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Aula 11 - Contratos PLANEJAMENTO E GESTÃO DE OBRAS 116 Aula 11: Contratos A lei nº 8.666, de 21-06-1993 (Lei de Licitações e Contratos Públicos), em seu art. 2º, parágrafo único, considera contrato “todo e qualquer ajuste entre órgãos ou entidades da Administração Pública e particulares, em que haja um acordo de vontade para a formação de vínculo e a estipulação de obrigações recíprocas, seja qual for a denominação utilizada”. 1. Especificações de Um Contrato Contrato é qualquer ajuste de vontades entre partes. Um contrato deve conter: • Cláusula com a caracterização do contratante e do contratado; • Cláusula descrevendo o objeto do contrato; • Cláusulas determinando o preço e o prazo de execução. A natureza do contrato depende de muitas variáveis: • Escopo de fornecimento; • Grau de responsabilidade do contratado; • Riscos envolvidos; • Divisão de riscos e; • Urgência de ter o empreendimento funcionando. 1.1. Formas de Contratação de Obras São duas as formas de contratação de construção de obras: Negociação direta: É quando o proprietário negocia as condições de execução e a remuneração com o construtor de sua preferência. Licitação: É onde o proprietário (em geral um órgão público) estabelece as condições de contratação, execução e remuneração, publicando-as amplamente, visando obter interessados na execução. Aula 11 - Contratos UNIDADE 4 – INCORPORÇÃO 117 As licitações são os processos de escolha, em princípio não preferencial, de construtores para execução de obras públicas ou privadas. • Obras públicas: são aquelas cujo proprietário é o Estado, através de seus representantes públicos. • Obras privadas: são aquelas cujo proprietário é uma pessoa, um grupo de pessoas, ou uma entidade particular. • Edital: é um conjunto de normas para disciplinar uma licitação e a respectiva contratação da execução de uma construção. • Contrato de construção: é um conjunto de condições relativas à execução a serem observadas e obedecidas pelo proprietário e pelo construtor contratado. • Aditivos ao contrato de construção: são condições adicionais incorporadas a um contrato de construção. Normalmente, a negociação direta é empregada em obras privadas, enquanto a licitação é obrigatória para obras públicas. Os aditivos contratuais são muito comuns na execução de obras públicas, onde a contratação de obras se dá, apesar da Lei, por interesses alheios à técnica e sem projetos competentes. 1.2. Conceitos Associados 1.2.1. Proposta para Execução de Obras É o documento pelo qual uma empresa se propõe a realizar um empreendimento sob determinadas condições de preço, prazo, forma de pagamento, podendo ou não conter elementos descritivos ou técnicos. Em obras de maior porte é comum dividir a proposta em várias partes, sendo as principais: • Habilitação: a parte da proposta onde a empresa demonstra sua aptidão legal para a celebração do contrato; • Proposta financeira: a parte da proposta onde a empresa expressa as bases financeiras do Contrato e/ou a aceitação das condições pré-determinadas no Edital; • Proposta técnica: parte da proposta onde a empresa demonstra sua capacidade técnica e operacional para realizar a execução. Aula 11 - Contratos PLANEJAMENTO E GESTÃO DE OBRAS 118 1.2.2. Preço de Proposta São os preços a serem apresentados ou propostos aos promotores dos empreendimentos para a execução das obras. Os preços de proposta contêm a reposição dos recursos empregados, que correspondem aos custos de execução, e a remuneração dos esforços despendidos, ou sejam, os Custos Diretos e Indiretos de Construção e o Lucro. 1.2.3. Preços de Partida de Propostas A especialização das empresas e o desempenho gerencial, no entanto, levam a cada empreiteiro vantagens para a execução de obras que podem influir diretamente sobre os preços de proposta. Assim, os valores para os custos de obras, obtidos nos orçamentos, podem ser artificialmente alterados para conter as eventuais facilidades de execução. Nesta circunstância, obtêm-se o que aqui se chamará de preços de partida de proposta, ou seja, os preços a partir dos quais se fará a montagem dos preços de proposta. Note-se que os custos de execução, orçados a partir do relacionamento que cada empresa tem com o mercado fornecedor não sofrem alteração, já que as condições de aquisição permanecem as mesmas. O que se altera, com a inclusão das facilidades para a obtenção dos valores desejados, são as condições de reposição dos recursos e o lucro. 1.2.4. Preços de Contratação São os preços pelos quais efetivamente se contrata a execução das obras, não sendo necessariamente os preços de proposta. Eventualmente, o acordo entre contratantes e empreiteiros sobre condições contratuais pode levar a circunstâncias diferentes das inicialmente consideradas para a montagem dos preços de proposta, principalmente no que tange a métodos, prazos e condições de pagamento. 1.2.5. Preço em Licitações A participação em licitações públicas ou privadas envolve um dispêndio de recursos que por si só sugere cautela às empresas, principalmente à suspeita de que há empresas que se utilizam dos processos licitatórios para geração de recitas, não apenas pela exorbitância que costumam cobrar pelos editais de licitação, mas também pela adoção de critérios de seleção excessivamente flexíveis para facilitar o acesso ao maior número possível de concorrentes, alguns até sem capacidade técnica ou financeira para a realização dos objetos das licitações. Aula 11 - Contratos UNIDADE 4 – INCORPORÇÃO 119 1.3. Regime de Execução (Formas de Contratação) Os regimes de execução são as formas de administração e aplicação dos recursos técnicos, financeiros e materiais para a execução de obras. 1.3.1. Assistência Técnica É o trabalho de orientação e condução técnica de obras sem vinculação com as atividades administrativas, ou seja, o proprietário contrata os profissionais técnicos mas ele próprio gerencia a obra e os recursos. 1.3.2. Administração Direta É a forma de execução em que o proprietário gerencia os recursos e contrata profissionais para a gerência técnica e administrativa das obras. 1.3.3. Empreitada O construtor é o responsável por todas as atividades técnicas e administrativas e aplica seus recursos na construção para posterior reposição pelo proprietário, detendo o controle da obra segundo condições contratuais, passando a ser designado como empreiteiro. • Empreitada global: Todas as atividades de uma construção são de responsabilidade de um único empreiteiro. • Empreitada parcial: Apenas parte das atividades de construção são de responsabilidade de um único empreiteiro. Vários empreiteiros podem fazer empreitadas parciais de uma mesma obra, ou o mesmo empreiteiro em tempos diferentes. • Empreitada por preços unitários: É uma empreitada parcial ou global, onde os pagamentos pelos serviços de construção são vinculados a medições do que for realmente executado com base em preços unitários previamente estipulados, não havendo um preço total fixo para a obra, mas apenas uma previsão aproximada. • Empreitada por preço total: É uma empreitada parcial ou global onde os pagamentos são vinculados às quantidades totais dos serviços a executar, ou seja, a obra tem o seu preço total fixo e previamente estipulado. Aula 11 - Contratos PLANEJAMENTO E GESTÃO DE OBRAS 120 1.3.4. Obras por Incorporação São aquelas para a construção de edifícios constituídos de unidades autônomas residenciais e/ou comerciais vinculadas a frações ideais de terreno. Por unidades autônomas entenda-se maisde um apartamento e/ou loja em um mesmo prédio pertencentes e de uso exclusivo de cada proprietário, e vinculação a frações ideais de terreno, que permanece indivisível para efeito de registros imobiliários. Em outras palavras, são os chamados edifícios ou condomínios de apartamentos, lojas e/ou salas comerciais. 1.3.5. Condomínios Fechados São obras de Incorporação onde o proprietário legal é um grupo de pessoas juridicamente associadas para a construção e usufruto da edificação em regime condominial. Decorrente da diversidade de proprietários com os mesmos direitos, essas obras apresentam, para sua execução, dificuldades específicas, notadamente no que tange à administração da obra, pela constante ingerência de tantos interessados, mesmo quando executadas sob o regime de empreitadas por preço global. 1.4. Tipos de Contratos • Associados às formas de contratação mencionadas acima (ex.: empreitada global ou parcial); • Contratos específicos: instalações, fundações, demolição, etc.; • Contratos com fornecedores: aquisição de materiais, equipamentos, etc.; • Mão de obra. 1.4.1. Classificação dos Contratos Os contratos podem ser também classificados em: • Contratos sob-medida (tailor-made): ✓ Pequenas construções; ✓ Lista as necessidades do dono e obrigações da contratada; ✓ Escopo reduzido, riscos menores, não-necessidade de financiamentos externos. • Contratos padrão: redigidos por organizações como: ✓ JCT (The Joint Contracts Tribunal); ✓ ICE contracts; ✓ AB (Suécia); ✓ FIDIC (Federation internationale Des Ingenieurs-Conseils); Aula 11 - Contratos UNIDADE 4 – INCORPORÇÃO 121 O contrato-padrão de maior aceitação no mundo é o do FDIC: • Desde 1957 preparando contratos-padrão; • FDIC tem filiais no Brasil; • Principais usuários destes contratos: fornecedores e empresas de engenharia trabalhando em projetos multinacionais; • Muitos órgãos financiadores (Banco Mundial, ONU) exigem contratos FIDIC para outorgar seus financiamentos. Os tipos de contrato-padrão FDIC são: • Green Book: p/ contratos de pouca monta, pequenas obras; • Red Book: para contratos baseados em lista de materiais. Existe separação entre construção e projeto; • Está perdendo popularidade para contratos tipo Lump sum (preço global), onde mais risco é alocado em cima do fornecedor; • Yellow Book: Usado em contratos do tipo Lump sum ou D&B (design and Build). Fornecedor deve projetar e construir baseado numa lista de requerimentos do contratante; • Silver Book: quando uma empresa privada financia um projeto do tipo EPC. Fornecedor é responsável pela engenharia, compra e construção, e o cliente não se preocupa com os problemas do dia-a-dia. 2. Métodos de Concepção de Empreendimentos 2.1. Design-Bid-Build (DBB) – Tradicional Projetar, participar da licitação/contratar, e construir. Características: • O proprietário assume o gerenciamento integral; • Contrata separadamente engenharia, aquisição de materiais e equipamentos e construção; • A operação e manutenção do empreendimento são de responsabilidade do proprietário; • O proprietário assume o risco maior; • A seleção dos contratados é por menor preço. Precauções a serem tomadas: Aula 11 - Contratos PLANEJAMENTO E GESTÃO DE OBRAS 122 • Tempo de implantação do empreendimento (pode se alongar); • A qualificação/seleção da empresa sendo feita por menor preço (critério usado por órgãos governamentais brasileiros), pode comprometer a qualidade do empreendimento. Variação: Design-Bid-Build-Construction management (DBB-CM) = Projetar, participar da licitação/contratar, construir, e gerenciar a construção. 2.2. Design and Build (D&B) Projeto e construção. Características: • São contratados projeto e construção; • A responsabilidade e os riscos são da contratada; • O contrato e toda a responsabilidade são da contratada; • A seleção dos contratados é por qualificação ou qualificação e preço; • O proprietário/contratante faz o projeto, pede licenças ambientais, etc; • A contrutora/contratada faz o projeto executivo. Aula 11 - Contratos UNIDADE 4 – INCORPORÇÃO 123 Vantagem: Só 1 agente é responsável, o que reduz atritos e resulta em economia de custo e tempo. Desvantagem: Conseguir qualidade, pois se trabalha com preço global. 2.3. Engineer at Risk (EAR) Engenharia a risco. Características: • O risco é quase totalmente assumido pelo contratante, que deve definir (antes de contratar o EAR) os critérios de projeto; • O contratante é responsável pelo preço global; Vantagem: A definição dos detalhes com antecedência pode acelerar o processo. 2.4. Design-Build-Operate (DBO) and Design-Build-Operate-Maintain (DBOM) Projetar, construir, operar (e manter). Características: • O proprietário contrata o projeto, construção, operação e eventualmente manutenção do empreendimento; • É baseado na liberação de recursos pelo proprietário ao contratado, que se responsabiliza por todas as etapas da obra; • O contratado tem responsabilidade total sobre o projeto, construção, testes e operação em longo prazo. Vantagem: Um único responsável pelo projeto, construção e operação, o que pode reduzir custos e prazos. O construtor pode desenvolver projeto e construção simultaneamente. Aula 11 - Contratos PLANEJAMENTO E GESTÃO DE OBRAS 124 Desvantagem: O proprietário não tem controle sobre o projeto e construção. 2.5. Build-Own-Operate-Transfer (BOOT) Construir, possuir, operar e transferir. Características: • Semelhante ao DBO; • São contratos pouco aplicados; • A seleção do contratado é por preço ou tarifa; • O contratado financia o projeto e vende ao proprietário (contratado projeta, constrói, opera e vende ao contratante – deve vender no prazo estabelecido, tendo ou não operado o produto (empreendimento); • Os riscos são do contratado, o que é o maior benefício para o proprietário. 2.6. Engineer-Procure-Construct (EPC) Engenharia, procura/compra e construção. Características: • É semelhante ao D&B; • É um contrato Turnkey Lump-sum (chave na mão, de preço global) – esta é uma diferença entre EPC e D&B; • É usado para contratos de grande porte (especialmente que envolvam equipamentos eletro-mecânicos, como hidrelétricas – esta é também uma diferença entre EPC e D&B); • FDIC estabelece um modelo de contrato EPC no Silver Book; • É vantajoso em empreendimentos: ✓ De elevado custo; ✓ Que envolvam novas tecnologias; ✓ Onde o melhor preço final deve ser garantido; ✓ Onde o contrato é de performance. Vantagens: O contratado age como proprietário, negociando melhores condições sem redução de qualidade. Desvantagens: Dificuldade de gerenciamento destes contratos em longo prazo; dificuldade de gerenciar a necessidade de reduzir o custo fixo e ao mesmo tempo manter a qualidade. Aula 11 - Contratos UNIDADE 4 – INCORPORÇÃO 125 3. Pagamentos 3.1. Métodos • No final do contrato (soma total); • Pagamentos mensais (Parcelas pré-definidas); • Por eventos (atingimento de metas, ou por medição). 3.2. Situações Relacionadas: • Atraso: a contratada pode suspender os trabalhos; • Adiantamento: deve ser evitado, salvo proporção do valor total; • Retenção: 10 a 20%: percentual dos pagamentos mensais que são retidos pelo contratante como garantia. São liberados ao contratado ao final da fase de garantia do empreendimento (após a constatação de que não há defeitos); • Incentivos: participação nos lucros. Incentivos são mais eficientes para garantir conclusão no prazo do que as multas; • Penalidades: são multas por atraso ou não construção;• Garantias e impostos: contratante e contratada são corresponsáveis. 3.3. Riscos Os riscos envolvidos podem ser resumidos em: • De mercado: suposição errada de crescimento econômico, de demanda específica, etc. Financeiros: dificuldades de atrair investidores e obter financiamentos; • Tecnológicos: dificuldades de engenharia, de interação com elementos naturais; • De construção: todas as dificuldades de execução; • Operacionais: possibilidade que o empreendimento não atinja o desempenho planejado; • Regulatórios: empreendimentos dependem de leis e normas. Riscos estão associados a fatores macroeconômicos (flutuação de moeda, ou dificuldades burocráticas, tais como demora para a obtenção de licenças ambientais; • Sociais: possibilidade de encontrar oposição de movimentos sociais organizados (MST, movimentos indígenas, ONGs) e dificuldades/resistência de famílias com terras desapropriadas, etc.; Aula 11 - Contratos PLANEJAMENTO E GESTÃO DE OBRAS 126 • De concessão: possibilidade que os governantes decidam renegociar os valores dos contratos, concessões, direitos de propriedade, etc.; • De jurisdição: quando há superposição de agências reguladoras e de vários níveis da organização política. 3.4. Documentos Fiscais São documentos necessários ao relacionamento contratante/contratado: • Contrato/pedido: data da compra, comprador, autorização da compra, prazo de entrega, discriminação do material, etc. • Nota fiscal ✓ De compras: autorizada/fiscalizada pela secretaria da fazenda do estado (ICM, IPI); ✓ De serviço: autorizada pela prefeitura da sede. Tributo ISQN. Pode ser emitida também por profissional liberal. • Fatura: reunião de notas fiscais; para vendas a prazo (mais de 30 dias). Serve para o comprador verificar se recebeu o que pediu. Deve conter: no de ordem + data de emissão + nome e endereço do comprador e do vendedor + condições de venda + lista geral de mercadorias vendidas ou das notas fiscais; • Duplicata: é a segunda via da fatura, simplificada. Serve para negociar créditos em instituições financeiras e para ser lê vá a protesto em cartório de títulos e documentos para posterior cobrança judicial. Baseado e adaptado dem Cristine N. Mutti. Edições sem prejuízo de conteúdo.