Constitucional III 02 Teoria Geral dos Direitos Fundamentais - parte 01

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Direito Constitucional III
 
Teoria Geral dos Direitos Fundamentais
Prof. Me. Edson Barbosa de Miranda Netto
Distinção: direitos humanos e direitos fundamentais
Expressões mais utilizadas para se referir ao conjunto de direitos.
A expressão direitos humanos é utilizada sobretudo pela área do Direito Internacional.
Apesar de que a CF/1988 a utiliza em determinados dispositivos, como, por exemplo, os arts. 4º, II; 5º, §3º; 109, §5º; 134, caput.
Já a expressão direitos fundamentais é principalmente utilizada pela área do Direito Constitucional.
Título II: Dos Direitos e Garantias Fundamentais.
Distinção: direitos humanos e direitos fundamentais
Flávio Martins (2019):
“[...] direitos humanos são os direitos previstos em tratados e demais documentos internacionais, que resguardam a pessoa humana de uma série de ingerências que podem ser praticadas pelo Estado ou por outras pessoas, bem como obrigam o Estado a realizar prestações mínimas que assegurem a todos existência digna (direitos sociais, econômicos, culturais). Ainda que não incorporados ao ordenamento jurídico de um país, são tidos como direitos humanos, e são capazes de influenciar o Direito Constitucional de todos os lugares, sobretudo em razão do transconstitucionalismo [...]”.
Distinção: direitos humanos e direitos fundamentais
Flávio Martins (2019):
“[...] direitos fundamentais são aqueles direitos, normalmente direcionados à pessoa humana, que foram incorporados ao ordenamento jurídico de um país. Essa é a razão pela qual, na maioria das vezes, quando o estudioso se refere aos direitos previstos em tratados internacionais, fala direitos humanos e, quando estuda a Constituição de um país, refere-se a direitos fundamentais [...]”.
Distinção: direitos e garantias fundamentais
Direito fundamental:
Norma de conteúdo declaratório prevista pelo texto da Constituição Federal.
Corresponde a uma posição de vantagem assegurada a uma pessoa pela lei em face de outros particulares e do próprio Estado.
Garantia fundamental:
Norma de conteúdo assecuratório prevista pelo texto da Constituição Federal.
São instrumentos destinados a garantir e assegurar os direitos previamente tutelados pela Constituição (podem consistir em ações judiciais ou não).
Distinção: direitos e garantias fundamentais
	Direito Fundamental	Garantia Fundamental
	Liberdade de locomoção (art. 5º, XV)	Habeas corpus (art. 5º, LXVIII, CF).
	Direito à honra (art. 5º, X)	Indenização por dano moral (art. 5º, V)
	Direito à informação (art. 5º, XIV, 1ª parte)	Sigilo de fonte, quando necessário ao exercício
profissional (art. 5º, XIV, in fine).
Topografia constitucional
Ao contrário de Constituições brasileiras anteriores, a Constituição Federal de 1988, logo depois do Título I (Dos Princípios Fundamentais), estabeleceu o seu Título II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais).
Seguiu-se o modelo adotado pela na Lei Fundamental da Alemanha, de 1949.
As pessoas e seus direitos passam a ser o foco central da Constituição, e não o Estado.
Rol de direitos fundamentais
Apesar dos direitos fundamentais serem aqueles reconhecidos e positivados no ordenamento jurídico interno do país, há outros que não estão nele positivados de forma expressa.
A CF/1988 reconhece a existência de outros direitos fundamentais não previstos expressamente em seu texto.
Rol de direitos fundamentais
CF/1988, art. 5º, §2º - Cláusula de abertura:
“Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do Brasil seja parte”.
Rol de direitos fundamentais
Rol de direitos fundamentais da CF/1988:
Direitos e garantias previstos expressamente. Ex: Art. 5º da CF.
Direitos decorrentes dos princípios adotados pela Constituição. Ex: Direito ao duplo grau de jurisdição e direito à busca da felicidade (“the pursuit of happiness”).
Direitos decorrentes dos tratados internacionais celebrados pelo Brasil. Ex: Pacto de São José da Costa Rica.
Características dos direitos fundamentais
As características dos direitos fundamentais podem variar a depender da doutrina, mas seguem as principais:
Historicidade.
Universalidade.
Limitabilidade ou relatividade.
Concorrência.
Inalienabilidade.
Imprescritibilidade.
Vinculação aos Três Poderes.
Características dos direitos fundamentais
Historicidade:
Os direitos fundamentais decorrem de uma evolução histórica.
Com o passar dos anos, as mudanças nas sociedades e as pressões populares fazem o rol de direitos reconhecidos pelo Estado ser alterado.
Direitos antigos pode ser alterados ou revogados. Novos podem ser incluídos.
Ex: Alteração do pátrio poder para poder familiar.
Ex: Direito de acesso à internet.
Características dos direitos fundamentais
Universalidade:
Os direitos fundamentais destinam-se, de modo indistinto, a todos os seres humanos.
Todas as pessoas, por serem pessoas, são titulares de direitos e deveres fundamentais.
Porém, a CF e as leis podem levar em consideração diferenças jurídicas e fáticas e estabelecer tratamentos desiguais em determinadas circunstâncias.
Ex: Brasileiro nato e naturalizado.
Características dos direitos fundamentais
Limitabilidade ou relatividade:
Os direitos fundamentais não são absolutos, mas relativos.
Em casos concretos de conflitos entre direitos fundamentais, não haverá um considerado absoluto.
DUDH, art. 29: “O indivíduo tem deveres para com a comunidade, fora da qual não é possível o livre e pleno desenvolvimento de sua personalidade [...]”.
Ex: Morte em caso de guerra declarada.
Ex: Art. 303 da Lei n. 7.565/86 (“Lei do abate”).
Características dos direitos fundamentais
Concorrência:
Os direitos fundamentais podem ser exercidos simultaneamente, ou seja, eles se “acumulam” quando do cotidiano da população.
Ex: um jornalista comunica uma notícia (liberdade de imprensa e liberdade de exercício profissional) e um espectador a consome sem censura prévia (direito à informação).
Características dos direitos fundamentais
Inalienabilidade:
Os direitos fundamentais são inalienáveis, ou seja, inegociáveis e intransferíveis.
Seu respectivo titular não poderá negociá-los.
Gilmar Mendes: inalienável é um direito ou uma coisa em relação a que estão excluídos quaisquer atos de disposição, quer jurídica (renúncia, compra e venda, doação), quer material (destruição material do bem).
Características dos direitos fundamentais
Imprescritibilidade:
O passar do tempo não retira a possibilidade de exercício do direito fundamental.
A prescrição é um instituto jurídico que somente atinge a exigibilidade dos direitos de caráter patrimonial.
Ex: Pessoa idosa que nunca votou poderá, a qualquer momento, alistar-se na Justiça Eleitoral, tornando-se cidadão eleitoralmente falando.
Características dos direitos fundamentais
Vinculação aos Três Poderes:
Os direitos fundamentais vinculam todos os órgãos e entidades do poder público (Executivo, Legislativo, Judiciário e órgãos autônomos). É a eficácia vertical dos direitos fundamentais.
Cada órgão e entidade pública fica vinculada de acordo com as funções que exerce.
Além disso, eles vinculam não somente o Estado, como também os particulares. É a eficácia horizontal dos direitos fundamentais.
Titularidade dos direitos fundamentais
São titulares dos direitos fundamentais os brasileiros e os estrangeiros residentes no país.
Art. 5º, caput, da CF.
Cabe destacar que determinados direitos fundamentais podem ser previsto a um grupo, mas não a outro (a CF e as leis podem ponderar as diferentes condições jurídicas e fáticas).
Quanto aos brasileiros, não há distinções entre natos e naturalizados, exceto aquelas expressamente previstas no texto da CF/1988.
Titularidade dos direitos fundamentais
São titulares dos direitos fundamentais os brasileiros e os estrangeiros residentes no país.
Art. 95 do Estatuto do Estrangeiro (Lei n. 6.815/80): “o estrangeiro residente no Brasil goza de todos os direitos reconhecidos aos brasileiros, nostermos da Constituição e das leis”.
Os estrangeiros não residentes (turistas) que nos visitam também são titulares de determinados direitos fundamentais. Falha na redação da CF e das demais normas sobre o tema.
OBRIGADO!