Direito Processual Civil 5 - 12 - Ação de Homologação de Penhor Legal

Prévia do material em texto

Direito Processual Civil V
Guia 12
Prof. Flávio Porpino Cabral de Melo
Ação de Homologação de Penhor Legal
1. Introdução
É aquele procedimento necessário para que possa ser
constituído, nas hipóteses previstas em lei (art. 1.467, CC),
em favor do credor, o chamado penhor legal.
É regido pelos arts. 702 a 706, NCPC, bem como pelos
arts. 1.467 a 1.472, CC, com algumas regras heterotópicas
nos dois diplomas (regras de direito material no CPC e de
direito processual no CC).
Ação de Homologação de Penhor Legal
1. Introdução
Como salientado por Roberto Gouveia Filho, o penhor é
direito real de garantia, vinculado sempre a um determinado
crédito, sobre móveis.
O penhor é, pois, uma espécie de caução de tipo real.
Ocorrido o inadimplemento, o objeto do penhor pode ser
levado pelo credor (chamado de credor pignoratício) à
hasta pública.
Ação de Homologação de Penhor Legal
1. Introdução
Obs1: O garante não precisa ser, necessariamente, o
devedor, pois é possível garantia por parte de terceiro,
gerando responsabilidade patrimonial secundária.
Obs2: Recai não só sobre móveis propriamente ditos (art.
82, CC), mas também sobre aqueles bens equiparados a
móveis (art. 83, CC)
Ação de Homologação de Penhor Legal
1. Introdução
Art. 82. São móveis os bens suscetíveis de movimento
próprio, ou de remoção por força alheia, sem alteração da
substância ou da destinação econômico-social.
Ação de Homologação de Penhor Legal
1. Introdução
Art. 83. Consideram-se móveis para os efeitos legais:
I - as energias que tenham valor econômico;
II - os direitos reais sobre objetos móveis e as ações
correspondentes;
III - os direitos pessoais de caráter patrimonial e respectivas
ações.
Ação de Homologação de Penhor Legal
1. Introdução
Obs3: No CPC/73, a ação de homologação de penhor legal
estava enquadrada dentro do Livro III, que tratava do
Processo Cautelar.
No NCPC, foi alocada dentro dos procedimentos de
jurisdição voluntária, porquanto não tem natureza cautelar
(não assegura o provimento últil do processo, bem como
não exige demonstração de periculum in mora).
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Na primeira hipótese (penhor negocial), o outorgante
(devedor ou terceiro) declara constituir em favor do
outorgado (credor) a garantia, passando o credor a ser
chamado de credor pignoratício.
Surge o dever de o garante transmitir a posse ao credor,
sob pena deste se valer de uma ação de imissão na posse.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Obs1: Sempre haverá transferência de posse ao credor,
seja direta ou indireta.
Ex1: B recebe em penhor de A um móvel, mas que está
alugado a C. B recebe, pois, a posse mediata. A posse
imediata continua a ser exercida por C. O efeito prático de
tal conduta é permitir que o credor se valha de interditos
possessórios caso haja alguma lesão ao seu direito.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
O penhor legal possui previsão em lei (art. 1.467, CC).
Pergunta: Quais são as hipóteses de penhor legal?
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Resposta:
a) há aqueles relativos aos contratos de hospedagem,
fornecimento de pousada (estalagem, albergue etc.) ou
de alimentos (ex: restaurantes);
b) Há contratos de locação de prédio, seja rústico ou
urbano e, neste caso, tanto locação residencial quanto
empresarial.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Art. 1.467. São credores pignoratícios, independentemente
de convenção:
I - os hospedeiros, ou fornecedores de pousada ou
alimento, sobre as bagagens, móveis, jóias ou dinheiro que
os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas
respectivas casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou
consumo que aí tiverem feito;
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Art. 1.467. São credores pignoratícios, independentemente
de convenção:
II - o dono do prédio rústico ou urbano, sobre os bens
móveis que o rendeiro ou inquilino tiver guarnecendo o
mesmo prédio, pelos aluguéis ou rendas.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Art. 1.468. A conta das dívidas enumeradas no inciso I do
artigo antecedente será extraída conforme a tabela
impressa, prévia e ostensivamente exposta na casa, dos
preços de hospedagem, da pensão ou dos gêneros
fornecidos, sob pena de nulidade do penhor.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Uma vez havendo inadimplemento, os credores
pignoratícios poderão fazer uso da autotutela e tomar a
coisa em garantia, tornando-se possuidor imediato do bem
móvel.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
CC, Art. 1.470. Os credores, compreendidos no art. 1.467,
podem fazer efetivo o penhor, antes de recorrerem à
autoridade judiciária, sempre que haja perigo na demora,
dando aos devedores comprovante dos bens de que se
apossarem.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Obs1: Como bens empenháveis, temos os pertences,
incluindo dinheiro e, no inciso II, qualquer bem móvel que
guarneça o prédio, e não apenas a mobília. ex: tapeçaria,
relógios, prataria etc.
Art. 1.469. Em cada um dos casos do art. 1.467, o credor
poderá tomar em garantia um ou mais objetos até o valor
da dívida.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Em sendo impenhoráveis os bens, é lícito o penhor?
Se o penhor for consensual, a situação é controversa. Ora,
se a parte, por livre vontade, resolveu dar em garantia um
bem móvel, não poderá alegar depois sua
impenhorabilidade.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Mas a jurisprudência ainda não se posicionou de forma
definitiva sobre o tema.
Já se o penhor é legal, há um consenso de que não poderia
haver penhor sobre bens móveis impenhoráveis, já que não
houve livre manifestação de vontade para a disposição do
bem.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Ademais, a essência do penhor é ser direito real de
garantia que possibilita ao credor a excussão do bem em
virtude do inadimplemento.
E, se o bem é impenhorável, não pode ser excutido.
Ação de Homologação de Penhor Legal
2. Forma de Constituição. Hipóteses.
Obs2: Tomado o penhor legal nesses casos, o credor
pignoratício requererá a homologação em juízo.
CC, Art. 1.471. Tomado o penhor, requererá o credor, ato
contínuo, a sua homologação judicial CPC, Art. 703.
Tomado o penhor legal nos casos previstos em lei,
requererá o credor, ato contínuo, a homologação.
Ação de Homologação de Penhor Legal
3. Competência.
Como é demanda fundada em direito real sobre bens
móveis, incide o art. 46, CPC.
Art. 46. A ação fundada em direito pessoal ou em direito
real sobre bens móveis será proposta, em regra, no foro de
domicílio do réu.
Ação de Homologação de Penhor Legal
3. Competência.
§ 1o Tendo mais de um domicílio, o réu será demandado no
foro de qualquer deles.
§ 2o Sendo incerto ou desconhecido o domicílio do réu, ele
poderá ser demandado onde for encontrado ou no foro de
domicílio do autor.
Ação de Homologação de Penhor Legal
3. Competência.
§ 3o Quando o réu não tiver domicílio ou residência no
Brasil, a ação será proposta no foro de domicílio do autor,
e, se este também residir fora do Brasil, a ação será
proposta em qualquer foro.
§ 4o Havendo 2 (dois) ou mais réus com diferentes
domicílios, serão demandados no foro de qualquer deles, à
escolha do autor.
Ação de Homologação de Penhor Legal
4. Legitimidade.
A legitimidade ativa é dos próprios beneficiários, quais
sejam, o hospedeiro, o fornecedor de pousada ou alimento
e, na locação, o arrendador ou locador.
A legitimidade passiva é composta pelo devedor pecuniário
nessas situações acima (hóspede,freguês, locatário,
rendeiro etc.).
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento.
Admitida a demanda, o magistrado ordenará a citação do
réu para pagar ou, comparecendo à audiência (chamada de
preliminar), apresentar contestação.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento.
CPC, Art. 703,
§ 1o Na petição inicial, instruída com o contrato de locação
ou a conta pormenorizada das despesas, a tabela dos
preços e a relação dos objetos retidos, o credor pedirá a
citação do devedor para pagar ou contestar na audiência
preliminar que for designada.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento.
Essa audiência preliminar é um pouco diferente daquela do
art. 334, CPC, porquanto na homologação de penhor legal,
o citado já deverá apresentar a contestação no ato.
Não obtida a conciliação, o requerido apresenta a
contestação e o processo segue sob o rito comum.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento.
Art. 705. A partir da audiência preliminar, observar-se-á o
procedimento comum.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Conteúdo da defesa?
Art. 704. A defesa só pode consistir em:
I - nulidade do processo;
II - extinção da obrigação;
III - não estar a dívida compreendida entre as previstas em
lei ou não estarem os bens sujeitos a penhor legal;
IV - alegação de haver sido ofertada caução idônea,
rejeitada pelo credor.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Conteúdo da defesa?
Enunciado 74, FPPC: (art. 704) No rol do art. 704, que
enumera as matérias de defesa da homologação do penhor
legal, deve-se incluir a hipótese do art. 1.468 do Código
Civil, não tendo o CPC revogado o citado dispositivo.
Ofertada a contestação, o magistrado tem as 3 opções das
providências preliminares (arts. 347 a 353, CPC):
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Conteúdo da defesa?
a) Se houver revelia, mas o juiz verificar a impossibilidade
de seu efeito material (art. 345, CPC), irá intimar o autor
para especificar as provas que pretende produzir,
consoante art. 348, CPC;
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Conteúdo da defesa?
b) Se o réu alegar fato impeditivo, extintivo ou modificativo
do direito do autor, o juiz irá intimar o autor para se
manifestar (réplica), conforme art. 350, CPC;
c) Se houver algum vício, o juiz pode determinar sua
correção (art. 352, CPC).
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento.
Porém, sabem os senhores que as providências
preliminares são dispensáveis, podendo o magistrado já
julgar o processo conforme o estado em que se encontra.
Sentenciado o feito, se houver procedência, haverá
consolidação da posse do autor sobre o objeto, constituindo
a garantia.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento.
Art. 706. Homologado judicialmente o penhor legal,
consolidar-se-á a posse do autor sobre o objeto.
§ 1o Negada a homologação, o objeto será entregue ao
réu, ressalvado ao autor o direito de cobrar a dívida pelo
procedimento comum, salvo se acolhida a alegação de
extinção da obrigação.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Conteúdo da defesa?
Contra a sentença caberá apelação, podendo o relator
determinar que a coisa permaneça depositada ou em poder
do autor.
Art. 706, § 2o Contra a sentença caberá apelação, e, na
pendência de recurso, poderá o relator ordenar que a coisa
permaneça depositada ou em poder do autor.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Homologação de ato?
A grande alteração promovida pelo NCPC, porém, residiu
na possibilidade de homologação do ato de tomada da
posse ser feito extrajudicialmente.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Homologação de ato?
1ª corrente: A previsão é inconstitucional, pois a atividade
do tabelião estaria usurpando atos exclusivos do poder
jurisdicional, pois não pode ordenar que o devedor entregue
a coisa sob pena de sofrer desapossamento.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Homologação de ato?
2ª corrente: A previsão é constitucional, pois o ato do
tabelião poderá ser revisto judicialmente.
De toda forma, vejam a previsão legal.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Homologação de ato?
Art. 703,
§ 2o A homologação do penhor legal poderá ser promovida
pela via extrajudicial mediante requerimento, que conterá
os requisitos previstos no § 1o deste artigo, do credor a
notário de sua livre escolha.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Homologação de ato?
Art. 703,
§ 3o Recebido o requerimento, o notário promoverá a
notificação extrajudicial do devedor para, no prazo de 5
(cinco) dias, pagar o débito ou impugnar sua cobrança,
alegando por escrito uma das causas previstas no art. 704,
hipótese em que o procedimento será encaminhado ao
juízo competente para decisão.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Homologação de ato?
Art. 703,
§ 4o Transcorrido o prazo sem manifestação do devedor, o
notário formalizará a homologação do penhor legal por
escritura pública.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Homologação de ato?
Enunciado 73, FPPC: No caso de homologação do penhor
legal promovida pela via extrajudicial, incluem-se nas
contas do crédito as despesas com o notário, constantes do
§ 1.º, do art. 718 [atual art. 703] do texto projetado.
Ação de Homologação de Penhor Legal
5. Procedimento. Homologação de ato?
O tabelião admite o pedido e notifica o devedor. Se o devedor pagar,
encerra-se o feito administrativo, devendo ser a coisa restituída de
imediato.
Se o devedor impugnar (art. 704, CPC), o tabelião encaminhará a
documentação ao juízo competente.
Se não pagar ou não se manifestar, o tabelião dará por homologado o
penhor, lavrando a escritura pública.