Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
A sociedade empresária Beta S/A, sediada no Município Y do Estado Z, foi autuada por ter deixado de recolher o Imposto Sobre Serviços (ISS) sobre as receitas oriundas de sua atividade principal, qual seja, a de locação de veículos automotores. Cumpre esclarecer que sua atividade é exercida exclusivamente no território do Município Y e não compreende qualquer serviço acessório à locação dos veículos. Quando da lavratura do Auto de Infração, além do montante principal exigido, também foi lançada multa punitiva correspondente a 200% do valor do imposto, além dos respectivos encargos relativos à mora. Mesmo após o oferecimento de impugnação e recursos administrativos, o lançamento foi mantido e o débito foi inscrito em dívida ativa. Contudo, ao analisar o Auto de Infração, verificou-se que a autoridade fiscal deixou de inserir em seu bojo os fundamentos legais indicativos da origem e natureza do crédito. A execução fiscal não foi ajuizada até o momento, e a sociedade empresária pretende a ela se antecipar. Neste contexto, a sociedade empresária Beta S/A, considerando que pretende obter certidão de regularidade fiscal, sem prévio depósito, e, ainda, considerando que já se passaram seis meses da decisão do recurso administrativo, procura seu escritório, solicitando a você que sejam adotadas as medidas judiciais cabíveis para afastar a exigência fiscal. Na qualidade de advogado(a) da sociedade empresária Beta S/A, redija a medida judicial adequada à necessidade da sua cliente, com o objetivo de afastar a cobrança perpetrada pelo Município Y EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ª VARA DA FAZENDA PÚBLICA DO MUNICIPIO Y ESTADO DE Z Beta S/A, pessoa jurídica de direito privado inscrita no CNPJ Nº...., cujo e-mail é ...@..., sediada na rua..., Nº..., bairro..., Município Y do Estado Z, CEP ..., vem respeitosamente por meio de seu advogado, infra assinado, cuja a procuração segue em anexo, nos termos do Art. 38 da Lei nº 6.830/80 – LEF, ajuizar a presente AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL com tutela de urgência em face do Município Y, cujo endereço para intimações é rua..., Nº..., bairro..., CEP..., pelos motivos de fato e direito a seguir expostos: DOS FATOS Na data de DIA/MÊS/ANO, a sociedade empresária Beta S/A, sediada no Município Y do Estado Z, foi autuada por supostamente ter deixado de recolher o Imposto Sobre Serviços (ISS) sobre as receitas oriundas de sua atividade principal, qual seja, a de locação de veículos automotores. Contudo, insta salientar que sua atividade é exercida exclusivamente no território do Município Y e não compreende qualquer serviço acessório à locação dos veículos. No momento em que lavrou-se o Auto de Infração, além do montante principal exigido, também foi lançada multa punitiva correspondente a 200% do valor do imposto, além dos respectivos encargos relativos à mora. Mesmo após o oferecimento de impugnação e recursos administrativos, o lançamento foi mantido e o débito foi inscrito em dívida ativa. Contudo, ao analisar o Auto de Infração, verificou-se que a autoridade fiscal deixou de inserir em seu bojo os fundamentos legais indicativos da origem e natureza do crédito. Neste sentido, não restou outra opção à autora, senão ajuizar o presente pedido. DO DIREITO O auto de infração quando da sua lavratura é nulo, pois possui vício formal, o Código Tributário Nacional em seu Artigo 142, nos traz o seguinte teor, senão vejamos: Art. 142. Compete privativamente à autoridade administrativa constituir o crédito tributário pelo lançamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrência do fato gerador da obrigação correspondente, determinar a matéria tributável, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicação da penalidade cabível. Parágrafo único. A atividade administrativa de lançamento é vinculada e obrigatória, sob pena de responsabilidade funcional. Há ainda que ser salientado que a atividade da autora consiste na locação de bens móveis, sobre a qual não incide ISS. A Súmula Vinculante 31 do STF nos traz o seguinte entendimento: SUMULA VINCULANTE Nº 31 STF: É inconstitucional a incidência do imposto sobre serviços de qualquer natureza - ISS sobre operações de locação de bens móveis. O senhor ministro relator Edson Aguiar de Vasconcelos, da decima sétima câmara cível do E. Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro também nos traz o seguinte entendimento: AGRAVO LEGAL - TRIBUTÁRIO ¿ MANDADO DE SEGURANÇA - COBRANÇA DE ISS SOBRE LOCAÇÃO DE BENS MÓVEIS - INCONSTITUCIONALIDADE - VIA ELEITA ADEQUADA ¿ MANUTENÇÃO DO JULGADO. Sentença que julgou procedente o feito para declarar a inexistência de relação jurídica que imponha o recolhimento do ISS sobre a locação de veículos. Mandamus que trata apenas das atividades relacionadas unicamente à locação de bens móveis, podendo ser exigido o aludido tributo sobre as atividades que não se incluam nesta hipótese. Inconstitucionalidade da incidência de ISS sobre locação de bens móveis. Súmula Vinculante nº 31 do STF. Precedentes desta Corte. Manutenção da sentença que se impõe. Negado provimento ao recurso. (TJ-RJ – REEX: 02306075820108190001 RJ 0230607-58.2010.8.19.0001, Relator: DES. EDSON AGUIAR DE VASCONCELOS, Data de julgamento: 09/04/2014, DECIMA SETIMA CA,ARA CIVEL,Data de Publicação: 11/04/2014 15:34) Conforme narrado nos fatos, foi lançada uma multa de 200% sobre o valor do imposto, tal ação cometida pela fazenda publica fere o principio constitucional do não confisco normatizado no Art. 150, inciso IV, da CRFB, cujo o qual dispõe que: Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...) IV - utilizar tributo com efeito de confisco; Não obstante, o senhor Ministro Edson Fachin também traz entendimento no mesmo sentido. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. DIREITO TRIBUTÁRIO. MULTA. PERCENTUAL SUPERIOR AO VALOR DO TRIBUTO. CARÁTER CONFISCATÓRIO. VIOLAÇÃO AO ART. 150, IV, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. 1. Nos termos da jurisprudência do STF, é inconstitucional a imposição de penalidade pecuniária que se traduza em valor superior ao do tributo devido. Precedentes. 2. Agravo regimental a que se nega provimento. (ARE 1158977 AgR, Relator(a): EDSON FACHIN, Segunda Turma, julgado em 14/02/2020, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-041 DIVULG 27-02-2020 PUBLIC 28-02-2020). DA ANTECIPAÇÃO DOS EFEITOS DA TUTELA O artigo 300 do Código de Processo Civil possui o seguinte teor: Art. 300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo Sendo assim, tendo em vista que o fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação consiste no fato de que, sem a antecipação dos efeitos da tutela, o Réu certamente, poderá inscrever o referido Débito na Dívida Ativa do Estado, e possivelmente ajuizará a competente Execução Fiscal com a penhora de bens da Autora, o que por si só já trará enormes prejuízos à esta Por outro lado, caso efetue o pagamento do débito e, posteriormente, a presente ação venha a ser julgada procedente, a Autora terá de se sujeitar ao caminho tortuoso da repetição do indébito. Neste sentido, é clara a presença dos requisitos previstos no artigo 300 do Código de Processo Civil. DO PEDIDO Diante do exposto, a autora requer: a) Seja concedida tutela de urgência para suspensão da exigibilidade do crédito e seja expedida certidão de regularidade fiscal; b) A procedência do pedido realizado pela autora, para que sejam anulados os créditos tributários em questão; c) Condenação da ré ao ressarcimentode custas e pagamento de honorários advocatícios; d) A Autora provará o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos. Dá-se à causa o valor de R$ …. (REAIS). Termos em que, Pede Deferimento. CIDADE DE..., MÊS..., ANO.... ADVOGADO OAB Nº
Compartilhar