Impugnação de Edital de Licitação

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Um exemplo de impugnação de edital de licitação seria um documento formal que contesta algum aspecto do edital que seja considerado irregular, ilegal ou prejudicial aos licitantes ou à administração pública. O documento deve seguir alguns requisitos, como:
- Ser encaminhado ao pregoeiro ou à comissão de licitação responsável pelo certame;
- Conter o nome do órgão impugnado, o número do processo e a modalidade licitatória;
- Conter a qualificação do interessado, seja pessoa física ou jurídica, que pode ser um licitante, um cidadão ou uma entidade representativa;
- Indicar a tempestividade da impugnação, ou seja, que está sendo feita dentro do prazo estabelecido pelo edital ou pela lei, que geralmente é de 5 dias úteis antes da data da abertura dos envelopes de habilitação;
- Explicar o fato ou os fatos que ensejam o descontentamento do impugnante, apontando as cláusulas do edital que são consideradas irregulares, ilegais ou prejudiciais;
- Fundamentar o pedido com base na legislação, na jurisprudência, na doutrina ou em outros elementos que comprovem a procedência da impugnação;
- Formular os requerimentos, solicitando a correção, a anulação ou a revogação das cláusulas impugnadas, bem como a suspensão do certame, se for o caso;
- Datar e assinar o documento, anexando os documentos comprobatórios, se houver.
Um exemplo fictício de impugnação de edital de licitação seria o seguinte:
ILUSTRÍSSIMO SENHOR PREGOEIRO DO SETOR DE LICITAÇÕES DA PREFEITURA MUNICIPAL DE BELO HORIZONTE
Ref.: PREGÃO PRESENCIAL Nº 123/2023
Processo Licitatório nº 456/2023
XYZ CONSTRUÇÕES LTDA., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº 00.000.000/0001-00, com sede na Rua A, nº 10, Bairro B, Belo Horizonte/MG, representada neste ato por seu representante legal o Sr. João da Silva, brasileiro, casado, empresário, portador da Carteira de Identidade RG nº 0000000 SSP/MG e CPF nº 000.000.000-00, residente e domiciliado na Rua C, nº 20, Bairro D, Belo Horizonte/MG, através de seu advogado infra-assinado e constituído pela procuração em anexo, com endereço eletrônico advogado@xyz.com.br, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Senhoria, apresentar IMPUGNAÇÃO AO EDITAL do Pregão em epígrafe, com fundamento no Artigo 41, § 2º da Lei nº 8.666/1993, pelos motivos de fato e de direito que adiante passa a expor:
DA TEMPESTIVIDADE
Primeiramente, cumpre ressaltar que a presente impugnação é tempestiva, tendo em vista que o aviso do edital foi publicado no dia 01/11/2023, conforme cópia anexa, e que o edital estipula o prazo de 5 dias úteis antecedentes à data fixada para recebimento das propostas de habilitação, que será no dia 15/11/2023, conforme item 4.1 do edital. Desta forma, o prazo encerrar-se-á no dia 08/11/2023, sendo, portanto, tempestiva a presente peça.
DO OBJETO DA LICITAÇÃO
O Pregão em referência tem por objeto a “contratação de empresa especializada para execução de obras de pavimentação asfáltica em diversas ruas do município de Belo Horizonte, conforme especificações constantes do Termo de Referência – Anexo I do Edital”.
DOS FATOS
A impugnante tem interesse em participar do processo licitatório supramencionado. Ao adquirir o Edital, verificou irregularidades quanto às condições para participação na licitação, especificamente no que se refere à exigência de comprovação de capacidade técnica, prevista no item 6.2.2, alínea b, do edital, que dispõe:
“b) Atestado (s) de Capacidade Técnica, fornecido (s) por pessoa (s) jurídica (s) de direito público ou privado, comprovando que a licitante executou ou está executando, a contento, serviços compatíveis em características, quantidades e prazos com o objeto desta licitação, devendo constar, no mínimo, as seguintes informações: nome da contratada, descrição do serviço, local, data e prazo de execução, bem como o nome, cargo, telefone e e-mail do responsável pela emissão do atestado;”
A referida exigência é ilegal, abusiva e restritiva à competitividade do certame, pois limita a participação de empresas que possuem capacidade técnica para executar o objeto da licitação, mas que não possuem atestados específicos de serviços de pavimentação asfáltica, que é uma atividade comum e rotineira no ramo da construção civil.
DO DIREITO
A Lei nº 8.666/1993, que regulamenta as licitações e contratos administrativos, estabelece em seu artigo 3º que a licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a administração, sendo assegurada, como condição para a participação dos interessados, a necessária qualificação.
Art. 3o A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administração e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos.
§ 1o É vedado aos agentes públicos:
I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos §§ 5o a 12 deste artigo e no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991;
No mesmo sentido, o artigo 30 da mesma lei dispõe que a comprovação de aptidão para desempenho de atividade pertinente e compatível em características, quantidades e prazos com o objeto da licitação, será feita mediante a apresentação de atestados fornecidos por pessoas jurídicas de direito público ou privado, devidamente registrados nas entidades profissionais competentes, limitadas as exigências à capacidade técnica e operacional do licitante.
Art. 30. A documentação relativa à qualificação técnica limitar-se-á a:
I - registro ou inscrição na entidade profissional competente;
II - comprovação de aptidão para desempenho de atividade pertinente e compatível em características, quantidades e prazos com o objeto da licitação, e indicação das instalações e do aparelhamento e do pessoal técnico adequados e disponíveis para a realização do objeto da licitação, bem como da qualificação de cada um dos membros da equipe técnica que se responsabilizará pelos trabalhos;
III - comprovação, fornecida pelo órgão licitante, de que recebeu os documentos, e, quando exigido, de que tomou conhecimento de todas as informações e das condições locais para o cumprimento das obrigações objeto da licitação;
IV - prova de atendimento de requisitos previstos em lei especial, quando for o caso.
§ 1o A comprovação de aptidão referida no inciso II do "caput" deste artigo, no caso das licitações pertinentes a obras e serviços, será feita por atestados fornecidos por pessoas jurídicas de direito público ou privado, devidamente registrados nas entidades profissionais competentes, limitadas as exigências à capacidade técnica e operacional do licitante.
§ 2o As obras e serviços poderão ser licitados quando houver projeto básico aprovado pela autoridade competente e disponível para exame dos interessados em participar do processo licitatório.
§ 3o A comprovação de aptidão, conforme o caso, será feita através de certidões ou declarações que atestem a execução de obras ou serviços de características semelhantes, limitadas estas exclusivamente às parcelas de maior relevância e valor significativo do objeto da licitação, vedadas as exigências de quantidades mínimas ou prazos máximos.
§ 4o É vedada a exigência de comprovação de atividade ou de aptidão com limitações de tempo ou de época ou ainda em locais específicos, ou quaisquer outras não previstas nesta Lei, que inibam a participação na licitação.
§ 5o É vedada a exigência de fornecimento de materiaisou de execução de serviços que não sejam pertinentes ou compatíveis com o objeto da licitação.
§ 6o É vedada a realização de licitação cujo objeto inclua bens e serviços sem similaridade ou de marcas, características e especificações exclusivas, salvo nos casos em que for tecnicamente justificável, ou ainda quando o fornecimento de tais materiais e serviços for feito sob o regime de administração contratada, previsto e discriminado no ato convocatório.
§ 7o Nas licitações para fornecimento de bens, realizadas em decorrência de situações de emergência ou de calamidade pública, quando caracterizada urgência de atendimento de situação que possa ocasionar prejuízo ou comprometer a segurança de pessoas, obras, serviços, equipamentos e outros bens, públicos ou particulares, e somente para os bens necessários ao atendimento da situação emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e serviços que possam ser concluídas no prazo máximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos, contados da ocorrência da emergência ou calamidade, dispensada a obtenção de certidões negativas de débitos junto ao Sistema de Seguridade Social e ao Fundo de Garantia do Tempo de Serviço - FGTS, permitida a comprovação de regularidade posteriormente, antes do pagamento. (Redação dada pela Lei nº 8.883, de 1994)
§ 8o A comprovação de regularidade fiscal das microempresas e empresas de pequeno porte somente será exigida para efeito de assinatura do contrato. (Incluído pela Lei Complementar nº 123, de 2006)
§ 9o Havendo alguma restrição na comprovação da regularidade fiscal, será assegurado o prazo de 2 (dois) dias úteis, cujo termo inicial corresponderá ao momento em que o proponente for declarado o vencedor do certame, prorrogáveis por igual período, a critério da Administração Pública, para a regularização da documentação, pagamento ou parcelamento do débito, e emissão de eventuais certidões negativas ou positivas com efeito de certidão negativa. (Incluído pela Lei Complementar nº 123, de 2006)
§ 10. A não-regularização da documentação, no prazo previsto no § 9o deste artigo, implicará decadência do direito à contratação, sem prejuízo das sanções previstas no art. 81 desta Lei, sendo facultado à Administração convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificação, para a assinatura do contrato, ou revogar a licitação. (Incluído pela Lei Complementar nº 123, de 2006)
Dessa forma, verifica-se que a exigência do edital de apresentação de atestados específicos de serviços de pavimentação asfáltica viola os princípios da isonomia, da competitividade, da legalidade e da proporcionalidade, bem como os dispositivos legais acima citados, pois:
- Restringe a participação de empresas que possuem capacidade técnica e operacional para executar o objeto da licitação, mas que não possuem atestados específicos de serviços de pavimentação asfáltica, que é uma atividade comum e rotineira no ramo da construção civil;
- Impõe uma exigência que não é pertinente ou compatível com o objeto da licitação, pois não há necessidade de comprovar experiência específica em pavimentação asfáltica, bastando comprovar experiência em obras e serviços de características semelhantes, que envolvam atividades de terraplenagem, drenagem, compactação, nivelamento, revestimento, etc;
- Não observa o critério de semelhança das parcelas de maior relevância e valor significativo do objeto da licitação, pois exige a comprovação de execução de serviços de pavimentação asfáltica em sua totalidade, sem considerar as demais etapas que compõem o objeto da licitação;
- Não justifica tecnicamente a necessidade de exigir atestados específicos de serviços de pavimentação asfáltica, que configuram uma especificação exclusiva, sem similaridade com outros serviços de construção civil.
Nesse sentido, a jurisprudência do Tribunal de Contas da União é pacífica em reconhecer a ilegalidade de exigências de comprovação de capacidade técnica que sejam excessivas, desnecessárias ou restritivas à competitividade do certame, conforme se verifica nos seguintes acórdãos:
XXX
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer-se a Vossa Senhoria que acolha a presente impugnação, determinando a retificação do edital do Pregão Presencial nº 123/2023, para que seja excluída a exigência de apresentação de atestados específicos de serviços de pavimentação asfáltica, e seja admitida a comprovação de capacidade técnica mediante a apresentação de atestados de execução de obras e serviços de características semelhantes, pertinentes e compatíveis com o objeto da licitação, conforme previsto na Lei 8.666/1993 e na jurisprudência, sob pena de nulidade do certame e de responsabilização dos agentes públicos envolvidos.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Belo Horizonte, 08 de novembro de 2023.
XYZ CONSTRUÇÕES LTDA.
João da Silva
Representante Legal
Advogado
OAB/MG nº 00000