Direito Penal III questões comentadas Homicidio 121

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22/11/2017 Professor Gecivaldo: Direito Penal III - questões de concursos comentadas
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QUESTÕES COMENTADAS - HOMICÍDIO (ART. 121 do CP)
1) O motorista de um ônibus, percebendo a presença de um menor pendendo na traseira do veículo
por ele conduzido, imprime alta velocidade, fazendo com que, numa curva acentuada, o pingente
acabe por ser atirado contra o solo, vindo a morrer em decorrência de grave lesão cerebral
provocada pela queda.
 Diante da presente hipótese, marque a alternativa correta sobre o crime cometido pelo motorista
(TJ-MG 2004-2005):
 a) Homicídio culposo, pela imprudência.
 b) Homicídio culposo, pela negligência.
 c) Homicídio praticado com dolo eventual.
 d) Lesão corporal seguida de morte.
 e) Homicídio privilegiado.
 
Comentários:
 A assertiva correta corresponde à letra “c”.
 Pertinente lembrar que a culpa pode ser consciente ou inconsciente. Em ambas as hipóteses há a
previsibilidade objetiva (aferida sob o ponto de vista do homem mediano), porém somente na modalidade
consciente há a previsibilidade subjetiva[1], ou seja, o agente, no caso concreto, realmente prevê que
poderá ocorrer o resultado danoso. Prevê, porém não aceita a possibilidade da ocorrência; pelo contrário,
confia que naquela situação concreta o resultado não sobrevirá. Em outro prisma, semelhantemente à
culpa consciente, no dolo eventual o agente também prevê o resultado (previsibilidade subjetiva), mas
nesse caso simplesmente demonstra indiferença com a ocorrência deste; ou seja, aceita a possibilidade
dele ocorrer, assumindo, desse modo, o risco de produzi-lo (art. 18, I, parte final, do CP). Vide quanto à
temática: GRECO, 2007, v.I, pp. 201-210.
 O enunciado em exame traz o caso de um motorista, que percebendo alguém pendurado no ônibus que
conduz, imprime alta velocidade. Sabe-se que na conduta culposa o agente não objetiva o cometimento
de nenhum ilícito penal, nem tampouco assume o risco de cometê-lo. No caso em questão, se não
houvesse ninguém pendurado no ônibus, e o motorista imprimisse alta velocidade vindo a provocar um
acidente com mortes, certamente estaríamos diante de uma situação de homicídio culposo, todavia no
caso em epígrafe, o condutor percebeu alguém pendurado no ônibus, e mesmo assim, ao invés de parar o
veículo, pelo contrário, veio a imprimir alta velocidade. Extrapolou, portanto, os limites da simples
imprudência, e entrou na seara do dolo eventual, pois se posicionou de forma indiferente ante a concreta
possibilidade da pessoa pendurada, cair e morrer. Houve o seguinte pensamento: “não quero matar, mas
sei que ele pode morrer. E, se isso acontecer, para mim é indiferente (tanto faz)”. Portanto, tal conduta
se adequa perfeitamente à modalidade dolosa da espécie eventual.
 
2) Uma pessoa, da janela de seu apartamento, efetua dois disparos de arma de fogo contra um seu
desafeto que passava na rua, pretendendo lesioná-lo. Por erro na execução, um projétil acerta um
automóvel que estava estacionado (não era seu); o outro projétil acerta um transeunte, produzindo-
lhe a morte. O desafeto do atirador não sofre qualquer lesão. Segundo o Código Penal Brasileiro, o
atirador deve responder pelo crime de (42º Concurso MP-MG):
 a) Lesão corporal seguida de morte.
 b) Tentativa de lesão corporal e homicídio culposo.
 c) Homicídio culposo, unicamente.
 d) Homicídio culposo e dano, em concurso material.
 e) Homicídio doloso consumado.
 
Comentários:
 A alternativa correta corresponde à letra “a”.
 Primeiramente, deve ser observado qual era a vontade do agente, que circunscreve o seu dolo. O
enunciado deixa claro que havia o dolo de lesionar. O objetivo do agente, portanto, não era matar. Daí já
se exclui a possibilidade do homicídio (isso nos estreitos limites do enunciado, sem divagações).
 Houve também, no caso hipotético, erro na execução, também conhecido como “aberratio ictus”; previsto
no art. 73 do CP, que diz claramente que o agente, quando por erro na execução, atinge outra pessoa,
responde como se tivesse praticado o crime contra aquela que pretendia ofender. Portanto, permanece
íntegro o seu dolo (e, no caso, conforme demonstrado, o seu dolo era de praticar lesão corporal).
 No caso em exame, ainda, o lesionado veio a falecer. Como o dolo era de lesionar, a morte somente pode
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ter sobrevindo por culpa, o que atrai os termos do art. 129, parágrafo 3º, do CP. Trata-se de autêntica
hipótese de crime preterdoloso (dolo no antecedente: lesão corporal; e culpa no conseqüente: morte).
 Necessário observar, em outro prisma, que a conduta do agente causou também dano a um carro que não
lhe pertencia, igualmente decorrente de seu erro. Essa situação é prevista no art. 74 do CP. É o chamado
“aberratio criminis”, ocorrente quando fora dos casos de “aberratio ictus” (art. 73 do CP), por acidente
ou erro na execução do crime, sobrevém resultado diverso do pretendido, ocasião em que o agente deverá
responder a título de culpa, se o fato é previsto como crime culposo. No caso do enunciado, o delito, no
aspecto ora enfocado (tiro no carro), seria de dano (art. 163 do CP). Acontece, entretanto, que não há a
modalidade culposa de tal infração penal. E, como no caso do “aberratio criminis” o resultado diverso do
pretendido deve ser imputado a título de culpa, nos exatos termos do que prevê o art. 74 do CP, torna-se
impossível a imputação de delito de dano ao agente, por inexistência da figura culposa para a espécie.
Nesse sentido as lições de Nucci (2006, p. 412) quanto ao “aberratio criminis”: “trata-se do desvio do
crime, ou seja, do objeto jurídico do delito. O agente, objetivando um determinado resultado, termina
atingindo resultado diverso do pretendido. Ex.: Tício, tendo por fim atingir Caio, vendedor de uma loja,
atira uma pedra contra sua pessoa. Em lugar de alcançar a vítima, termina despedaçando a vitrine do
estabelecimento comercial. Portanto, em lugar de uma lesão corporal, acaba praticando um dano. O
agente responde pelo resultado diverso do pretendido somente por culpa, se for previsto como delito
culposo (art. 74, 1ª parte, CP). No exemplo supracitado, Tício não responderia por crime de dano, por
inexistir a figura culposa”.
 Portanto, na hipótese ilustrada o erro fez o agente incidir tanto em “aberratio ictus” quanto em
“aberratio criminis”. Excluída a hipótese da imputação de dano culposo; resta, portanto, apenas a
imputação da lesão corporal seguida de morte.
 
3) Julgue os itens seguintes (Certo ou Errado):
 I. Se o sujeito, após ferir culposamente a vítima, sem risco pessoal, não lhe presta assistência,
vindo ela a falecer, responde por dois crimes: homicídio culposo e omissão de socorro (Juiz Federal
2006 – TRF da 5ªR – CESPE/UNB).
 II. Considere a seguinte situação hipotética.
 Antônio, querendo a morte de José, instigou Carlos a matá-lo. Carlos, que já havia cogitado do fato,
ficou dominado por ódio mortal por tudo que Antônio disse de José. Carlos, então, dirigiu-se à casa
de José e lá resolveu levar a cabo sua intenção criminosa, matando-o.
 Nessa situação, ambos responderão por homicídio em co-autoria (Juiz Federal 2006 – TRF da 5ª –
CESPE/UNB).
 III. Leandro, com a intenção de matar Getúlio, ministrou veneno a este. Presumindo que a vítima já
falecera, Leandro a enterrou no quintal de sua casa, vindo posteriormente a ser apurado que a
quantidade de veneno ministrada à vítima não fora suficiente para a sua morte, de forma que ela
morreu em face da asfixia, após ser enterrada. Nessa situação, ocorreu erro sobre o nexo causal, de
modo que Leandro responderá apenas por tentativa de homicídio(Delegado 2008 AC – CESPE/UNB).
 IV. O veículo que Maria conduzia, sem qualquer motivo aparente, desgovernou-se e colidiu contra
uma árvore. No acidente, faleceram os passageiros Antônio, seu irmão, e Aurélio, um conhecido. O
órgão do Ministério Público ofereceu denúncia contra Maria, imputando-lhe a prática de duplo
homicídio culposo, em concurso formal. Nessa situação, concedido o perdão judicial pelo juiz à
acusada, a extinção da punibilidade abrangerá as duas infrações penais (Promotor 2005 – MP/MT -
UNB/CESPE).
 V. Considere a seguinte situação hipotética.
 Fábio, por motivo de relevante valor social, praticou um crime de homicídio com a participação de
Pedro, que desconhecia o motivo determinante do crime.
 Nessa situação, o homicídio privilegiado, causa de diminuição da pena descrita no CP, se estenderá
ao partícipe Pedro, pois trata-se de circunstância de caráter pessoal que se comunica aos demais
participantes (Defensor Público 2005 – DP/SE – UNB/CESPE).
 
Comentários:
 Apenas a assertiva “IV” está correta.
 Quanto à primeira assertiva (“I”), resta lembrar que a omissão de socorro funciona apenas como causa de
aumento de pena do homicídio culposo (art. 121, parágrafo 4º, do CP). Não há, portanto, concurso de
crimes.
 Quanto à assertiva “II”, basta dizer que Antônio ao instigar Carlos atua apenas como partícipe e não como
co-autor. Sabe-se que no concurso de pessoas pode haver autores (ou co-autores) e partícipes. Os autores
(ou co-autores) são responsáveis pela conduta principal, enquanto que os partícipes, pela conduta
acessória. A participação pode ser moral ou material. A primeira se dá pelo induzimento ou instigação, e a
segunda, pelo auxílio. No caso em epígrafe, estamos diante de uma participação mediante instigação.
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Na assertiva “III” evidencia-se uma situação de “aberratio causae” (erro sobre o nexo causal), porém a
conclusão correta é diversa da contida na alternativa, conforme ensina Capez (2003, v.1, p. 190), após dar
um exemplo onde o genro que envenenou a sogra, e pensando que ela estivesse morta, jogou-a no mar,
diante do quê sobreveio a morte por afogamento: “O dolo é geral e abrange toda a situação, até a
consumação, devendo o sujeito ser responsabilizado por homicídio doloso consumado, desprezando-se o
erro incidente sobre o nexo causal, por se tratar de um erro meramente acidental. Mais. Leva-se em conta
o meio que o agente tinha em mente (emprego de veneno), para fins de qualificar o homicídio, e não
aquele que, acidentalmente, acabou empregando (asfixia por afogamento)”.
 No tocante à assertiva “IV”, observamos que não está claro na mesma se Maria agiu de forma culposa, pois
se diz que o acidente sobreveio sem qualquer motivo aparente. Tal narrativa merece uma crítica, pois se
Maria agiu sem culpa, não há que se falar em crime. O ponto de discussão, no entanto, não é este, visto
que se enfoca expressamente a hipótese do juiz aplicar o perdão judicial. Portanto, se houve ou não
crime, esse não é o ponto de enfoque, devendo-se pressupor a hipótese de aplicação da causa extintiva de
punibilidade referida. Diante disso, surge a questão central: em caso de dois homicídios, em concurso
formal (ou seja, praticados mediante uma única ação ou omissão), se em um deles é cabível o perdão
judicial, este se estenderá ao outro crime?
 Sabe-se que no caso em testilha seria cabível, presuntivamente, o perdão judicial quanto à morte do
irmão de Maria (art. 121, parágrafo 5º, do CP), porém não haveria respaldo legal para o perdão judicial
referente ao homicídio que vitimou o terceiro.
 Em desate dessa questão, a jurisprudência tem entendido que o perdão judicial concedido em relação a
um dos crimes deve se estender ao outro, segundo preceituado no HC 21.442-SP (STJ, DJU de 9-12-2002,
p. 361, rel. min. Jorge Scartezzini): “Sendo o perdão judicial uma das causas de extinção da punibilidade
(...), deduz-se que o benefício deve ser aplicado a todos os efeitos causados por uma única ação delitiva.
O que é reforçado pela interpretação do art. 70, do Código Penal Brasileiro, ao tratar do concurso formal,
que determina a unificação das penas, quando o agente, mediante uma ação, pratica dois ou mais crimes,
idênticos ou não. Considerando-se, ainda, que o instituto do Perdão Judicial é admitido toda vez que as
conseqüências do fato afetem o respectivo autor, de forma tão grave que a aplicação da pena não teria
sentido, injustificável se torna sua cisão (...)”. No mesmo sentido posiciona-se a doutrina (CAPEZ, 2003,
v.1, p. 510): “a extinção da punibilidade não atinge apenas o crime ao qual se verificou a circunstância
excepcional, mas todos os crimes praticados no mesmo contexto. Exemplo: o agente provoca um
acidente, no qual morrem sua esposa, seu filho e um desconhecido. A circunstância excepcional prevista
no art. 121, parágrafo 5º, do CP só se refere às mortes da esposa e filho, mas o perdão judicial extinguirá
a punibilidade em todos os três homicídios culposos”.
 Na assertiva “V” se faz referência a uma hipótese de crime cometido em concurso de pessoas. Fábio, o
autor, teria agido imbuído de relevante valor social. Pedro, o partícipe, desconhecia a circunstância
motivadora do crime. Nesse caso, importante relembrar os termos do art. 30 do CP, in verbis: “Não se
comunicam as circunstâncias e as condições de caráter pessoal, salvo quando elementares do crime”.
Nesse andar, sendo a motivação do delito (in casu relevante valor social) uma circunstância pessoal
(subjetiva), não se estende ao partícipe, visto que incomunicável. Observar também que circunstância é
diferente de elementar, pois quanto a esta a regra é a comunicabilidade, mesmo que tenha natureza
pessoal (ver, por exemplo, a elementar “funcionário público”, no caso do crime de peculato – art. 312 do
CP, que mesmo apenas atrelada ao autor - ou a um dos co-autores, se comunica aos demais concorrentes
se for do conhecimento destes).
 Então, calha repetir que, como regra geral, a circunstância pessoal (vinculada a um ou a alguns
concorrentes na prática de um delito) não se comunica aos demais, mesmo que seja do conhecimento
destes, exceto quando a circunstância for elementar do crime.
 
4) Tibúrcio praticou um homicídio sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta
provocação da vítima, com o uso de asfixia. Na ocasião, apesar de ser maior de dezoito e menor de
21 anos de idade, era reincidente. Confessou a autoria da infração penal perante a autoridade
judiciária e no plenário do júri.
 Julgue os itens que se seguem, relativos à situação hipotética apresentada e à legislação a ela
pertinente.
 I – Tibúrcio praticou um crime de homicídio privilegiado-qualificado.
 II – O homicídio privilegiado-qualificado é crime hediondo, insusceptível de comutação de pena.
 III – Caso Tibúrcio venha a ser condenado pelo júri popular, o juiz presidente deverá observar o
critério trifásico na dosimetria da pena, sob pena de nulidade da sentença.
 IV – De acordo com a jurisprudência dominante, a circunstância atenuante da menoridade relativa
não é preponderante sobre as demais.
 V – No caso de condenação de Tibúrcio, reconhecidas as atenuantes da menoridade e confissão
espontânea, o juiz presidente poderá fixar a pena privativa de liberdade em quantidade inferior ao
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mínimo previsto no tipo.
 Estão certos apenas os itens (Promotor 2001 – MP/AM – CESPE/UNB)
 
a) I e II.
 b) I e III.
 c) II e IV.
 d) III e V.
 e) IV e V.
 
Comentários:
 Está correta a letra “b”,considerando que apenas as assertivas I e III são verdadeiras.
 Assertiva “I”. De fato a situação narra um caso de homicídio privilegiado-qualificado (ou qualificado-
privilegiado como preferem chamar alguns autores). Segundo a doutrina e jurisprudência majoritárias, não
há óbice em reconhecer qualificadora e privilégio diante de um mesmo fato criminoso. Isto porque a
qualificadora funciona como tipo derivado enquanto que a hipótese privilegiadora, no caso do homicídio,
não passa de uma causa de aumento de pena. Assim, no momento da dosimetria da pena utiliza-se, no
primeiro momento, a faixa da reprimenda em abstrato fixada no tipo qualificado para iniciar a operação
de fixação da pena em concreto, considerando-a como ponto de partida da dosimetria. No tocante à
circunstância privilegiadora, valora-se a mesma somente na terceira fase da dosimetria como minorante
(causa de diminuição). Deve se atentar, não obstante, para o fato de serem inconciliáveis as
circunstâncias que induzem o privilégio (art. 121, parágrafo 1º, do CP), todas de caráter subjetivo
(pessoal), com as qualificadoras que sejam também de natureza pessoal. Por exemplo: não se pode
reconhecer homicídio privilegiado-qualificado quando a qualificadora for por conta do motivo do crime
(motivo torpe, fútil ou mediante paga ou promessa de recompensa)[2].
 No caso em exame, o uso de asfixia é uma circunstância qualificadora de natureza objetiva, não havendo,
portanto, óbice ao reconhecimento da mesma concomitantemente à admissão do privilégio.
 Assertiva “II”. O reconhecimento do privilégio é incompatível com a hediondez do homicídio. Assim ensina
Rogério Greco (2007, v.II, p. 195): “Contudo, majoritariamente, a doutrina repele a natureza hedionda do
homicídio qualificado-privilegiado, haja vista que – é o argumento – não se compatibiliza a essência do
delito objetivamente qualificado, tido como hediondo, com o privilégio de natureza subjetiva”.
Ressaltamos, contudo, que tal posição não é pacífica, segundo aduz Rogério Sanches Cunha (2008, v.3, pp.
23-24): “A doutrina diverge. Uma primeira corrente, fazendo uma analogia com o disposto no art. 67 do
CP, entende preponderar o privilégio, desnaturando a hediondez do delito (RT 754/689). Outra,
lecionando que o art. 67 aplica-se somente para agravantes e atenuantes, e não fazendo a Lei 8.930/94
qualquer ressalva, entende que o homicídio qualificado-privilegiado permanece hediondo”.
 Assertiva “III”. O sistema trifásico é imposto pelo CP (art. 68 do CP), não cabendo ao juiz utilizar outro
para a dosimetria da pena. Daí decorre a nulidade da sentença quando o magistrado se afastar do sistema
eleito como obrigatório pela lei penal.
 Assertiva “IV”. Está sedimentado na doutrina e jurisprudência, que na segunda fase da dosimetria da
pena, onde o juiz analisa atenuantes e agravantes, há circunstâncias que preponderam sobre as outras,
em caso de concurso entre elas. O art. 67 procura nortear a ordem de preponderância, dispondo que:“No
concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstâncias
preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da
personalidade do agente e da reincidência”. Nesse norte, se construiu, doutrinária e
jurisprudencialmente, a seguinte ordem de preponderância, segundo ensina Schmitt (2006, p.88): “Diante
disso, nos cabe formar a seguinte escala de preponderância: 1º) menoridade; 2º) reincidência; 3º)
confissão; 4º) motivos do crime”. Consoante posição majoritária, portanto, a menoridade relativa (réu
menor de 21 anos de idade) prepondera sobre todas as demais circunstâncias legais.
 Assertiva “V”. As atenuantes são analisadas na segunda fase da dosimetria da pena, sendo entendimento
assente que nessa fase não é possível que a sanção penal seja reduzida abaixo do mínimo previsto no tipo
(no caso de reconhecimento da preponderância de atenuantes) e nem elevada acima do máximo em
abstrato (por força do reconhecimento de agravantes)[3].
 
5) Tício Micio, policial militar, atendendo ocorrência solicitada ao COPON 190 foi informado sobre
um crime de roubo que estava sucedendo próximo ao Fórum de Macapá. Ao passar pela Avenida Fab,
onde atenderia a ocorrência, depara com Felício Louco, foragido do COPEN (IAPEN) e considerado de
alta periculosidade (condenado por 17 homicídios), na posse de um objeto metálico parecido com
uma arma branca (mais tarde constatou-se que o objeto era um isqueiro) e simulava através de
gestos bruscos que estava ameaçando gravemente seu filho Técio Micio, obrigando-o a entregar sua
carteira porta cédulas. Entretanto, Técio era amigo de Felício Louco, sem o conhecimento de Tício.
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Neste momento Tício sacou seu revólver e desferiu um tiro em Felício Louco, matando-o. Pergunta
(Promotor 2005 – MP/AP):
 a) A conduta de Tício não foi legítima, mesmo tratando-se de vítima perigosa, deve responder por
crime na sua forma tentada.
 b) A brincadeira era com Técio, portanto, deve Tício ser processado por crime doloso consumado e
qualificado, pela não observância dos princípios gerais do direito.
 c) Agiu Tício em estado de necessidade putativa, pois era seu dever salvar o filho e, além disso, era
Felício Louco foragido, podia usar dos recursos necessários para detê-lo.
 d) É caso específico de legítima defesa putativa de terceiro.
 
Comentários:
 A alternativa correta corresponde à letra “d”.
 Tício, ao se deparar com a situação ilustrada, imaginou que seu filho estivesse sendo vítima de agressão
injusta, diante do quê revidou, vindo a tirar a vida de Felício Louco. Trata-se de legítima defesa putativa
de terceiro, considerando que a injusta agressão não era real, mas somente imaginária. A hipótese se
encaixa perfeitamente no que prevê o art. 20, parágrafo 1º, em sua parte inicial[4]: “É isento de pena
quem, por erro plenamente justificado pelas circunstâncias, supõe situação de fato que, se existisse,
tornaria a ação legítima. (...)”; interpretado em consonância com o art. 23, II, e 25 do CP.
 Afasta-se a hipótese de estado de necessidade putativo, visto que neste há perigo atual (art. 24 do CP) e
não agressão humana injusta, atual ou iminente (art. 25 do CP). Fazendo-se uma interpretação
sistemática, vê-se que o preenchimento dos requisitos da legitima defesa (art. 25 do CP) em um
determinado caso concreto, leva à conclusão, por exclusão, de não haver estado de necessidade.
Entendemos ser este o melhor critério de diferenciação, dentro de uma perspectiva pragmática,
considerando possíveis pontos em comum dos dois institutos. É o caso da questão, onde se narra que o
agente imaginou que o terceiro (seu filho) estivesse sofrendo uma injusta agressão atual, repeliu-a através
do uso dos meios necessários para tanto. Se há legítima defesa, portanto, não há estado de necessidade,
mesmo que se possa aventar um perigo atual. Sob um prisma dogmático, explica Greco (2007, v. I, p.
320): “Diferentemente da legítima defesa, em que o agente atua defendendo-se de uma agressão injusta,
no estado de necessidade a regra é de que ambos os bens em conflito estejam amparados pelo
ordenamento jurídico. Esse conflito de bens é que levará, em virtude da situação em que se encontravam,
à prevalência de um sobre o outro”. Cezar Roberto Bitencourt também delimita que (2004, v. 1, p. 308):
“O estado de necessidade não se confunde com a legítima defesa. Nesta, a reação realiza-se contra bem
jurídico pertencente ao autor da agressão injusta, enquanto naquela a ação dirige-se, de regra, contra um
bem jurídico pertencente a terceiro inocente. Em ambas, há a necessidade de salvar bem ameaçado”.
 
6) Joaquim atropela Raimundo que veio a falecer em decorrência da ingestãode veneno, tomado
pouco antes de ser atropelado. Do enunciado é certo aduzir (Promotor 2005 – MP/AP):
 a) Joaquim deve ser punido por crime de homicídio culposo.
 b) Há a exclusão da causalidade decorrente da conduta causa absolutamente independente, mas
responderá pela lesão corporal sofrida pelo Raimundo.
 c) Independente do resultado aplica-se a teoria do evento mais gravoso.
 d) É o genuíno caso do crime preterdoloso.
 
Comentários:
 A alternativa correta corresponde à letra “b”.
 No caso hipotético há uma causa absolutamente independente (ingestão de veneno) que se sobrepôs à
conduta de Joaquim, determinando a morte de Raimundo. Trata-se de uma causa preexistente. Rompido o
nexo de causalidade entre sua conduta e o resultado morte, Joaquim responde apenas pelo dano que
provocou[5], ou seja, por lesão corporal, subentendendo-se que não tinha intenção de matar Raimundo,
pois se houvesse dolo nesse sentido responderia por tentativa de homicídio[6].
 
7) Caio dispara uma arma objetivando a morte de Tício, sendo certo que o tiro não atinge um órgão
vital. Durante o socorro, a ambulância que levava Tício para o hospital é atingida violentamente
pelo caminhão dirigido por Mévio, que ultrapassara o sinal vermelho. Em razão da colisão, Tício
falece. Responda: quais os crimes imputáveis a Caio e Mévio, respectivamente? (Juiz 2007 TJ-PA
FGV)
 (A) Tentativa de homicídio e homicídio doloso consumado.
 (B) Lesão corporal seguida de morte e homicídio culposo.
 (C) Homicídio culposo e homicídio culposo.
 (D) Tentativa de homicídio e homicídio culposo.
 (E) Tentativa de homicídio e lesão corporal seguida de morte.
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Comentários:
 A alternativa correta corresponde à letra “D”.
 Caio almejou matar Tício, nisso residiu seu dolo, porém não conseguiu atingi-lo em órgão vital, de tal
modo que provavelmente sobreviveria se não fosse a superveniência de outra causa. Mévio,
imprudentemente avançou um sinal vermelho, vindo o caminhão que conduzia a colidir com a ambulância
que estava prestando socorro à vítima, provocando a morte desta. Destarte, a conduta de Mévio foi que
originou a morte de Tício, mas a conduta de Caio também contribuiu para esse evento.
 Tendo como referencial de análise a conduta de Caio, estamos, portanto, diante de uma causa (provocada
pela conduta de Mévio) relativamente[7]  independente superveniente. Assim, Caio deve responder
somente pelos atos por ele praticados, ou seja, pela tentativa de homicídio. Essa solução depreende-se da
análise do art. 13, parágrafo 1º, do CP: “A superveniência de causa relativamente independente exclui a
imputação quando, por si só, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os
praticou”.
 Mévio deve responder por homicídio culposo, considerando a sua imprudência.
 
8) Maria da Silva é médica pediatra, trabalhando no hospital municipal em regime de plantão. De
acordo com a escala de trabalho divulgada no início do mês, Maria seria a única médica pediatra
com obrigação de trabalhar no plantão que se iniciava no dia 5 de janeiro, às 20h e findava no dia 6
de janeiro, às 20h. Contudo, depois de passar toda a noite do dia 5 sem nada para fazer, Maria
resolve sair do hospital para participar da comemoração do aniversário de uma prima sua, um
churrasco que se realizaria em uma casa a poucas quadras do hospital. Maria deixa o hospital às
12h do dia 6 de janeiro sem, contudo, avisar onde estaria. Maria deixou o número de seu telefone
celular, mas o papel que o continha se extraviou do quadro de avisos. Maria não retornou mais ao
hospital até o final do plantão. Ocorre que, às 14h do dia 6 de janeiro, Manoel de Souza, criança de
apenas 6 anos, é levado ao hospital por parentes precisando de socorro médico imediato. Embora
houvesse outros médicos de plantão (um cardiologista e uma ortopedista), ambos se recusaram a
examinar Manoel, alegando que não eram especialistas e que a responsável pelo plantão da
emergência era Maria da Silva. Manoel de Souza morre de meningite cerca de oito horas depois, na
porta do hospital, sem ter sido atendido. Qual foi o crime praticado por Maria? (Juiz 2007 TJ-PA,
FGV)
 (A) Homicídio culposo.
 (B) Nenhum crime.
 (C) Omissão de socorro.
 (D) Homicídio doloso, na modalidade de ação comissiva por omissão.
 (E) Homicídio doloso, na modalidade de ação omissiva.
 
Comentários:
 A alternativa correta, segundo o gabarito, é a de letra “B”: não houve crime.
 Sob o ponto de vista teórico a questão é de difícil solução.
 O caso é de uma médica que abandonou o seu plantão (saiu antes do horário estabelecido). Quando estava
ausente, deu entrada um paciente, que veio a falecer por falta de assistência.
 Primeiramente, afastemos a hipótese de ocorrência do crime de omissão de socorro (art. 135 do CP),
considerando que, se a médica sequer estava presente no hospital não tinha como, conscientemente
(dolosamente)[8], deixar de prestar assistência ao doente. O crime em questão não admite a forma
culposa. É um delito omissivo próprio.
 Resta, então, indagar se ocorreu o crime de homicídio.
 Nesse desiderato, deve-se lembrar que a conduta, enquanto elemento do fato típico, pode ser dolosa ou
culposa, e comissiva ou omissiva.
 O crime de homicídio é um crime material. Exige, portanto, resultado naturalístico para sua consumação.
 Desse modo, para o fato típico ser imputado ao agente deve haver um liame (nexo de causalidade) entre o
resultado (morte) e a conduta.
 Quando o dolo ou culpa se apresentam em suas formas comissivas, a identificação do nexo causal é
relativamente fácil. Basta identificar a conduta e averiguar o resultado fisicamente produzido por ela, em
uma relação de causa e efeito.
 Na questão em exame, certamente não ocorreu uma ação da médica que gerou o resultado (morte), em
uma relação fática de causalidade. Afasta-se, portanto, a hipótese de delito comissivo, seja em sua forma
dolosa ou culposa.
 Resta, então, analisar a possibilidade de ocorrência de delito omissivo. Sabemos que os crimes de tal
categoria podem ser próprios ou impróprios. No caso dos primeiros há uma tipificação da inação proscrita.
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O simples não agir criminalizado leva à sua consumação, independentemente de resultado naturalístico.
Como o homicídio prescinde de um resultado naturalístico para se consumar, seja ele derivado de uma
conduta dolosa ou culposa, certamente que não pode tomar a forma de crime omissivo próprio[9].
 Resta, portanto, no tocante ao caso hipotético apresentado na questão, a verificação se há crime omissivo
impróprio.
 Nesta espécie delitiva aparece a figura do garante (vide art. 13, parágrafo 2º, do CP), que seria a pessoa
com o dever de agir com o escopo de evitar a produção do resultado danoso previsto no tipo. Aqui não se
fala em conduta que produziu faticamente o resultado, mas sim que não evitou este quando o agente
tinha obrigação de fazê-lo; e por tal razão deve a ele ser imputado o delito. Segundo tem sedimentado o
STF: “A casualidade, nos crimes comissivos por omissão, não é fática, mas jurídica, consistente em não
haver atuado o omitente, como devia e podia, para impedir o resultado”[10].
 O delito omissivo impróprio pode ser imputado ao agente tanto a título de dolo quanto a título de culpa,
dependendo do elemento subjetivo presente na conduta em concreto e da admissão da forma culposa
para o tipo penal que se busca adequação.
 No caso do homicídio (para o qual a lei prevê a forma culposa), é admissível asua imputação sob o
aspecto omissivo impróprio tanto na forma dolosa quanto culposa.
 O crime omissivo impróprio apresenta sete requisitos que determinam sua tipicidade (GOMES e MOLINA,
2007, v.2, pp. 429-433): a) constatação da situação típica de perigo e o conseqüente resultado
naturalístico; b) especial dever jurídico de agir para evitar o resultado; c) possibilidade concreta de agir
(para evitar o resultado); d) omissão da conduta esperada (que evitaria o resultado); e) juízo de
desaprovação da conduta (incremento ou não diminuição de um risco proibido relevante); f) juízo de
desaprovação do resultado (resultado jurídico desvalioso; ofensa real, transcendental, grave e
intolerável); e g) juízo de imputação objetiva do resultado (conexão direta entre o resultado jurídico e o
incremento ou não diminuição do risco proibido).
 Voltando ao caso em exame: da médica que abandonou o plantão, e que durante sua ausência um
paciente veio a falecer por falta de atendimento; dentre os sete requisitos acima mencionados, queremos
destacar o de letra “c”, que se extrai literalmente do art. 13, parágrafo 2º, do CP, quando exige que o
omitente, além do dever de agir tenha a possibilidade de agir para evitar o resultado. Essa possibilidade
(podia agir) deve ser encarada sob o ponto de vista físico; sendo imprescindível para caracterização do
delito omissivo impróprio. Por tal razão que Rogério Greco (2007, v. I, p. 234), após citar Sheila de
Albuquerque Bierrenbach (que defende que a possibilidade de agir demanda a presença física do agente
quando o perigo se instala ou está na iminência de se instalar sobre o bem jurídico), conclui que: “A
impossibilidade física afasta a responsabilidade penal do garantidor por não ter atuado no caso concreto
quando, em tese, tinha o dever de agir”.
 Na situação hipotética apresentada na questão certamente não havia possibilidade física da médica agir,
mesmo que a consideremos como garante. Ela não estava mais no hospital quando o paciente deu entrada,
não tendo como evitar o resultado. Por essa razão, não há crime a ser imputado.
 É claro que a mesma agiu incorretamente ao se afastar do plantão antes do final de seu turno. Decerto
que tal proceder produz reflexos no tocante à sua relação funcional, porém o Direito Penal não se
contenta somente com isso. A imputação delitiva, porquanto, deve abarcar o aspecto subjetivo do agente.
Um descuido, que no caso não gera diretamente um resultado[11], não pode funcionar como base da
imputação de lesões posteriores sob o simples argumento de que o agente poderia prever a ocorrência de
riscos, diante dos quais teria que agir para proteger os bens jurídicos ameaçados. Raciocínio nesse sentido
equivaleria em fazer uma ponte subjetiva (sob o pálio da previsibilidade no campo culposo) entre a
conduta e o risco previsível, mas desprezar qualquer liame imediato (fático, jurídico ou subjetivo) entre a
conduta e o resultado.
 Nesse andar, se admitirmos que o simples fato do médico abandonar o plantão (ou mesmo faltar a este),
sem saber (concretamente) que tem alguém em risco, precisando ou que precisará de seus cuidados,
acarreta a sua responsabilização criminal, dada a sua condição de garante, por todos os resultados
danosos que sobrevierem aos pacientes a quem tinha obrigação de atender, estaremos descambando para
o lado da mera responsabilização objetiva, sem perquirição da existência de dolo ou culpa que vincule o
agente ao resultado ocorrido. E, solução nesse sentido, é repugnada pelo Direito Penal contemporâneo.
 Por fim, lembro que o posicionamento aqui adotado não tem suporte em doutrina e jurisprudência
unânimes. Longe disso, a questão ainda está sendo amadurecida pelos juristas, considerando a sua imensa
complexidade.
 O Supremo Tribunal Federal já teve a oportunidade de apreciar recurso através do qual se buscava trancar
ação penal decorrente de fato semelhante ao ilustrado na questão ora apreciada[12].
 Houve intenso debate, mas sem se decidir propriamente o mérito (o Tribunal alegou que na sede recursal
utilizada não seria possível aprofundar a análise probatória), a Segunda Turma do STF, por maioria, se
recusou a trancar a ação penal. Os ministros vencidos defenderam a atipicidade da conduta, em posição
que se coaduna com a espelhada nas linhas pretéritas.
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O voto condutor da divergência vencida foi capitaneado pelo ministro Marco Aurélio,, do qual peço vênia
para transcrever alguns trechos:
 
“(...) Em não estando no local a pessoa, não há como considerá-la responsável, tendo em conta a
atividade profissional que exerce, por fatos nele ocorridos. Daí o exemplo colhido em obra de Júlio
Fabrini Mirabete: Imagine-se a hipótese de um salva-vidas contratado para chegar às oito horas da manhã
no clube contratante. Em determinado dia, por motivo qualquer, chegou às nove horas e tomou
conhecimento de que na aula das oito e meia uma criança falecera afogada. Indaga-se: teria esse salva-
vidas cometido homicídio? A resposta é desenganadamente negativa.
 Daí o consagrado mestre ter concluído, em ‘Manual de Direito Penal’ que em tais casos, o dever de agir
deriva principalmente de uma situação de fato e não apenas do contrato. Não serão autores de crime o
guarda de segurança que se atrasou para o serviço, não impedindo a ação de depredadores e o salva-vidas
que faltou ao trabalho em dia em que uma criança se afogara na piscina.
 (...)
 Não é demais ter presente a premissa de que o homicídio culposo pressupõe haver o agente causado a
morte por omissão, por falta de atenção ou de diligência a que estava obrigado em face das
circunstâncias reinantes, quando, possível fisicamente, era de esperar-se comportamento inerente à
ordem natural das coisas. Para que fique configurado o homicídio culposo, indispensável é que se tenha
postura humana voluntária, positiva ou negativa, olvidando-se noções de cuidado via imprudência,
negligência ou imperícia, vindo a morte a ser involuntária. Logo, a ausência verificada no plantão do
hospital público no qual a Paciente não era a única médica, ainda que colocado em segundo plano o aviso
da Chefia sobre tal ausência, afasta a incidência do disposto no artigo 13, parágrafo 2º, alínea “b”, do
Código Penal. A especialidade em pediatria não atrai, tendo em conta a morte da vítima, a
responsabilidade excepcional, a ser implementada com parcimônia, segundo Celso Delmanto, Roberto
Delmanto e Roberto Delmanto Júnior.
 Fora isso, é caminhar-se para a confusão entre a responsabilidade penal e administrativa. É dar-se às
normas do Código Penal o sentido de revelarem não a glosa com base na culpa ou dolo, mas a partir de
ângulo simplesmente objetivo, assentando-se que a ausência ao trabalho, por isto ou por aquilo, seria de
molde a colocar o servidor como criatura garantidora da não ocorrência de um certo resultado.”
 
Reiterando que o entendimento de atipicidade no caso em análise não é pacífico, mencionamos o seguinte
aresto:
 
“Penal. Homicídio negligente. Médico. Abandono do plantão. Inobservância de regra técnica. Nexo de
causalidade omissiva. Pena privativa de liberdade substituída por restritiva de direitos.
 Se a vítima internada com crise convulsiva e diante do tratamento emergencial e oportuno saíra do
quadro apresentado no ingresso, vem a iniciar novo quadro convulsivo, sendo os médicos pediatras de
plantão chamados pelo serviço de alto-falante do nosocômio, não tendo sido atendida porque haviam, no
horário de plantão, deixado o hospital, sem aguardar, inclusive, a chegada de outro médico, vindo a
criança a falecer, realizam conduta reprovável diante da ausência de cuidado comportamental devido.
 Os médicos plantonistas não podem se afastar do setor de emergência,regra técnica e não genérica, por
serem sabedores do dever de permanecer no local, admitindo o risco desaprovado, abandonaram o
hospital, dando causa por omissão consciente, pois deixaram de assistir à criança com nova crise
convulsiva, dando causa a sua morte.
 Recurso parcialmente provido, tão-só para reduzir o período de prestação de serviço à
comunidade.”  (TJRJ, Terceira Câmara Criminal, Apelação Criminal nº 5510/2002 -processo nº
2001.050.05510, rel. des. Álvaro Mayrink da Costa, julgamento em 27-05-2003)
 
9) Josefina Ribeiro é médica pediatra, trabalhando no hospital municipal em regime de plantão. De
acordo com a escala de trabalho divulgada no início do mês, Josefina seria a única médica no
plantão que se iniciava no dia 5 de janeiro, às 20h, e findava no dia 6 de janeiro, às 20 h. Contudo,
depois de passar toda a noite do dia 5 sem nada para fazer, Josefina resolve sair do hospital um
pouco mais cedo para participar da comemoração do aniversário de uma prima sua. Quando se
preparava para deixar o hospital às 18 h do dia 6 de janeiro, Josefina é surpreendida pela chegada
de José de Souza, criança de apenas 06 anos, ao hospital precisando de socorro médico imediato.
Josefina percebe que José se encontra em estado grave, mas decide deixar o hospital mesmo assim,
acreditando que Joaquim da Silva (o médico plantonista que a substituiria às 20 h) chegaria a
qualquer momento, já que ele tinha o hábito de se apresentar no plantão sempre com uma ou duas
horas de antecedência. Contudo, naquele dia, Joaquim chega ao hospital com duas horas de atraso
(às 22 h) porque estava atendendo em seu consultório particular. José de Sousa morre em
decorrência de ter ficado sem atendimento por quatro horas.
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Que crime praticaram Josefina e Joaquim, respectivamente? (Juiz 2008 TJ-MS FGV)
 a) Homicídio culposo e homicídio culposo.
 b) Homicídio doloso e homicídio doloso.
 c) Omissão de socorro e omissão de socorro.
 d) Homicídio doloso e nenhum crime.
 e) Homicídio doloso e homicídio culposo.
 
Comentários:
 A presente questão é semelhante à anteriormente comentada. O gabarito apresenta a letra “d” como
alternativa correta.
 Aqui a médica plantonista estava presente quando foi apresentada a vítima em risco. É claro que, pelas
circunstâncias evidenciadas, a médica não teve vontade (elemento do dolo direto) que a vítima morresse,
mas simplesmente se comportou de forma indiferente ao possível resultado que poderia, em tese, evitar.
Há desse modo, a presença do dolo eventual (do qual são requisitos[13]: representação do resultado;
aceitação desse resultado; e indiferença frente ao bem jurídico). A hipótese é de delito omissivo
impróprio (art. 13, parágrafo 2º, do CP). Não há simples culpa consciente da profissional, pois ao se
afastar do hospital, deixando sem assistência um paciente que ela mesma constatou estar em estado
grave, além de prevê o resultado, assumiu o risco que este sobreviesse. A mera suposição de que outro
médico chegaria antes do seu horário normal de serviço, não serve para afastar a indiferença frente ao
bem jurídico em perigo e a aceitação do resultado. A conduta em evidência, portanto, revela atuar além
do culposo, ou seja, doloso sob a modalidade eventual.
 Quanto a médico que se atrasou para o plantão, ora se invoca os mesmos fundamentos demonstrados nos
comentários da questão anterior para justificar a posição que defende ser tal fato atípico.
 
10) O reconhecimento do homicídio privilegiado é incompatível com a admissão da qualificadora
(Promotor 2009 MP-CE, FCC)
 a) do motivo fútil.
 b) do emprego de explosivo.
 c) do meio cruel.
 d) da utilização de meio que possa resultar em perigo comum.
 
Comentários:
 A letra “a” corresponde à assertiva correta.
 Já está sedimentado que as circunstâncias que induzem ao privilégio no homicídio são de caráter subjetivo
(pessoal), consoante interpretação do art. 121, parágrafo 1º, do CP. Nesse andar, há incompatibilidade
entre as circunstâncias privilegiadoras e as qualificadoras que também forem de ordem subjetiva. Das
qualificadoras elencadas na questão em exame, apenas o motivo fútil tem natureza subjetiva, pois revela
a motivação do agente; sendo as demais de ordem objetiva (dizem respeito a meios de execução).
 Vide comentários da questão 4, onde se aborda temática similar.