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www.cers.com.br OAB XIX 1ª FASE Direito Processual do Trabalho Aryanna Manfredini 1 PROVAS ÔNUS DA PROVA Objeto das provas: fatos Princípio da comunhão das provas: determina que uma prova produzida passa a ser do processo, pouco importando se o responsável pelo requerimento ou determinação de sua produção tenha sido o autor, réu, ou mesmo o juiz de ofício . ÔNUS DA PROVA CLT: art. 818: Art. 818. A prova das alegações incumbe à parte que as fizer. CPC: Art. 333, CPC Art. 333. O ônus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. • Súmula 16, TST. NOTIFICAÇÃO (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 - Presume-se recebida a notificação 48 (quarenta e oito) horas depois de sua postagem. O seu não-recebimento ou a entrega após o decurso desse prazo constitui ônus de prova do destinatário. • Súmula 12, TST. CARTEIRA PROFISSIONAL As anotações apostas pelo empregador na carteira profissional do empregado não geram presunção "juris et de jure", mas apenas "juris tantum". • Súmula 212, TST. DESPEDIMENTO. ÔNUS DA PROVA. O ônus de provar o término do contrato de trabalho, quando negados a prestação de serviço e o despedimento, é do empregador, pois o princípio da continuidade da relação de emprego constitui presunção favorável ao empregado. • Súmula 43, TST. TRANSFERÊNCIA (mantida) - Presume-se abusiva a transferência de que trata o § 1º do art. 469 da CLT, sem comprovação da necessidade do serviço. SÚMULA Nº 338 JORNADA DE TRABALHO. REGISTRO. ÔNUS DA PROVA (incorporadas as Orientações Jurisprudenciais nºs 234 e 306 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - É ônus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de trabalho na forma do art. 74, § 2º, da CLT. A não-apresentação injustificada dos controles de freqüência gera presunção relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em contrário. (ex-Súmula nº 338 – alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003). III - Os cartões de ponto que demonstram horários de entrada e saída uniformes são inválidos como meio de prova, invertendo-se o ônus da prova, relativo às horas extras, que passa a ser do empregador, prevalecendo a jornada da inicial se dele não se desincumbir. (ex-OJ nº 306 da SBDI-1- DJ 11.08.2003) OJ 215, SDI-1, TST. VALE-TRANSPORTE. ÔNUS DA PROVA. Inserida em 08.11.00 É do empregado o ônus de comprovar que satisfaz os requisitos indispensáveis à obtenção do vale-transporte. (cancelada) Súmula 16, TST. NOTIFICAÇÃO (nova redação) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Presume-se recebida a notificação 48 (quarenta e oito) horas depois de sua postagem. O seu não-recebimento ou a entrega após o decurso desse prazo constitui ônus de prova do destinatário. Súmula 6, VIII, TST. É do empregador o ônus da prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparação salarial. www.cers.com.br OAB XIX 1ª FASE Direito Processual do Trabalho Aryanna Manfredini 2 Súmula 254, TST. SALÁRIO-FAMÍLIA. TERMO INICIAL DA OBRIGAÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O termo inicial do direito ao salário-família coincide com a prova da filiação. Se feita em juízo, corresponde à data de ajuizamento do pedido, salvo se comprovado que anteriormente o empregador se recusara a receber a respectiva certidão. 2. MEIOS DE PROVA 2.1 PROVA TESTEMUNHAL CONCEITO DE TESTEMUNHA É a pessoa física, estranha a relação jurídica processual, que a lei admite como testemunha (por não ser incapaz, impedida ou suspeita) para relatar fatos dos quais deva ter conhecimento em função de uma peercepção sensorial. QUEM PODE SER TESTEMUNHA Aplica-se o art. 405 do CPC: não pode ser ouvido como testemunha: o incapaz, o impedido e o suspeito. § 1o São incapazes: I - o interdito por demência; II - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que ocorreram os fatos, não podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, não está habilitado a transmitir as percepções; III - o menor de 16 (dezesseis) anos; IV - o cego e o surdo, quando a ciência do fato depender dos sentidos que Ihes faltam. § 2o São impedidos: I - o cônjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou colateral, até o terceiro grau, de alguma das partes, por consangüinidade ou afinidade, salvo se o exigir o interesse público, ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, não se puder obter de outro modo a prova, que o juiz repute necessária ao julgamento do mérito; II - o que é parte na causa; III- o que intervém em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o representante legal da pessoa jurídica, o juiz, o advogado e outros, que assistam ou tenham assistido as partes. § 3o São suspeitos: I - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentença; II - o que, por seus costumes, não for digno de fé; III - o inimigo capital da parte, ou o seu amigo íntimo; IV - o que tiver interesse no litígio. COMPARECIMENTO DAS TETEMUNHAS EM AUDIÊNCIA Procedimento ordinário Art. 825 - As testemunhas comparecerão a audiência independentemente de notificação ou intimação. Parágrafo único - As que não comparecerem serão intimadas, ex officio ou a requerimento da parte, ficando sujeitas a condução coercitiva, além das penalidades do art. 730, caso, sem motivo justificado, não atendam à intimação. COMPARECIMENTO DAS TETEMUNHAS EM AUDIÊNCIA Procedimento sumaríssimo Art. 852-H, § 2º. Só será deferida intimação de testemunha que, comprovadamente convidada, deixar de comparecer. Não comparecendo a testemunha intimada, o juiz poderá determinar sua imediata condução coercitiva. INFORMANTE Art. 405, § 4º, CPC. Sendo estritamente necessário, o juiz ouvirá testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus depoimentos serão prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o juiz Ihes atribuirá o valor que possam merecer. www.cers.com.br OAB XIX 1ª FASE Direito Processual do Trabalho Aryanna Manfredini 3 Art. 829, CLT. A testemunha que for parente até o terceiro grau civil, amigo íntimo ou inimigo de qualquer das partes, não prestará compromisso, e seu depoimento valerá como simples informação. RECLAMAÇÃO CONTRA O MESMO EMPREGADOR: SÚMULA 357, TST SÚMULA Nº 357 TESTEMUNHA. AÇÃO CONTRA A MESMA RECLAMADA. SUSPEIÇÃO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Não torna suspeita a testemunha o simples fato de estar litigando ou de ter litigado contra o mesmo empregador. O DEPOIMENTO DE UMA TESTEMUNHA NÃO SERÁ OUVIDO PELAS DEMAIS Art. 824, CLT. O juiz ou presidente providenciará para que o depoimento de uma testemunha não seja ouvido pelas demais que tenham de depor no processo NÃO HÁ DESCONTO DO SALÁRIO. Art. 822, CLT. As testemunhas não poderão sofrer qualquer desconto pelas faltas ao serviço, ocasionadas pelo seu comparecimento para depor, quando devidamente arroladas ou convocadas. TESTEMUNHA FOR FUNCIONÁRIO PÚBLICO. Art. 823, CLT. Se a testemunha for funcionário civil ou militar, e tiver de depor em hora de serviço, será requisitada ao chefe da repartição para comparecer à audiência marcada. 2.3. PROVA DOCUMENTAL CONCEITO Meio processual utilizado como prova material da existência de um fato. Exemplos:papel, fotografia, gravuras, desenhos, fita de vídeo DOCUMENTO EM CÓPIA Art. 830, CLT. O documento em cópia oferecido para prova poderá ser declarado autêntico pelo próprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. Parágrafo único. Impugnada a autenticidade da cópia, a parte que a produziu será intimada para apresentar cópias devidamente autenticadas ou o original, cabendo ao serventuário competente proceder à conferência e certificar a conformidade entre esses documentos. DOCUMENTO COMUM AS PARTES OJ 36 da SDI-1: INSTRUMENTO NORMATIVO. CÓPIA NÃO AUTENTICADA. DOCUMENTO COMUM ÀS PARTES. VALIDADE. (título alterado e inserido dispositivo, DJ 20.04.2005) O instrumento normativo em cópia não autenticada possui valor probante, desde que não haja impugnação ao seu conteúdo, eis que se trata de documento comum às partes. SÚMULA Nº 8, TST. JUNTADA DE DOCUMENTO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. A juntada de documentos na fase recursal só se justifica quando provado o justo impedimento para sua oportuna apresentação ou se referir a fato posterior à sentença. 2.4. PROVA PERICIAL CONCEITO Consiste na declaração de ciência (quando relata percepções colhidas de prova de fatos verificados ou constatados) ou na afirmação de um juízo (parecer que auxilia o juiz na interpretação ou apreciação dos fatos da causa) ou em ambas as atividades (Amaral dos Santos) HONORÁRIOS PERICIAIS Responsabilidade dos honorários periciais: Parte sucumbente no pedido. Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento dos honorários periciais é da parte sucumbente na pretensão objeto da perícia, salvo se beneficiária de justiça gratuita. É LEGAL O DEPÓSITO PRÉVIO DE HONORÁRIOS PERICIAIS NO PROCESSO DO TRABALHO? www.cers.com.br OAB XIX 1ª FASE Direito Processual do Trabalho Aryanna Manfredini 4 i) Relação de emprego: a OJ 98 da SDI-2 entende que o depósito prévio é ilegal, sendo cabível a impetração de mandado de segurança, até porque há direito líquido e certo à realização da perícia, independentemente de depósito prévio. ii) Relação de trabalho: nesse caso, o TST tem outro entendimento. A IN 27/05 trouxe normas procedimentais aplicáveis ao processo do trabalho, tendo em vista a ampliação da competência pela EC 45/04. O art. 6º,parágrafo único, dispõe que é facultado ao juiz a exigência do depósito prévio. HONORÁRIOS DO ASSISTENTE TÉCNICO A CLT é omissa no particular. Aplica-se a Súmula 341 do TST, de modo que é a própria parte que arca com os honorários, ainda que vencedora no objeto da pretensão. Nº 341 HONORÁRIOS DO ASSISTENTE TÉCNICO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003. A indicação do perito assistente é faculdade da parte, a qual deve responder pelos respectivos honorários, ainda que vencedora no objeto da perícia.
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