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NOÇÕES GERAIS DE DIREITO PENAL

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29
NOÇÕES GERAIS DE DIREITO PENAL INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL .
CAPÍTULO 1
NOÇÕES GERAIS DE 
DIREITO PENAL
Sumário • 1. Definição; 2. Direito Penal, Ciência do Direito Penal, 
Criminologia e Política Criminal.; 3. Funcionalismo; 4. Categorias do 
Direito Penal; 5. “Privatização” do Direito Penal; 6. As velocidades do 
Direito Penal
1. DEfINIÇÃO
A etiqueta “Direito Penal” é criticada por parcela da doutrina. Basileu Gar-
cia, por exemplo, alega que:
“A insuficiência da locução Direito Penal por não abranger um dos dois 
grandes grupos de providências de combate à criminalidade – o das medi-
das de segurança, cuja natureza preventiva as distingue das penas, de fina-
lidade primordialmente repressiva. Pretende-se que seria mais apropriado 
dizer Direito Criminal”1.
Não obstante a crítica, deve-se preferir a expressão Direito Penal, seja por-
que assim está referida na Constituição Federal (v.g art. 62, §1º, I, b, CF/88), 
seja porque temos um Código Penal (e não Criminal). Ademais, é esta a ex-
pressão adotada pela doutrina majoritária, tanto no Brasil quanto em outros 
países2.
Superada a controvérsia (sem interesse prático) acerca da terminologia, 
partimos, agora, para a definição, lembrando que conceito de Direito Penal 
perpassa por três aspectos:
(A) sob o aspecto formal ou estático, Direito Penal é um conjunto 
de normas que qualifica certos comportamentos humanos como infrações 
1. Instituições de Direito Penal – Vol. 1. Tomo I. 7ª Ed. São Paulo: Saraiva, 2008, p. 03.
2. “[...] é generalizada a preferência pela designação Direito Penal, não só no Brasil como em 
outros países. Diritto Penale – em italiano, Derecho Penal – em espanhol, Droit Pénal – em 
francês, são expressões encontradas muito mais freqüentemente do que Dirito Criminale, 
Derecho Criminal, Droit Criminel, Para essa predileção mais extensa concorre, sem dúvida, a 
circunstância de que a punibilidade aparece como o característico de maior projeção objeti-
va ao cuidar-se do crime.” (GARCIA, Basileu. Ob. cit., p. 3).
30
 INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL ROGÉRIO SANCHES CUNHA
penais (crime ou contravenção), define os seus agentes e fixa as sanções (pena 
ou medida de segurança) a serem-lhes aplicadas3.
(B) sob o aspecto material o Direito Penal refere-se a comportamen-
tos considerados altamente reprováveis ou danosos ao organismo social, 
afetando bens jurídicos indispensáveis à sua própria conservação e progresso 
(nesse sentido, Luiz Régis Prado).
(C) sob o aspecto sociológico ou dinâmico, o Direito Penal é mais um 
instrumento de controle social de comportamentos desviados (ao lado dos 
outros ramos, como Constitucional, Civil, Administrativo, Comercial, Tribu-
tário, Processual, etc.), visando assegurar a necessária disciplina social, bem 
como a convivência harmônica dos membros do grupo.
A manutenção da paz social, que propicia a regular convivência humana 
em sociedade, demanda a existência de normas destinadas a estabelecer dire-
trizes que, impostas aos indivíduos, determinam ou proíbem determinadas 
comportamentos. Quando violadas as regras de condutas, surge para o Estado 
o poder (dever) de aplicar as sanções, civis e/ou penais.
Nessa tarefa (controle social) atuam vários ramos do Direito, cada qual 
com sua medida sancionadora capazes de inibir novos atos contrários à ordem 
social. Todavia, temos condutas que, por atentarem (de forma relevante e in-
tolerável) contra bens jurídicos especialmente tutelados, determinam reação 
mais severa por parte do Estado, que passa a cominar sanções de caráter pe-
nal, regradas pelo Direito Penal.
3. Paulo Queiroz, ao dissertar sobre o assunto, traz diversas conceituações doutrinárias de 
Direito Penal: “Von Liszt define-o como o conjunto das prescrições emanadas do Estado que 
ligam ao crime, como fato, a pena, como consequência; Mezger, como o exercício do poder 
punitivo do Estado, que conecta ao delito, como pressuposto, a pena, como consequência 
jurídica; Welzel, como a ‘parte do ordenamento jurídico que determina as características da 
ação delituosa e lhe impõe penas ou medidas de segurança’. Wessels dá uma definição mais 
completa: ‘por Direito Penal designa-se a parte do ordenamento jurídico que determina 
os pressupostos da punibilidade, bem como os caracteres específicos da conduta punível, 
cominando determinadas penas e prevendo, a par de outras consequências jurídicas, es-
pecialmente medidas de tratamento de segurança’. Entre nós, Frederico Marques assinala, 
com razão, que, para se ter uma noção exata, é imprescindível que nela se compreendam 
todas as relações jurídicas que as normas penais disciplinam, inclusive as que derivam dessa 
sistematização ordenadora do delito e da pena, apresentando, por isso, o seguinte conceito: 
‘conjunto de normas que ligam ao crime, como fato, a pena, como consequência, e discipli-
na, também, outras relações jurídicas daí derivadas, para estabelecer a aplicabilidade de me-
didas de segurança e a tutela do direito de liberdade em face do poder de punir do Estado’” 
(QUEIROZ, Paulo. Direito Penal – Parte Geral. São Paulo: Saraiva, 2005, p. 02-03).
31
NOÇÕES GERAIS DE DIREITO PENAL INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL .
O que diferencia uma norma penal das demais impostas coativamente 
pelo Estado é a espécie de consequência jurídica que traz consigo (cominação 
das penas e medidas de segurança).
Em razão disso, deve servir como a derradeira trincheira no combate aos 
comportamentos indesejados, aplicando-se de forma subsidiária e racional à 
preservação daqueles bens de maior significação e relevo.
Vigora no Direito Penal o princípio da intervenção mínima, o qual
“Orienta e limita o poder incriminador do Estado, preconizando que a 
criminalização de uma conduta só se legitima se constituir meio neces-
sário para proteção de determinado bem jurídico. Se outras formas de 
sanção ou outros meios de controle social revelarem-se suficientes para a 
tutela desse bem, a sua criminalização é inadequada e não recomendável. 
Se para o restabelecimento da ordem jurídica violada forem suficientes 
medidas civis ou administrativas, são estas que devem ser empregadas e 
não as penais” 4.
2. DIREITO PENAL, CIêNCIA DO DIREITO PENAL, CRImINOLO-
GIA E POLÍTICA CRImINAL.
Vimos que Direito Penal é o conjunto de normas com a missão de elevar 
certos comportamentos humanos à categoria de infrações penais, cominando 
sanções àqueles que os praticam, sendo natural a existência de uma ciência 
apta a organizar métodos de interpretação e correta aplicação dessas mesmas 
normas jurídicas.
Entretanto, há de se ressaltar que a Ciência do Direito Penal não se limi-
ta, de forma pura e simples, a abstrair da norma o seu significado, e, a partir 
daí, conferir-lhe aplicação abstrata.
Em plano mais abrangente, deve essa disciplina se ater às manifestações 
sociais da conduta criminosa e às condições pessoais daquele que a pratica.
Nas palavras de Aníbal Bruno deve ser uma ciência
“Que sem deixar de ser essencialmente jurídica, se alimenta da substância 
das coisas: da realidade social e dos aspectos fenomênicos do crime, para o 
fim de compreender melhor o próprio Direito vigente e favorecer-lhe a sua 
missão prática de disciplina da criminalidade”5.
4. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal – Parte Geral. vol. 1. 17ª ed. São 
Paulo: Saraiva, 2012, p. 39.
5. Direito Penal – Parte Geral. Tomo 1º. Rio de Janeiro: Forense, 1967, p. 41.
32
 INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL ROGÉRIO SANCHES CUNHA
Ao lado do Direito Penal e da Ciência do Direito Penal, encontra-se o gê-
nero “ciências penais”, preocupando-se “com a delinquência como fato na-
tural, procurando apontar-lhe as causas, com o emprego do método positivo, 
de observação e experimentação”6. Integram esse grupo a Criminologia e a 
Política Criminal7.
A Criminologia é ciência empírica que estuda o crime,a pessoa do cri-
minoso, da vítima e o comportamento da sociedade. Não se trata de uma ciên-
cia teleológica, que analisa as raízes do crime para discipliná-lo, mas de uma 
ciência causal-explicativa, que retrata o delito enquanto fato, perquirindo as 
suas origens, razões da sua existência, os seus contornos e forma de exterio-
rização.
A Criminologia “visa o conhecimento do crime como fenômeno individual 
e social. Estuda-o, bem como ao seu autor, sob os aspectos bio-sociológicos”8. 
Não por outro motivo, este ramo da ciência penal abarca a Biologia Criminal 
(que, por sua vez, engloba a Antropologia Criminal, a Psicologia e Psiquiatria 
criminais) e a Sociologia Criminal.
A Política Criminal, por sua vez, tem no seu âmago a específica finalida-
de de trabalhar as estratégias e meios de controle social da criminalidade (ca-
ráter teleológico). É característica da Política Criminal a posição de vanguar-
da em relação ao direito vigente, vez que, enquanto ciência de fins e meios, 
sugere e orienta reformas à legislação positivada9.
Ciências penais
Direito penal Criminologia Política criminal
finalidade
Analisando fatos huma-
nos indesejados, define 
quais devem ser rotu-
lados como infrações 
penais, anunciando as 
respectivas sanções.
Ciência empírica que 
estuda o crime, a pessoa 
do criminoso, da vítima 
e o comportamento da 
sociedade
Trabalha as estratégias 
e meios de controle 
social da criminalidade.
Objeto O crime enquanto norma O crime enquanto fato
O crime enquanto 
valor
6. Ob. cit., p. 67.
7. Também fazem parte das ciências penais a antropologia criminal, a psicologia e a psiquia-
tria criminais, a sociologia criminal, estatística criminal e penalogia.
8. Ob. cit., p. 82.
9. Ob. cit., p. 49.
33
NOÇÕES GERAIS DE DIREITO PENAL INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL .
3. fUNCIONALISmO
O funcionalismo10 é um movimento da atualidade, uma corrente doutri-
nária que visa analisar a real função do Direito Penal. Muito embora não haja 
pleno consenso acerca da sua teorização, sobressaem-se dois segmentos im-
portantes: o funcionalismo teleológico e o funcionalismo sistêmico.
Para o funcionalismo teleológico (ou moderado), que tem como maior 
expoente Claus Roxin, a função do Direito Penal é assegurar bens jurídicos, 
assim considerados aqueles valores indispensáveis à convivência harmônica 
em sociedade, valendo-se de medidas de política criminal.
Já de acordo com o funcionalismo sistêmico (ou radical), defendido 
por Günther Jakobs, a função do Direito Penal é a de assegurar o império 
da norma, ou seja, resguardar o sistema, mostrando que o direito posto exis-
te e não pode ser violado. Quando o Direito Penal é chamado a atuar, o bem 
jurídico protegido já foi violado, de modo que sua função primordial não pode 
ser a segurança de bens jurídicos, mas sim a garantia de validade do sistema.
Nesta linha de raciocínio, para Jakobs
“aquele que se desvia da norma por princípio não oferece qualquer garantia 
de que se comportará como pessoa; por isso, não pode ser tratado como 
cidadão, mas deve ser combatido como inimigo”.
Surge assim o Direito Penal do Inimigo, cuidando de maneira própria 
o infiel ao sistema, aplicando-se lhe não o Direito, “vínculo entre pessoas que, 
por sua vez, são titulares de direitos e deveres”, mas sim a coação, repressão 
necessária àqueles que perderam o seu status de cidadão11.
Na doutrina brasileira prevalece o entendimento de que o Direito Penal 
serve, efetivamente, para assegurar bens jurídicos (teoria iniciada por Birn-
baum, em 1834), sem desconsiderar a sua missão indireta (ou mediata): o 
controle social e a limitação do poder punitivo estatal.
A seleção dos bens jurídicos a serem tutelados terá como norte a Consti-
tuição Federal, Carta que exerce um duplo papel: orienta o legislador, elegendo 
valores considerados indispensáveis à manutenção da sociedade e, segundo 
a concepção garantista do Direito Penal, impede que esse mesmo legislador, 
10. As correntes funcionalistas serão estudadas de forma mais aprofundada em tópico próprio.
11. JAKOBS, Günther. Direito Penal do Inimigo. Trad. Gercélia Batista de Oliveira Mendes. Rio 
de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 23. O inimigo da contemporaneidade é, para Jakobs, o 
terrorista, o traficante de drogas, de armas e de seres humanos, os membros de organiza-
ções criminosas transnacionais.
34
 INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL ROGÉRIO SANCHES CUNHA
com a suposta finalidade protetiva de bens, proíba ou imponha determinados 
comportamentos, violando direitos fundamentais atribuídos a toda pessoa 
humana, também consagrados na Bíblia Política do Estado.
4. CATEGORIAS DO DIREITO PENAL
A doutrina divide o Direito Penal em categorias, destacando-se:
A) Direito Penal Substantivo e Direito Penal Adjetivo.
Direito Penal substantivo corresponde ao direito material, que cria as 
figuras criminosas e contravencionais, enquanto o Direito Penal adjetivo, 
que seria o direito processual, trata das normas destinadas a instrumentalizar 
a atuação do Estado diante da ocorrência de um crime.
Atualmente, no entanto, a distinção não apresenta razão (ou qualquer 
interesse prático), ante o reconhecimento do Direito Processual Penal como 
ramo autônomo, dotado de regras e princípios próprios.
(B) Direito Penal Objetivo e Direito Penal Subjetivo.
Direito Penal objetivo (ou “jus poenale”) traduz o conjunto de leis penais 
em vigor no país, devendo observar a legalidade (princípio analisado em tópi-
co próprio). Direito Penal subjetivo (ou “jus puniendi”) refere-se ao direito 
de punir do Estado, ou seja, a capacidade que o Estado tem de produzir e fazer 
cumprir suas normas12.
O Direito Penal subjetivo pode ainda ser subdividido em13: (i) Direito 
Penal subjetivo positivo, que vem a ser capacidade conferida ao Estado de 
criar e executar normas penais; e (ii) Direito Penal subjetivo negativo, ca-
racterizado pela faculdade de derrogar preceitos penais ou restringir o alcance 
das figuras delitivas, atividade que cabe ao STF, por meio da declaração de 
inconstitucionalidade de normas penais.
O poder punitivo do Estado não é incondicionado, encontrando limites 
assim resumidos nos seus principais aspectos:
(i) quanto ao modo: o direito de punir deve respeito aos direitos e ga-
rantias fundamentais14, observando, por exemplo, o princípio da humanização 
das penas, bem com da dignidade da pessoa humana;
12. Em que pese o interesse teórico de tal diferenciação, na prática um sempre estará atrelado 
ao outro, exercendo o Estado seu direito de punir apenas e tão somente com base nas nor-
mas postas, por ele mesmo criadas.
13. GRECO, Rogério. Curso de Direito Penal – Parte Geral. Vol. 1. Niterói: Impetus, p. 10.
14. Como bem explica J. J. Gomes Canotilho, mesmo nos casos em que o legislador se encontre 
constitucionalmente autorizado a editar normas restritivas, permanecerá vinculado à sal-
vaguarda do núcleo essencial dos direitos, liberdades e garantias do homem e do cidadão (cf. 
Direito Constitucional e teoria da Constituição. 2 ed. Coimbra: Almedina, p. 418-420).
35
NOÇÕES GERAIS DE DIREITO PENAL INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL .
(ii) quanto ao espaço: em regra, aplica-se a lei penal somente aos fatos 
praticados apenas no território brasileiro, prova da nossa soberania;
(iii) quanto ao tempo: o direito de punir não é eterno, sendo, em regra, 
limitado no tempo pelo instituto da prescrição (causa extintiva da punibilida-
de prevista no art. 107 do Código Penal).
É sabido, ainda, que o jus puniendi é de titularidade exclusiva do Estado, 
ficando proibida a justiça privada15.
Embora seja esta a regra, há clara exceção no artigo 57 da Lei nº 6.001/73 
(Estatuto do Índio), que enuncia: 
“Será tolerada a aplicação, pelos grupos tribais, de acordo com as instituições 
próprias, de sanções penais ou disciplinares contra osseus membros, desde que 
não revistam caráter cruel ou infamante, proibida em qualquer caso a pena de 
morte”.
Note-se que, nesta hipótese específica, o Estado conferiu a ente não estatal 
a aplicação de sanção penal, impondo, ao final, restrições, ainda que mínimas.
Por fim, merece registro o Tribunal Penal Internacional, criado pelo 
Estatuto de Roma16, “instituição permanente, com jurisdição sobre as pessoas res-
ponsáveis pelos crimes de maior gravidade com alcance internacional”, com caráter 
“complementar às jurisdições penais nacionais” (art. 1º).
O Tribunal tem competência subsidiária em relação às jurisdições nacio-
nais dos países signatários e não representa exceção à exclusividade do direito 
de punir do Estado.
Como bem alerta Valério Mazzuoli17, o art.1º do referido Estatuto consa-
grou o princípio da complementariedade. O TPI não pode intervir indevi-
damente nos sistemas judiciais nacionais, que continuam tendo a responsa-
bilidade de investigar e processar os crimes cometidos pelos seus nacionais, 
15. Fazer justiça pelas próprias mãos, para satisfazer pretensão, embora legítimas, usurpando 
prerrogativa dos magistrados, caracteriza crime (exercício arbitrário das próprias razões, 
art. 345 do CP). Quanto à possível menção ao instituto da legítima defesa e à ação penal 
privada como exceções a essa titularidade, refuta de imediato Flávio Monteiro de Barros, 
observando, não sem razão, que, “na legítima defesa, o Estado confere ao particular o direi-
to de defender-se, e não o direito de aplicar a sanção penal (jus puniendi). E, nos crimes de 
ação penal privada, o particular exerce apenas o jus persequendi, pois o poder de punir (jus 
puniendi) é indelegável, sendo, portanto, privativo do Estado” (Ob. cit., p. 07).
16. Incorporado ao ordenamento jurídico brasileiro através do decreto nº 4.388/2002.
17. O Tribunal Penal Internacional e o direito brasileiro. 2 ed. São Paulo: Premier Máxima, 2008, 
p. 10.
36
 INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL ROGÉRIO SANCHES CUNHA
salvo nos casos em que os Estados se mostrem incapazes ou não demonstrem 
efetiva vontade de punir os seus criminosos. Em outras palavras, o TPI será 
chamado a intervir somente se e quando a justiça repressiva interna falhe, 
seja omissa, insuficiente18.
(C) Direito Penal de Emergência e Direito Penal Simbólico
Movido pela sensação de insegurança presente na sociedade, o Direito 
Penal de Emergência, atendendo demandas de criminalização, cria normas 
de repressão, afastando-se, não raras vezes, de seu importante caráter subsi-
diário e fragmentário, assumindo feição nitidamente punitivista, ignorando as 
garantias do cidadão.
Esquecendo a real missão do Direito Penal, o legislador atua pensando 
(quase que apenas) na opinião pública, querendo, com novos tipos penais e/
ou aumento de penas e restrições de garantias, devolver para a sociedade a 
(ilusória) sensação de tranquilidade. Permite a edição de leis que cumprem 
função meramente representativa, afastando-se das finalidades legítimas da 
pena, campo fértil para um Direito Penal Simbólico.
Para muitos, as Lei nº 8.072/90 (crimes hediondos) e a Lei nº 9.034/95 
(organizações criminosas) são expressões desse Direito.
(D) Direito Penal Promocional
Criticado pela doutrina, o Direito Penal Promocional (político ou de-
magogo) surge quando o Estado, visando concretizar seus objetivos políticos, 
emprega as leis penais como instrumento, promovendo seus interesses, es-
tratégia que se afasta do mandamento da intervenção mínima, podendo (e 
devendo) valer-se, para tanto, dos outros ramos do Direito. É equivocada a uti-
lização do Direito Penal como ferramenta de transformação social. Até 2009, a 
mendicância era infração penal!
(E) Direito de Intervenção
Membro da Escola de Frankfurt, Winfried Hassemer é o maior expoen-
te do Direito de Intervenção. Parte da premissa de que o Direito Penal não 
deve ser alargado, mas utilizado apenas na proteção de bens jurídicos indivi-
duais (vida, integridade física, liberdade individual, honra, propriedade etc) e 
daquelas que causem perigo concreto.
18. Luiz Flávio Gomes e Antonio Molina discordam, lecionando que o Tribunal Penal Inter-
nacional também constitui exceção ao monopólio estatal sobre o direito de punir, já que o 
agente é submetido a julgamento por um órgão supranacional (ob. cit. p 137).
37
NOÇÕES GERAIS DE DIREITO PENAL INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL .
As infrações de índole difusa (ou coletiva) e causadoras de perigo abstrato 
seriam tuteladas pela Administração Pública, por meio de um sistema jurídico 
de garantias materiais e processuais mais flexíveis, sem risco da privação de 
liberdade do infrator. Situado entre o direito penal e o direito administrativo, 
nasce o Direito de Intervenção.
Para Hassemer, esta seria a melhor maneira de combater a criminalida-
de moderna, responsável pelos crimes repletos de novos contornos, condutas 
delitivas que demandam tratamento mais amplo e célere. Esta administrati-
vização do direito penal evitaria a impunidade e a sua transformação em um 
direito penal simbólico.
Figueiredo Dias, de forma crítica, ensina que o Direito de Intervenção 
seria uma inversão temerária dos princípios da subsidiariedade e da pro-
porcionalidade, uma vez que relegaria à seara mais suave do ordenamento 
jurídico justamente às infrações que colocam em maior risco a estrutura da 
sociedade.
(f) Direito Penal como Proteção de contextos da vida em sociedade
Formulada por Günther Stratenwerth, esta perspectiva do Direito 
Penal se opõe ao que pretende Winfried Hassemer. Para Stratenwerth, deve-se 
relegar ao segundo plano a proteção dos interesses estritamente individuais, 
dando-se enfoque máximo à proteção dos interesses difusos, da coletividade, 
protegendo-se as futuras gerações.
A noção de bem jurídico é superada, sendo substituída pela tutela direta 
de relações ou contextos de vida. Converte-se, com isso, o Direito Penal 
(que, em regra, reage a posteriori, contra um fato lesivo individualmente deli-
mitado) a um direito de gestão punitiva de riscos gerais.
Parcela importante da doutrina critica esta proposta, vislumbrando nela 
uma aproximação indesejada com o direito penal do inimigo, na medida em 
que pugna por uma expansão do direito penal cumulada com a antecipação 
das punições como forma de proteger a sociedade.
(G) Direito penal garantista (modelo de Luigi ferrajoli)
A Constituição é o fundamento de validade de todas as normas infracons-
titucionais, que deverão respeitar os direitos fundamentais nela consagrados19. 
As garantias dividem-se em:
19. Alertamos que os direitos fundamentais não podem ser considerados apenas como proi-
bições de intervenção (Eingriffsverbote), expressando também um postulado de proteção 
38
 INTRODUÇÃO AO DIREITO PENAL ROGÉRIO SANCHES CUNHA
(i) Primárias: são os limites e vínculos normativos impostos, na tutela 
do direito, ao exercício de qualquer poder (ex: proibições e obrigações, formais 
e substanciais).
(ii) Secundárias: são as diversas formas de reparação subsequentes às 
violações das garantias primárias (ex: anulabilidade dos atos inválidos e res-
ponsabilidade por atos ilícitos).
O garantismo estabelece critérios de racionalidade e civilidade à inter-
venção penal, deslegitimando normas ou formas de controle social que se so-
breponham aos direitos e garantias individuais. Assim, o garantismo exerce 
a função de estabelecer o objeto e os limites do direito penal nas sociedades 
democráticas, utilizando-se dos direitos fundamentais, que adquirem status de 
intangibilidade.
A teoria garantista penal de Ferrajoli tem sua base fincada em dez axio-
mas ou implicações dêonticas que não expressam proposições assertivas, 
mas proposições prescritivas; não descrevem o que ocorre, mas prescrevem 
o que deva ocorrer; não enunciam as condições que um sistema penal efeti-vamente satisfaz, mas as que deva satisfazer em adesão aos seus princípios 
normativos internos e/ou a parâmetros de justificação externa. Cada um dos 
axiomas do garantismo proposto por Luigi Ferrajoli se relaciona com um prin-
cípio. Vejamos:
Axioma Princípio correlato
Nulla poena sine crimine
Princípio da retributividade ou da consequencialidade 
da pena em relação ao delito
Nullum crimen sine lege Princípio da legalidade
Nulla lex (poenalis) sine necessitate
Princípio da necessidade ou da economia do direito pe-
nal
Nulla necessitas sine injuria Princípio da lesividade ou da ofensividade do evento
Nulla injuris sine acione Princípio da materialidade ou da exterioridade da ação
Nulla actio sine culpa Princípio da culpabilidade
Nulla culpa sine judicio Princípio da jurisdicionariedade
Nullum judicio sine accusatione Princípio acusatório
Nullum accusatio sine probatione Princípio do ônus da prova ou da verificação
Nulla probatio sine defensione Princípio da defesa ou da falseabilidade
(Schutzgebote). Pode-se dizer que os direitos fundamentais expressam não apenas uma 
proibição do excesso (Übermassverbote), como também podem ser traduzidos como proibi-
ções de proteção insuficiente ou imperativos de tutela (Untermassverbote). Nesse sentido: 
STF – HC 104.410/RS.

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