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Jusnaturalismo e Juspositivismo DIREITO POSITIVO: É o conjunto de normas estatais em vigor, em determinado país, numa determinada época. Limita o estudo do direito sobre as legislações jurídicas. Acredita que a lei resolve tudo, está acima de tudo. Surge o estado, é mutável e particular à sociedade política que cria. ( constituição, lei complementar, lei ordinária, decreto). DIREITO NATURAL: É o conjunto mínimo de preceitos dotados de caráter universal, imutável, que surge da natureza humana e que se configura como um dos princípios de legitimidade do direito. Adota o “direito universal”. Ligado à moral e aos costumes A linha de tempo do Direito JUSNATURALISMO, POSITIVISMO E PÓS-POSITIVISMO Jusnaturalismo e juspositivismo na visão moderna Podem ser considerados como primas-irmãs da modernidade. Pressupostos impostos pela modernidade: • Fases de conceitos e preconceitos • Produção de conhecimento científico da humanidade • Racionalidade científica • Formulação de leis - tradução da realidade • Previsão de comportamento futuro JUSNATURALISMO “Leis da natureza” as ciências naturais passam a ditar os parâmetros científicos. Características: • Ordem jurídica advinda da própria natureza humana. • Não há coerção material. • Princípios universais e necessários inerentes à natureza do homem. • A razão, as exigências sociais, os preceitos éticos, morais ou espirituais, definem a sua natureza - a unidade natural da pessoa humana. • Estado de natureza - sociedade com relações, exclusivamente, intersubjetivivas entre os homens, sem um poder político organizado. Categorias do Jusnaturalismo JUSNATURALISMO COSMOLÓGICO: vigente na antiguidade clássica. JUSNATURALISMO TEOLÓGICO: surgido na Idade Média, tendo como fundamento jurídico a ideia da divindade como um ser onipotente, onisciente e onipresente. JUSNATURALISMO RACIONALISTA: surgido nas revoluções liberais do século XVII e XVIII, teve como fundamento a razão humana universal. DIREITO NATURAL: COMO SURGIU? • Sociedade formada por homens que cultivavam a terra, produzindo seu próprio consumo. Constituíam famílias e o chefe de família tinha servos à sua disposição. • Com a morte do pai os seus haveres se transmitiam a seus descendentes. • Todas essas relações sociais eram reguladas por normas jurídicas (tinha-se, assim, os direitos reais, o direito das obrigações, o direito de familia e aquele das sucessões). A INTERVENÇÃO DO ESTADO NO JUSNATURALISMO: • Limita-se a tornar estáveis as relações jurídicas. • Kant: o direito privado já existe no estado de natureza e a constituição do Estado determina apenas o surgimentos do direito público. • No primeiro momento tem-se um “direito provisório” (isto é, precário) e no segundo momento um “direito peremptório” (isto é, definitivamente afirmado graças ao poder do Estado). • O homem é conforme a sua natureza. • As normas naturais vão reger a convivência entre os homens. JUSPOSITIVISMO • Juspositivismo é a contraposição do direito natural. • Juspositivismo - positivismo jurídico: • Positivismo é a concretização do direito em normas ou preceitos legislativos, ou simplesmente costumeiros, ou jurisprudênciais, mas sancionados e impostos pela autoridade do Estado. Revela o que é justo, ou injusto nas relações humanas e no modo de soluções de conflitos que destas relações surgem. O direito positivo é um direito declarado, praticado é feito valer, materialmente, pela proteção - coerção a cargo do Estado. • BOBBIO - explica que o positivismo jurídico “é uma concepção do direito que nasce quando “direito positivo” e “direito natural” não mais são considerados direito no mesmo sentido. QUANDO SURGE O POSITIVISMO JURÍDICO? • Positivismo jurídico surge como reação ao Jusnaturalismo, repelindo tudo aquilo que extravasse os limites do que não fosse posto e aprovado pelo Estado, surgindo como consequência da formação do Estado moderno. CONSEQUÊNCIA • O juíz só pode aplicar o que está normatizado. As demais regras são descartadas e não mais aplicadas nos juízos - o direito posto e aprovado pelo Estado é tido como o único verdadeiro direito: este é o único a encontrar aplicação nos tribunais. E COMO ENCAIXAR O POSITIVISMO JURÍDICO NO PROJETO DA MODERNIDADE? • Se o Jusnaturalismo é o primeiro passo em direção à independência do Direito, como forma de conhecimento individualizada, já que o desvinculou da Teologia, o Positivismo jurídico é o esforço final da avocação para o Direito do estatuto de ciência, e portanto, de ganhar seu legar ao sol na comunidade científica moderna. • pôde-se dizer, em última análise, que ele representa uma tentativa de “cientifização” do direito, de modo a aproximá-lo, o máximo possível, do paradigma das matemáticas, num esforço de trazer maior rigor e exatidão para seus postulados. • Num outro aspecto, inspirado no racionalismo moderno exacerbado, o positivismo jurídico acaba se tornando ”o produto da razão humana”, mais até do que o Jusnaturalismo. • Se neste ela é apenas um instrumento de capacitação de uma ordem natural predeterminada; naquele a razão humana, na concepção de que o homem por ser racional (em função da razão) é capaz de definir para cada sociedade qual o regime político e a melhor forma de mantê-lo racionalmente, é a própria força matriz do direito. Em outras palavras, o positivismo é fruto da própria razão, como derivação do racionalismo político. • Como ele, o juíz, livre órgão da sociedade, se torna um órgão do Estado, autêntico funcionário do Estado. O direito positivo (o direito posto e aprovado pelo Estado) é tido como o único verdadeiro direito: este é o único a encontrar aplicação nos tribunais. • O positivismo jurídico é uma doutrina do direito, que considera que somente é Direito aquilo que é posto pelo Estado, sendo então esse o objetivo que deve ser definido, e cujos esforços sejam voltados à reflexão sobre sua interpretação. •A sua tese básica afirma que o direito constitui produto da ação e vontade humana (direito posto, direito positivo), e não da imposição de Deus, da natureza ou da razão como afirma o Jusnaturalismo. • A maioria dos partidários do positivismo jurídico defende também que não existe necessariamente uma relação entrevo direito, a moral e a justiça, visto que as noções de justiça é moral são relativas, mutáveis no tempo e sem força política para se impor contra a vontade de quem cria as normas jurídicas. FUNDAMENTOS PRINCIPAIS DO POSITIVISMO JURÍDICO: • As leis são fruto dos comandos de seres humanos. • Não existe vínculo necessário entre direito e moral, ou entre o direito como ele é e como deveria ser. • A análise dos conceitos jurídicos deve ser distinta de preceitos históricos, sociológicos e quaisquer outros. • O sistema jurídico é um sistema lógico fechado, em que as decisões jurídicas corretas podem ser inferidas, por meios lógicos, a partir de regras jurídicas predeterminadas sem referência a objetos sociais, políticos ou morais. • os juízes morais podem ser emitidos, ou defendidos, como podem as afirmações de fatos, por meio de argumentação racional, evidência ou prova. Onde buscar a legitimidade do direito, se o jusnaturalismo e o juspositivismo jurídico já não atendem mais aos reclames de uma sociedade sedenta de igualdade, humanidade e justiça? Onde está a exatidão matemática da operação de adequar o fato concreto a norma hipotética, se os fatos reais nunca apresentam a simplicidade da norma escrita em abstrato, pois não se dão de forma desconecta de todo um conjunto de circunstâncias, sem elementos de subjetividade? RELAÇÃO ENTRE JUSNATURALISMO E JUSPOSITIVISMO Ontológico (trata o ser como ser) Deontológico (auxilia nas escolhas) O positivismo surgiu, então, a partir de uma fase difícil do jus naturalismo. A grande diferença das correntes de pensamento, que se deu a aceitação maior do positivismo, foi de que o positivismo valorizar apenas os fatos concretos, leis escritas. O direito natural é considerado como metafísico, noabstrato, método dedutivo. Havendo sintonia entre o direito positivo e o natural, as leis se revelam substancialmente justas. PRINCIPAIS DIFERENÇAS JUSNATURALISMO JUSPOSITIVISMO Subjetividade Imutabilidade - Estabilidade Ético e moral Universalidade Normativo Dogmático Fonte estatal Unidimensional CONCLUSÃO ATUAL: • As ciências naturais passaram a ditar os parâmetros científicos, como ponto de referência para as demais formas de conhecimento • Atualmente: • Pós positivismo - sociedade hipercomplexa - defasagem das duas maiores concepções do fenômeno jurídico ¥5 t X x+ X+ DIFERENÇAS ENTRE POSITIVISMO É PÓS POSITIVISMO O QUE É POSITIVISMO? Positivismo destaca que a investigação científica deve se basear em fatos observáveis e mensuráveis em vez de experiências subjetivas. De acordo com esta posição epistemológica, o que conta como conhecimento pode ser capturado através de informações sensoriais. Se o conhecimento vai além deste em limites subjetivos, tais informações não se qualificam como conhecimento. Positivistas acreditam que a ciência era o meio através do qual a verdade poderia ser desvendada. No entanto, de acordo com os positivistas, apenas as ciências naturais como física, química e biologia contariam como ciência. O QUE É PÓS-POSITIVISMO? Pós-positivismo surgiu no século 20. Esta não foi uma mera revisão do positivismo, mas uma rejeição completa dos valores centrais do positivismo. Pós-positivismo aponta que o raciocínio científico é bastante semelhante ao nosso raciocínio de senso comum. Isto denota que nossa compreensão individual do dia-a-dia é semelhante ao entendimento do cientista. A única diferença é que um cientista usaria um procedimento, a fim de chegar a conclusões, ao contrário de uma pessoa leiga. POSITIVISMO Conceito: é uma postura filosófica que destaca a importância da objetividade e da necessidade de estudar os componentes observáveis. Ideia central: O empirismo (que incluiu a observação e medição) foi o núcleo do positivismo. objetivo da ciência: positivistas acreditam que a ciência tem o objetivo de desvendar a verdade. PÓS-POSITIVISMO Conceito: é uma filosofia que rejeita o positivismo e apresenta novos pressupostos, a fim de desvendar a verdade. Ideia central: Pós-positivismo apontou que esta ideia central era defeituosa. Objetivo da ciência: os pós-positivistas acreditam que isso é impossível, pois há erros em todos os métodos científicos. QUAL A DIFERENÇA DE JUSPOSITIVISMO, POSITIVISMO É PÓS-POSITIVISMO? Ambos são uma corrente filosófica que utiliza o método empírico (científico) para adequar o direito em seu direito positivo (leis), ou seja, apenas será trabalhado as questões positivadas. Essas normas positivadas são feitas pelo poder político do Estado, e assim são aplicadas pelas autoridades efetivamente competentes.