6° PEÇA - EMBARGOS A EXECUÇÃO

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EXMO. SR. JUIZ DE DIREITO DA 2ª VARA DE EXECUÇÕES FISCAIS DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DA JUSTIÇA FEDERAL DO RIO DE JANEIRO/RJ
JOSÉ DOS SANTOS, estado civil, nacionalidade, profissão, residente e domiciliado no endereço_, no Município_, Estado_, vem, juntamente com seu advogado infra-assinado, com endereço para receber intimações_, fundado nos arts. 736 e seguintes do Código de Processo Civil, ajuizar os presentes
EMBARGOS À EXECUÇÃO
em face da UNIÃO, pessoa jurídica de direito público, juntamente com a Fazenda Nacional, nas pessoas de seus representantes legais, com endereço____, pelos fatos e fundamentos que seguem.
I - DOS FATOS
José dos Santos exerceu, por mais de cinco anos, a gerência da empresa Mercantil Ltda, cuja atividade consiste na incorporação e loteamento de empreendimentos imobiliários na cidade do Rio de Janeiro. Em março de 2001, exercendo cargo de gerência, o embargante alienou suas cotas para os demais sócios quotistas da empresa, retirando-se da sociedade por não concordar com os planos de expansão da mesma.
A empresa Mercantil Ltda., após a saída de José dos Santos, adquiriu novos terrenos e teve seu faturamento aumentado num período de dois anos, se tornando a terceira maior da cidade do Rio de Janeiro, de acordo com o ranking de empresas imobiliárias. Entretanto, em julho de 2003, a Mercantil foi autuada pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, em virtude de exclusão da base de cálculo do IRPJ e da CSLL de algumas despesas, apurada em fiscalização, referente ao período de janeiro de 1999 a dezembro de 2000. Desta forma, a exclusão ocasionou uma diminuição da base de cálculo dos referidos tributos, gerando um saldo de IRPJ e CSLL a pagar. Dentre as despesas que foram consideradas, estão algumas que não foram consideradas pela RFB como diretamente necessárias à atividade da empresa, como corretagem na aquisição de terrenos.
Este crédito tributário, após processo administrativo, foi inscrito em dívida ativa e, posteriormente, ajuizada execução fiscal em face da Mercantil Ltda. e José dos Santos, como corresponsável. Após a citação, foram oferecidos bens à penhora.
II – DO DIREITO
De início, vislumbra-se um equívoco na corresponsabilidade do ora embargante, uma vez que o art. 135, III do CTN prevê a subsidiariedade de responsabilidade de gerente apenas em caso de excesso de poder ou infração de lei, contrato social ou estatuto. Como, no caso apresentado, José dos Santos não agiu de má-fé na execução de suas atividades como gerente da empresa Mercantil Ltda., não poderia ser responsabilizado por um mero inadimplemento de tributos da sociedade. Este é, inclusive, o posicionamento do STJ, conforme enunciado da Súmula nº 430.
Ainda que se entendesse que existiu dissolução irregular da sociedade, não se poderia presumi-la (de acordo com a Súmula nº 435/STJ), uma vez que, conforme dito, a Mercantil Ltda. aumentou seu faturamento após a saída do embargante, o que demonstra a continuidade de suas atividades.
No que se refere à cobrança dos tributos, vislumbra-se que, mesmo não considerados, os custos com corretagem para aquisição de terrenos são despesas necessárias para a manutenção da atividade da sociedade, que é incorporação e loteamento de empreendimentos imobiliários. De acordo com o art. 299 do Decreto nº 3.000/1999 (ou Regulamento do Imposto de Renda), referente ao art. 47 da Lei nº 4.506/64, “são operacionais as despesas não computadas nos custos, necessárias à atividade da empresa e à manutenção da respectiva fonte produtora”, sendo dedutíveis, portanto, para fins de apuração da base de cálculo do IRPJ e da CSLL.
Nesse aspecto, ainda que o embargante fosse parte legítima para figurar no polo passivo da execução fiscal, a cobrança de valores residuais de IRPJ e CSLL referente à exclusão de despesas consideradas indevidas pela Receita Federal não deve prosperar.
III - DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Diante do exposto, pugna-se:
a) Recebimento da ação e intimação da embargada para impugnação 
B) Suspensão da exigibilidade 
C) Procedência dos embargos pra excluir (extinguir) a execução fiscal em relação ao embargante
D) Produção de provas 
E) Condenação da embargada custas e honorários
Dá-se à causa o valor de R$_.
Termos em que, 
pede e espera deferimento.
Local__ Dia___ Ano___
ADVOGADO/OAB