens ou interesses jurídicos, reduzindo a sua margem de atuação. Art. 5º (…) XLIII - a lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia a prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evitá-los, se omitirem; 1 “Os mandados constitucionais de criminalização indicam matérias sobre as quais o legislador ordinário não tem a faculdade de legislar, mas sim a obrigatoriedade de tratar, protegendo determinados bens ou interesse de forma adequada, e dentro do possível, integral”. Disponível em: https://www.boletimjuridico.com.br/artigos/direito-penal/3821/mandados-constitucionais- criminalizacao#:~:text=%E2%80%9COs%20mandados%20constitucionais%20de%20criminaliza %C3%A7%C3%A3o,dentro%20do%20poss%C3%ADvel%2C%20integral%E2%80%9D. Observações de Ordem Constitucional, Internacional e prescricional. #CURIOSIDADE: O crime de tortura, no Brasil, é crime comum! E, por divergir do que a maioria dos outros países adotam (crime próprio), alguns Doutrinadores denominam a lei 9.455 como “crime de JABUTICABA” - fruta que só existe em solo brasileiro. Cronologia da exposição: 1) Observações: de Ordem Constitucional, internacional e prescricional. 2) Análise redacional da lei e sua interpretação Sistemática; 3)Resolução de questões; https://www.boletimjuridico.com.br/artigos/direito-penal/3821/mandados-constitucionais-criminalizacao#:~:text=%E2%80%9COs%20mandados%20constitucionais%20de%20criminaliza%C3%A7%C3%A3o,dentro%20do%20poss%C3%ADvel%2C%20integral%E2%80%9D https://www.boletimjuridico.com.br/artigos/direito-penal/3821/mandados-constitucionais-criminalizacao#:~:text=%E2%80%9COs%20mandados%20constitucionais%20de%20criminaliza%C3%A7%C3%A3o,dentro%20do%20poss%C3%ADvel%2C%20integral%E2%80%9D https://www.boletimjuridico.com.br/artigos/direito-penal/3821/mandados-constitucionais-criminalizacao#:~:text=%E2%80%9COs%20mandados%20constitucionais%20de%20criminaliza%C3%A7%C3%A3o,dentro%20do%20poss%C3%ADvel%2C%20integral%E2%80%9D ➢ Para melhor memorização, lembre-se do mnemônico “3 T H” ou “H T T P” 3T H : H T T P (lembre-se do computador) OBSERVAÇÕES DE ORDEM INTERNACIONAL OBSERVAÇÕES DE ORDEM PRESCRICIONAL LEI Nº 9.455, DE 7 DE ABRIL DE 19972 Define os crimes de tortura e dá outras providências. O PRESIDENTE DA REPÚBLICA Faço saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1º Constitui crime de tortura: ➢ CRIME COMUM: Não se exige condição especial do sujeito ativo. Se este for agente público, incide a causa de aumento de 1/6 a 1/3 (art. 1º, § 4º). ➢ CRIME FORMAL : A tortura é crime formal, ou seja, o resultado pretendido não precisa ser necessariamente atingido. I - constranger alguém com emprego de violência ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento físico ou mental: ➢ Modalidade: tortura-constrangimento ➢ É possível a tentativa e a desistência voluntária; ➢ Não é possível o arrependimento eficaz e nem o arrependimento posterior; ➢ Ação penal pública incondicionada. 2 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9455.htm (3T) H ediondo T ráfico T errorismo P rática de tortura T ortura T ráfico T errorismo H ediondos a) com o fim de obter informação, declaração ou confissão da vítima ou de terceira pessoa; ➢ Modalidade: tortura-prova ou tortura probatória/persecutória inquisitorial ou institucional. ➢ Se apresenta como forma de obtenção de conteúdo probatório, seja da vítima ou de 3ª pessoa de quem a vítima possui informação. b) para provocar ação ou omissão de natureza criminosa; ➢ Modalidade: Tortura - CRIME . ➢ NÃO abrange CONTRAVENÇÃO PENAL. c) em razão de discriminação racial ou religiosa; ➢ Modalidade: tortura discriminatória/preconceituosa/racismo. ➢ Obs.: Não abrange descriminação SEXUAL, SOCIAL, ECONÔMICA ou POLÍTICA. #MINIRESUMO II - submeter alguém, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violência ou grave ameaça, a INTENSO SOFRIMENTO físico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de caráter preventivo. Pena - reclusão, de dois a oito anos. ➢ Modalidade: Tortura-Castigo/vingativa/ intimidatória ou punitiva. ➢ Crime próprio 3! Pessoa com Guarda, poder ou autoridade. ➢ Nesta modalidade é exigido que haja INTENSO sofrimento físico ou mental. ➢ Especial fim de agir: Castigo Pessoal ou medida de caráter preventivo. ➢ É possível a tentativa e a desistência voluntária; ➢ Não é possível o arrependimento eficaz e nem o arrependimento posterior; ➢ Ação penal pública incondicionada. 3 STJ. 6ª Turma. REsp 1.738.264-DF, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em 23/08/2018 (Info 633). #MINIRESUMO § 1º Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita a medida de segurança a sofrimento físico ou mental, por intermédio da prática de ato não previsto em lei ou não resultante de medida legal. ➢ Tortura por Tortura . ➢ Não exige um INTENSO sofrimento por parte da vítima. ➢ Não se exige uma finalidade específica. ➢ É possível a tentativa e a desistência voluntária; ➢ Não é possível o arrependimento eficaz e nem o arrependimento posterior; ➢ Ação penal pública incondicionada. #MINIRESUMO § 2º Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evitá-las ou apurá-las, incorre na pena de detenção de um a quatro anos. ➢ Tortura- Omissão . ➢ Cabe suspensão condicional do processo. ➢ Segundo parcela da Doutrina dominante a Tortura-Omissão NÃO SE EQUIPARA AO CRIME HEDIONDO! ➢ Quanto a conduta “dever de apurá-las”, não aplica-se a causa de aumento de pena do art. 4º, I (se o crime é cometido por agente público), sob pena de bis in idem. ➢ Pressupõe um prévio conhecimento para que haja a caracterização da omissão. § 3º Se resulta lesão corporal de natureza grave ou gravíssima, a pena é de reclusão de quatro a dez anos; se resulta morte, a reclusão é de oito a dezesseis anos. ➢ Qualificadoras preterdolosas/preterintencionais : dolo no antecedente (torturar), culpa no consequente (lesionar/matar). § 4º Aumenta-se a pena de um sexto até um terço: (1/6 a 1/3) ➢ As bancas costumam “brincar” neste parágrafo, dizendo que a fração é de metade. Portanto, lembre-se: o aumento da pena é de 1/6 a 1/3!!! I - se o crime é cometido por agente público; II – se o crime é cometido contra criança, gestante, portador de deficiência, adolescente ou maior de 60 (sessenta) anos;4 III - se o crime é cometido mediante sequestro. #MINIRESUMO § 5º A condenação acarretará a perda do cargo, função ou emprego público e a interdição para seu exercício pelo DOBRO DO PRAZO da pena aplicada. (Efeitos da Condenação) 4 No caso de crime de tortura perpetrado contra criança em que há prevalência de relações domésticas e de coabitação, não configura bis in idem a aplicação conjunta da causa de aumento de pena prevista no art. 1º, § 4º, II, da Lei nº 9.455/1997 (Lei de Tortura) e da agravante genérica estatuída no art. 61, II, "f", do Código Penal. STJ. 6ª Turma. HC 362.634-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/8/2016 (Info 589). Ausência de bis in idem na aplicação do art. 1º, § 4º, II, da Lei de Tortura em conjunto com a agravante do art. 61, II, "f", do Código Penal. (Info 589 do STJ). § 6º O crime de tortura é inafiançável e insuscetível de graça ou anistia. ➢ Só para lembrar:crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia são os 3T H (Terrorismo + Tráfico + Tortura + Hediondos). § 7º O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a hipótese do § 2º, iniciará o cumprimento da pena em regime fechado. ➢ STJ possui entendimento de que a obrigatoriedade para iniciação do cumprimento de pena em regime fechado é inconstitucional. Deve-se observar o caso concreto. ➢ O entendimento de inconstitucionalidade insere-se tanto para os crimes hediondos quanto para os crimes equiparados ao Hediondos. ➢ “Não é obrigatório que o condenado por crime de tortura inicie o cumprimento da pena no regime prisional fechado”. STJ. 5ª Turma. HC 286.925-RR, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 13/5/2014 (Info 540). ➢ Ou seja, o referido parágrafo não é aplicável. Art. 2º O disposto nesta Lei APLICA-SE ainda quando o crime não tenha sido cometido em território nacional, sendo a vítima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdição brasileira. ➢ Aqui tem a hipótese de EXTRATERRITORIALIDADE INCONDICIONADA. ➢ No Brasil, a competência para julgar será da Justiça Estadual. ➢ “O fato de o crime de tortura, praticado contra brasileiros, ter ocorrido no exterior, não torna, por si só, a Justiça Federal competente para processar e julgar os agentes estrangeiros. Isso porque a situação não se enquadra, a princípio, em nenhuma das hipóteses do art. 109 da CF/88.” STJ. 3ª Seção. CC 107.397-DF, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado em 24/9/2014 (Info 548). ➢ Observação importante : COMPETÊNCIA: Justiça Estadual ou Federal, a depender do local em que cometida e da incidência em uma das hipóteses do art. 109 da CF. Com a edição da Lei 13.491/17, o militar responde na Justiça Militar no caso de tortura praticada em serviço ou em razão do serviço (antes respondia na Justiça Comum). Art. 3º Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação. Art. 4º Revoga-se o art. 233 da Lei nº 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criança e do Adolescente. Brasília, 7 de abril de 1997; 176º da Independência e 109º da República. FERNANDO HENRIQUE CARDOSO QUESTÕES 01 – De acordo a Lei n.º 9.455, de 1997, que define os crimes de tortura, assinale a alternativa correta. A) A condenação de agente público no crime de tortura não acarretará a perda do cargo, função ou emprego público nem a interdição para seu exercício. B) O crime de tortura é inafiançável e insuscetível de graça, mas pode ser anistiado. C) Se a vítima for brasileira, o disposto nessa lei aplica-se ainda quando o crime tenha sido cometido fora do território nacional. D) A pena do crime de tortura não aumenta quando é cometido contra criança, gestante, portador de deficiência, adolescente ou maior de sessenta anos de idade. E) Não é considerado crime de tortura submeter alguém, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violência ou grave ameaça, a intenso sofrimento físico ou mental como forma de aplicar castigo pessoal. 02- Lindomar é agente público e foi condenado à pena de reclusão de quatro anos pela prática de tortura. De acordo com a Lei federal nº 9.455/1997, que define os crimes de tortura e dá outras providências, a condenação de Lindomar acarretará a: A) suspensão do seu cargo, função ou emprego público por dois anos. B) perda do seu cargo, função ou emprego público e a interdição para seu exercício por quatro anos. C) suspensão do seu cargo, função ou emprego público por quatro anos. D) perda do seu cargo, função ou emprego público e a interdição para seu exercício por oito anos. E) perda do seu cargo, função ou emprego público e a interdição permanente para seu exercício. Stephany Marinele Brito Ferreira Reunião 28.03.2021 – Domingo.
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