Conciliação e mediação (Constitucional) - Artigo jurídico - DireitoNet

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ARTIGOS
Conciliação e mediação
A conciliação e a mediação se constituem na solução de con�itos, e são
capazes de evitar a chegada da demanda a um juiz para conseguir promover
a paz. Estes institutos trazem novas formas para disseminar o diálogo e a
paci�cação social.
 Por Marcos Vinícius Rodrigues
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Introdução
O presente artigo tem o objetivo de esclarecimento sobre o tema conciliação e mediação, pois
são importantes instrumentos jurídicos de solução de con�itos, sendo eles de natureza
familiar, trabalhista, consumidor, entre tantas outras.
A conciliação e a mediação se fazem necessárias, pois, o entendimento entre as partes é
sempre a melhor forma para a resolução de con�itos. É bastante comum a conciliação e a
mediação ser trocadas facilmente, pois estão sempre generalizadas como uma espécie de
negociação, tendo como diferença básica uma da outra, o terceiro que assiste a resolução do
con�ito.
A mediação é um meio judicial de solução, onde uma terceira pessoa, chamado de mediador,
auxilia as partes a chegarem em um acordo de vontades, não sendo o papel do mediador,
apontar a solução e nem impor uma decisão sobre o fato, mas fazer com que as partes
decidam o que vai ser da relação em si, e solucionando o con�ito de forma mais fácil.
O Código de Processo Civil de 2015, trouxe melhor atendimento para as partes, criando por
exemplo, como regra, a audiência prévia de conciliação ou mediação. Questão importante, em
que permite o encontro das partes para dialogar e resolver seus problemas, considerando a
chance de colocar um �m no con�ito.
A conciliação e a mediação, visam trazer a paz social, a amenização das angústias, através do
diálogo entre as pessoas envolvidas.
1 O conceito e a origem de conciliação e mediação
A conciliação se mostra frequente em relações comerciais, e na área do consumidor,
enquanto a mediação entre relações familiares, mas os dois institutos podem ser utilizados
apenas quando se tratarem de direitos disponíveis.
 
DIREITO CONSTITUCIONAL | 06/NOV/2017
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A origem de mediação veio de Aristóteles, que visava a justiça corretiva nas transações entre
os indivíduos, que ocorriam de modo voluntário, como nos delitos em geral.
BITTAR (2002, p. 38), entende que “a solução para os con�itos que decorrem do
desentendimento humano, pode dar-se por força da ética ou por força do direito que pode
intervir para paci�car as relações humanas.”
Desta maneira, o mediador de con�itos tem essencial importância, pois ele faz a justiça
acontecer, resolvendo os litígios de forma justa para as partes, lembrando-se sempre que
deve apenas mediar, sendo o acordo feito pelas partes.
Para ARISTÓTELES (1987, s. p.), “a mediação é um princípio fundamental para um juiz”, vez
em que:
O juiz estabelece a igualdade. É como se houvesse uma linha dividida em partes desiguais e
ele retira a diferença pela qual o seguimento maior excede a metade para acrescentá-la
menor. E quando o todo foi igualmente dividido, os litigantes dizem que receberam “o que
lhes pertence”, isto é, receberam o que é igual.
Já na conciliação, o con�ito é resolvido sem a necessidade de o conciliador impor uma
decisão, pois este visa fazer com que as partes se decidam e resolvam entre si.
Para aqueles que procuram a resolução de um con�ito, seja ele de qualquer natureza, a
conciliação e a mediação podem ser alternativas muito mais rápidas e e�cientes, ao passo
que, estas tornam o processo muito mais prático e menos burocrático, além de ser barato.
As partes devem ser tratadas de igual modo, independentemente das posições em que
compõem no con�ito, já que não existem vencedores e nem vencidos.
A conciliação se mostra um caminho necessário, pois, o entendimento entre as partes é
sempre a melhor forma de resolução de con�itos, vez que, a construção de uma nova relação,
ou o resgate da antiga, são as melhores formas de prevalecer a justiça. Sob este ponto de
vista, é comum que a conciliação e a mediação sejam sempre generalizadas como uma
espécie de negociação, tendo como diferença básica, o terceiro que assiste o �m do litígio
entre as partes, ou seja, a resolução do con�ito e a paci�cação entre eles.
Não resta dúvidas de que a conciliação e a mediação, tem papeis fundamentais na sociedade
contemporânea, tendo este terceiro que compõe o con�ito, a função de fazer com que as
partes consigam levar suas vidas normalmente, sem um processo longo e demorado apenas
para “tentar agredir” a outra parte.
2 A distinção entre conciliação e mediação
De fato, a mediação assume um importante papel na sociedade contemporânea, visando
resgatar o diálogo e os sentimentos em que existiam antes do con�ito, deste modo, gerando a
solução do problema, fazendo com que ela seja maior do que o con�ito em si.
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Mediar signi�ca estar no meio de dois pontos, no espaço, ou de duas épocas no tempo, e,
conciliar signi�ca combinar, harmonizar e unir.
Sobre essa distinção, CALMON (2007, p.144) demanda que:
A principal distinção entre os dois mecanismos não reside em seus dirigentes, mas sim no
método adotado: enquanto o conciliador manifesta sua opinião sobre a solução justa para o
con�ito e propõe os termos do acordo, o mediador atua com um método estruturado em
etapas sequenciais, conduzindo a negociação entre as partes, dirigindo o ‘procedimento’,
mas abstendo-se de assessorar, aconselhar, emitir opinião e de propor fórmulas de acordo.
Deste modo, o método aplicado entre a conciliação e a mediação são os mesmos, porém, a
conciliação se distingue pelo fato de que o conciliador interfere na relação desarmoniosa,
para que, ambas as partes cheguem a um acordo de vontades.
Já na mediação, não é necessário a intervenção do mediador, para que ambos cheguem a um
acordo, sendo ele apenas um ouvinte-facilitador da conversa, enquanto as partes se decidem
entre si.
É indispensável que as partes saibam a diferença entre os institutos mediação e conciliação,
para que a solução do con�ito tenha sucesso.
Tanto a conciliação como a mediação, são formas importantes para solucionar e paci�car os
con�itos, sempre buscando a solução através do diálogo e da paci�cação, reduzindo o
sofrimento das partes. Porém, pode ocorrer de a conciliação e a mediação serem confundidas,
pois ambas são bem parecidas no contexto em geral.
Segundo PEREIRA (2015, s. p.):
A conciliação é uma forma de resolução de con�itos, onde um terceiro, neutro e imparcial,
chamado conciliador, facilita a comunicação entre pessoas que mantém uma relação pontual
na busca de seus interesses e na identi�cação de suas questões, através de sua orientação
pessoal e direta, buscando um acordo satisfatório para ambas.
A mediação, por sua vez, é a forma de resolução de con�itos, onde um terceiro, neutro e
imparcial, chamado de mediador, facilita a comunicação entre pessoas que mantém uma
relação continuada ao tempo, na busca de seus interesses e na identi�cação de suas questões
com uma composição satisfatória para ambas.
É aparente que o que importa na verdade é o objetivo de tais institutos, no qual é transformar
uma situação desagradável e problemática, em uma relação harmônica e satisfatória para as
partes, tendo consigo, o princípio da autonomiade vontade entre as partes.
3 A conciliação e a mediação no sistema processual brasileiro
O Código de Processo Civil, em vigência desde 2015, trouxe consigo um melhor atendimento
as partes, e com questões de maior relevância, como a audiência previa de conciliação e
mediação. É uma questão importante, que permite o encontro das partes para dialogar e
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resolver seus problemas, considerando colocar �m a litigio, antes mesmo de enfrentar um
juiz, dando chance de colocar um �m no con�ito.
Como assevera WATANABE (2014, p. 38),
A mediação, desde que bem organizada e praticada com qualidade, é um poderoso
instrumento de estruturação melhor da sociedade civil. Por meio dela, vários segmentos
sociais poderão participar da mencionada obra coletiva, de construção de uma sociedade
mais harmoniosa, coesa e com acesso à ordem jurídica justa.
A conciliação pode ser aplicada nas esferas extrajudiciais e judiciais.
A conciliação na esfera extrajudicial ocorre quando as partes concordam com o que foi
ajustando da forma mais conveniente a elas, assinam um termo de acordo, para que, seja
encaminhado por petição ao judiciário com pedido de homologação do acordo para que o juiz
analise este.
Já na conciliação judicial, o processo já é existente, sendo que neste o juiz pode enviar
intimação às partes envolvidas, para a conciliação na fase pré processual.
4 As inovações vindas do novo Código de Processo Civil
O novo Código de Processo Civil trouxe uma novidade como regra, a audiência de composição
obrigatória. Esta está se fazendo muito importante, pois, desde o início do processo as partes
já têm a chance de resolver o con�ito de forma amigável, pois o réu, agora é intimado a
comparecer a uma audiência de conciliação.
O art. 334 do novo Código de Processo Civil é uma inovação, oportunidade em que foi
implantada a audiência obrigatória, como disposto que traz a seguinte redação:
Art. 334. Se a petição inicial preencher os requisitos essenciais e não for o caso de
improcedência liminar do pedido, o juiz designará audiência de conciliação ou de mediação
com antecedência mínima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado o réu com pelo menos 20
(vinte) dias de antecedência.
A audiência será presidida por conciliador ou mediador, trazendo a possibilidade de que
quando não houver nenhum dos dois, a audiência também seja presidida por servidor com
outra função.
A regra é que a audiência seja obrigatória, mas ela pode não ser realizada quando as partes
que estão no processo requerem a não realização da audiência, por desinteresse composição
consensual ou quando a lide não permitir autocomposição.
Se as partes não concordarem na realização da audiência, esta deverá conter a manifestação
de todos os interessados, não basta apenas o desinteresse de uma das partes como ocorria no
Código de Processo Civil de 1973.
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Quando ocorrer este caso, o autor deve requerer em petição inicial que não tem interesse na
realização da audiência, e, o réu poderá fazer o mesmo, só que em petição autônoma, com
antecedência de dez dias da data da audiência.
Com o início da informatização, devido à facilidade dos meios eletrônicos, o novo Código de
Processo Civil, desde a sua vigência admitiu a realização de conciliação ou mediação por meio
eletrônico, gerando maior facilidade da realização da audiência.
Com a redação do parágrafo 8º do novo Código de Processo Civil, como foi trazido
anteriormente, não admite que uma das partes falte a audiência justi�cando, por exemplo, o
desinteresse, sendo que não foi requerido em petição. A audiência é obrigatória e a parte é
obrigada a comparecer, se não for, será sancionado pena de multa de até dois por cento do
valor da causa.
As audiências de conciliação ou mediação devem ocorrer antes da apresentação da
contestação pelo réu.
Toda parte deverá estar com o seu representante devidamente constituído por procuração
vinculada à petição inicial ou, no caso do réu, em petição autônoma, para que a audiência seja
realizada. Neste caso, a parte não poderá estar sozinha, garantindo que tenha o
conhecimento e a consciência de quaisquer fatos ali ocorridos.
Deste modo, são inovações em que trazem maior segurança para as partes, e maior chance de
resolver seus con�itos ou problemas, desde que seja direito disponível a este.
5 Análise da conciliação e da mediação abrangendo o direito de família
Atualmente, o direito de família por sua condição, necessita de cuidados, sendo a conciliação
e a mediação dois institutos que contribuirão para que as partes entendam que não
necessitam ser adversárias entre si, mas devem buscar soluções aos problemas que se
apresentam.
A mediação busca sempre, a transformação por meio da revalorização, transformando suas
formas de relacionamento com o que foi acordado em si, utilizando o diálogo como uma
forma de representação para a resolução dos con�itos, sem buscar a origem deles.
O foco da conciliação e da mediação está na relação entre partes e na solução de con�itos,
fazendo com estas tenham condições para decidirem como vão ser seus caminhos e a relação
a partir do acordo, assumindo responsabilidades em relação à suas escolhas.
Como aponta DIAS (2011, p. 27):
O conceito de família alterou-se com o passar do tempo e atualmente a entidade familiar é
vista como uma “construção cultural” de indivíduos que ocupam uma função dentro de uma
estrutura, com uma relação baseada na afetividade.
A mediação no direito de família ajuda na compreensão da outra parte, como por exemplo
nas situações de divórcio, e quando são envolvidos os �lhos. Neste sentido, a mediação se
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torna essencial para a solução, pois nela são de�nidas questões de guarda dos �lhos, entre
outras, que tem o objetivo de minimizar a dor causada pelas mudanças dentro da família.
Assim nos apresenta COLTRO (2011, p. 21-23):
Disso não se tem despreocupado a jurisprudência, reconhecendo a necessidade da
consideração ao aspecto da socioafetividade, no concernente a questões relativas à
paternidade. (...) é imprescindível identi�car a família não mais sob o conceito singular que
antes lhe era determinado, impondo-se encará-la sob visão plural em que a limitação
destinada pela legislação deve ser examinada sob ótica diversa do nela permitido e de acordo
com a realidade necessária à concepção do justo e com atenção aos �ns sociais a que a lei se
dirige e às exigências do bem comum, nos expressos termos do art. 5º da Lei de Introdução ao
Código Civil (LICC).
A conciliação e a mediação no direito de família visam preservar laços, ajudar as partes
encaminhando a solução, estimulando as pessoas a desenvolver a cultura do diálogo e da
harmonia entre elas.
As características destes institutos decorrem do fato de ser este um processo participativo
das partes, conforme o princípio do acordo de vontades, e que pretende colocar um �m no
con�ito, tendo o diálogo como instrumento da resolução do con�ito familiar.
Considerações �nais
Os con�itos familiares tendem a ser dolorosos, e neste contexto, a conciliação e a mediação,
são dois institutos que vieram com a intenção de trazer a paz e a harmonia através de um
acordo amigável entre as partes.
Os con�itos existem desde os primórdios, não é algoque vem da contemporaneidade, e para
amenizar as angústias, ou pelo custo mais baixo, muitas pessoas já buscam a conciliação ou a
mediação como forma de resolução dos con�itos neste contexto.
A conciliação e a mediação se constituem na solução de con�itos, e são capazes de evitar a
chegada da demanda a um juiz para conseguir promover a paz. Estes institutos trazem novas
formas para disseminar o diálogo e a paci�cação social, trazendo consigo o dilema de que não
existem vencedores ou vencidos.
É muito importante salientar que, tanto a conciliação como a mediação, visam a economia
processual, mas deve sempre se tratar de direitos disponíveis.
REFERÊNCIAS
ARISTÓTELES. Ética a Nicômaco. Livro V. Coleção Os Pensadores. São Paulo: Abril Cultural,
1987.
BITTAR, Eduardo C. Bianca. Curso de Ética Jurídica. São Paulo: Saraiva, 2002.
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CALMON, Petrônio. Fundamentos da mediação e da conciliação. Rio de Janeiro: Forense,
2007.
COLTRO, Antônio Carlos Mathias. A socioafetividade sob a ótica jurisprudencial. - Família e
Sucessões. Revista do Advogado nº 112. – São Paulo: Associação dos Advogados de SP, 2011.
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias – 8ª ed. Rev. Atual- São Paulo: Editora
Revista dos tribunais, 2011.
PEREIRA, Clovis Brasil. Conciliação e Mediação no Novo CPC. Disponível em:
[http://www.conima.org.br/arquivos/4682]. Acesso em: 23/09/2017.
WATANABE, Kazuo. Mediação como política pública social e judiciária. - Mediação e
Conciliação - Revista do Advogado nº 123. São Paulo: Revista do advogado, 2014.
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