aula 05

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ESTÁCIO

Aline Cristina Barbosa da Silva

07/05/2020

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CURSO REGULAR DE DIREITO CIVIL PARA CONCURSOS
AULA 05: FATOS JURÍDICOS (2ª Parte) – NEGÓCIO JURÍDICO
Prof. Lauro EscobarProf. Lauro EscobarProf. Lauro EscobarProf. Lauro Escobar
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DIREITO CIVIL
AULA 05
FATOS JURÍDICOS – 2ª Parte
= NEGÓCIO JURÍDICO =
Professor: Lauro Escobar
CURSO REGULAR DE DIREITO CIVIL PARA CONCURSOS
AULA 05: FATOS JURÍDICOS (2ª Parte) – NEGÓCIO JURÍDICO
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�Temas que serão abordados nesta aula →→→→ FATOS JURÍDICOS (2ª
Parte). Atos Jurídicos Lícitos. Negócio Jurídico.
Subitens →→→→ Fatos Jurídicos (2ª Parte). Ato Jurídico. Negócio Jurídico. Conceito.
Classificação. Requisitos. Modalidades. Elementos Constitutivos. Elementos
Essenciais: gerais e especiais (particulares). Elementos Acidentais: condição,
termo e encargo (ou modo). Validade e Defeitos do Negócio Jurídico. Invalidade:
Nulidade Absoluta e Relativa (nulidade e anulabilidade). Conversão do Negócio
Nulo. Invalidade. Confirmação. Conversão do Negócio Nulo. Interpretação. Forma
e Prova dos Negócios Jurídicos.
�Legislação a ser consultada →→→→ Código Civil: arts. 104 até 184 (Negócio
Jurídico); art. 185 (Atos Jurídicos Lícitos); arts. 212 até 232 (Prova).
Caros Amigos e Alunos
Como esta aula é continuação da anterior, devemos recordar que a expressão
fato jurídico é bem ampla; ela refere-se a todo acontecimento natural ou
humano que a lei atribui efeitos jurídicos. Já analisamos o fato jurídico natural
(também chamado de fato jurídico em sentido estrito), sua classificação, a
prescrição e a decadência, etc. Hoje vamos nos ater ao FATO JURÍDICO
HUMANO, que é o acontecimento que depende da vontade humana (há quem
diga que o termo “vontade humana” seria uma redundância, pois somente o
homem teria vontade; no entanto a expressão tem sido aceita normalmente pela
doutrina), abrangendo tanto os atos lícitos como os ilícitos.
Aula 05
Fatos Jurídicos – 2ª Parte
Negócio Jurídico
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Apesar de grande, a aula de hoje é mais “light” do que a anterior, pois é
menos teórica e mais dinâmica. Além disso, estaremos diante de muitos casos
que vivenciamos em nosso dia a dia. Por causa disso, nunca é demais lembrar
que este é um curso preparatório PARA CONCURSOS. Portanto, não devemos
nos perder em fatos particulares que podem ocorrer em nossas vidas, mas que
não trazem repercussão nos concursos. O importante agora é conhecer cada
um dos institutos dos quais falaremos e as suas peculiaridades.

Sumário

ATO JURÍDICO (Sentido Estrito) .......................................................... 05
NEGÓCIO JURÍDICO ............................................................................ 06
Classificação dos Negócios Jurídicos ................................................ 08
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS ............................................................. 12
Elementos Essenciais Gerais ............................................................ 14
Capacidade do Agente ................................................................ 15
Objeto ........................................................................................ 18
Consentimento .......................................................................... 19
Defeitos relativos ao Consentimento ............................................... 21
Erro ou Ignorância ..................................................................... 23
Dolo ........................................................................................... 28
Coação ....................................................................................... 31
Estado de Perigo ........................................................................ 33
Lesão ......................................................................................... 35
Fraude contra Credores .............................................................. 38
Simulação .................................................................................. 43
Elementos Essenciais Especiais ....................................................... 48
Forma Prescrita ou Não Defesa em Lei ....................................... 49
Elementos Naturais ......................................................................... 51
Elementos Acidentais ...................................................................... 51
Condição .................................................................................... 52
Termo ........................................................................................ 57
Modo ou Encargo ....................................................................... 60
Invalidade do Negócio Jurídico ........................................................... 62
Ato Inexistente, Nulo e Ato Anulável .......................................... 63
Conversão do Negócio Nulo ........................................................ 71
Prova do Negócio Jurídico ................................................................... 73
RESUMO ESQUEMÁTICO DA AULA ........................................................ 79
Bibliografia Básica .............................................................................. 89
EXERCÍCIOS COMENTADOS (FCC) ....................................................... 90
EXERCÍCIOS COMENTADOS (CESPE) ................................................. 125
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Como vimos, o fato jurídico humano (que depende da vontade) pode ser
subdividido em ato jurídico (em sentido amplo) e ato ilícito. O ato jurídico lícito
é o praticado em conformidade com a ordem jurídica. Sua consequência é a
obtenção de um direito. Já a prática do ato ilícito gera o dever de reparar os
danos. Vamos analisar as particularidades de cada item desta subdivisão:
1. ATO LÍCITO (também chamado de ato jurídico em sentido amplo ou ato
jurídico voluntário). É o praticado em conformidade com a ordem jurídica.
Subdivide-se em:
a) Ato Jurídico em Sentido Estrito (stricto sensu), também chamado de ato
jurídico meramente lícito ou ato não-negocial: há uma conduta humana
(voluntária, consciente e lícita), no entanto os efeitos são os impostos pela
lei e não pelas partes interessadas. Tem por objetivo a mera manifestação de
vontade do agente, sem conteúdo negocial, que determina a produção de
efeitos legalmente previstos. A vontade é importante para a realização do ato,
mas não quanto à produção dos efeitos desde ato, pois eles decorrem da lei,
não havendo regulamentação da autonomia privada. O ato surge como mero
pressuposto de efeito jurídico preordenado pela lei sem função e natureza de
autorregulamento. Exemplos mais comuns: o reconhecimento de filiação, a
emancipação voluntária feita pelos pais, a fixação de domicílio, o perdão, a
confissão, etc.
b) Negócio Jurídico: há um comportamento humano e os efeitos desse
comportamento são ditados pela própria manifestação de vontade; os efeitos
são desejados pelas partes. Há, portanto, autonomia privada;
autorregulação de interesses particulares, em maior ou menor grau. As partes
podem definir os efeitos que vão ocorrer em função da conduta praticada.
Exemplos mais comuns: contratos de uma forma geral (compra e venda,
locação, etc.) e testamentos.
2. ATO ILÍCITO (também chamado de fato jurídicoinvoluntário). É o
praticado em desacordo com a ordem jurídica. Quando a conduta (consciente e
voluntária) do ser humano transgride um dever jurídico, acarreta
consequências jurídicas alheias à vontade do agente (efeitos jurídicos impostos
pela lei). Daí dizermos “fato jurídico involuntário”. Observem: não é a conduta
que é involuntária, mas sim os efeitos decorrentes dessa conduta, como a
reparação do dano, pois esta independe da vontade de quem praticou a conduta
(esse ponto será aprofundado na próxima aula, oportunidade em que
analisaremos o ato ilícito e a sua consequência, ou seja, a responsabilidade civil).
O ato ilícito, embora seja um fato jurídico (pois causa repercussão no direito) não
é ato jurídico, pois a característica essencial do ato jurídico é que este tem de ser
lícito. O ato ilícito, ao invés de direitos, cria deveres (indenização, reparação do
dano).
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Observação. Parte da doutrina ainda se refere ao “ato-fato jurídico”, que
seria uma categoria intermediária entre o ato da natureza e o fato do homem.
Ocorre nas situações em que um ser humano pratica uma conduta lícita, sendo
que esta gera uma consequência jurídica, independentemente da vontade de
produzi-los. Exemplo clássico: criança de 10 anos que compra um doce em uma
padaria ou um salgado na lanchonete da escola. Outro exemplo: o doente mental
que pinta um quadro que se torna uma obra de arte; ao fazê-lo, ele adquire a
propriedade dessa obra, no entanto, não importa para o direito se ele teve
vontade de fazê-lo, basta a consequência do ato.
Vamos agora analisar o ato jurídico em sentido estrito e o negócio
jurídico, que são espécies do gênero ato jurídico lícito (ou ato jurídico em sentido
amplo).

ATO JURÍDICO EM SENTIDO ESTRITO

Como vimos, no ato jurídico em sentido estrito há uma realização de
vontade do agente, mas as suas consequências são as previstas em lei e não
as que porventura queiram as partes. Por isso ele é pobre em conteúdo. Quem
pratica um ato jurídico em sentido estrito obtém apenas o efeito já
preestabelecido na lei e não os desejados pelas partes interessadas.
O exemplo clássico é o reconhecimento de um filho. Digamos que uma
pessoa (“A”) teve um relacionamento amoroso fora do casamento. Desse
relacionamento nasceu um filho (“B”). “A” quer apenas reconhecer “B” como seu
filho. Mas ao fazê-lo, independentemente da sua vontade (e também da vontade
do filho), surgem diversos efeitos legais, obrigatórios, como o direito ao nome,
poder familiar, obrigação de prestar alimentos, direitos sucessórios, etc. Assim,
reconhecido um filho, os efeitos decorrentes do ato não dependem da vontade
da pessoa que fez o reconhecimento, mas sim da lei. Por tal motivo, não se pode
reconhecer um filho sob condições, a termo ou com encargos.
Vamos supor que no exemplo dado, o pai reconhece o filho, mas faz algumas
ressalvas: eu quero reconhecê-lo como meu filho, mas... eu sou casado... tenho
outros filhos com minha esposa... não gostaria que esta pessoa reconhecida fosse
meu herdeiro... (Pergunto: isso pode?) Mais... também não gostaria que esta
pessoa tivesse o meu nome... afinal de contas é um filho havido fora do
casamento... (Pergunto: isso pode?) E mais... além disso... não gostaria de ter
que pagar a pensão alimentícia... Mas o resto eu aceito... (Pergunto novamente:
isso pode? Aliás... o que seria este “resto”?). Resposta a todas as indagações:
NÃO!!! Lógico que o pai não pode fazer isso. Uma vez reconhecido um filho, o pai
não pode dizer que não deseja que ele seja seu herdeiro, ou que não tenha o seu
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nome, ou se escuse de pagar a pensão alimentícia. Como vimos, a situação
“reconhecer um filho”, traz como consequências legais e obrigatórias todos
aqueles efeitos acima citados. O pai pode desejar ou não aqueles efeitos. Tanto
faz... Os efeitos ocorrerão independentemente da vontade do agente, pois eles
são impostos pela lei.
Outros exemplos: 01) Emancipação voluntária: os pais que comparecem ao
tabelionato de notas para emancipar o filho (com dezesseis anos completos) não
podem estabelecer que a emancipação produzirá efeito apenas para uma
determinada situação, ou que terá um tempo certo de duração; o único poder de
disposição que eles possuem é o de manifestar a vontade de emancipar o filho,
pois todos os efeitos decorrentes da emancipação estão previsto em lei. 02)
Quando uma pessoa estabelece residência em determinado local, com ânimo de
ficar terá como consequência legal a fixação de seu domicílio civil, embora não
tenha se manifestado nesse sentido. 03) Quando uma pessoa notifica outra,
obtém o efeito previsto na lei de constituir o devedor em mora. Ainda que o
notificante não queira este efeito, ele ocorre independentemente de sua vontade.
Resumindo Ato jurídico em sentido estrito é o que gera consequências
jurídicas previstas em lei, independentemente da vontade das partes
interessadas, não havendo regulamentação da autonomia privada. A
doutrina acrescenta que estes atos são unilaterais, ou seja, basta uma única
manifestação de vontade para que se tornem perfeitos.
É interessante acrescentar que a doutrina ainda dá uma “complicada” na
classificação, subdividindo o ato jurídico em sentido estrito em duas espécies:
a) Atos materiais (ou reais): simples atuação humana que lhe dá existência
imediata; não se destinam ao conhecimento de determinada pessoa, não há
um destinatário. Ex.: fixação e transferência de domicílio, ocupação, abandono
de coisas (derrelição), descoberta de tesouro, acessão, etc.
b) Participações: atos de mera comunicação, sem conteúdo negocial; o
agente pratica o ato para dar conhecimento a outrem (destinatário
determinado) de que tem certo propósito ou que ocorreu determinado fato.
Ex.: notificações, intimações, interpelações, oposições, etc.

NEGÓCIO JURÍDICO

Negócio jurídico é uma espécie do gênero ato jurídico em sentido amplo. É
o ato destinado à produção de efeitos jurídicos, desejados pelo agente e
tutelados pela lei. O agente escolhe os efeitos jurídicos que pretende alcançar.
Trata-se de toda manifestação de vontade com o propósito de atingir, dentro do
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campo da autonomia privada, os efeitos jurídicos pretendidos, ou seja, os
sujeitos de direito podem autorregular seus interesses, nos limites estabelecidos
pela lei. É necessário acrescentar que esta manifestação de vontade deve ser feita
sem haja qualquer vício (que veremos mais adiante).
O exemplo clássico de negócio jurídico é o contrato. Vamos tomar como
exemplo o contrato de locação. Nele, uma das partes se compromete a fornecer
a outra, durante certo lapso tempo, o uso e gozo de uma coisa infungível. Por
outro lado a outra parte se obriga a remunerar este uso. Trata-se do aluguel. Os
efeitos deste negócio devem ser totalmente previstos e desejados pelas partes.
Qual o valor da locação? Qual o prazo da locação? Qual o dia que deve ser
efetuado o pagamento? Qual o local em que o pagamento vai ser efetuado? O
locatário deve pagar o IPTU? E o condomínio do prédio? Quais as obrigações de
cada parte durante o contrato? Todos estes itens (entre outros) são os efeitos
do contrato. Todos eles podem ser “negociados” entre os contratantes (ao menos
em tese). E, como regra, eles devemestar previstos e desejados pelas partes
interessadas. A mesma situação pode ocorrer em todas as espécies de contratos.
Por isso que o negócio jurídico é o principal instrumento que as pessoas têm para
realizar seus interesses.
Lembrando O contrato é apenas uma das várias espécies de negócio
jurídico. Aliás, o contrato é exemplo típico de um negócio jurídico bilateral. No
entanto, o negócio jurídico também pode ser unilateral. Neste caso o exemplo
clássico é o testamento. Quais os efeitos de um testamento? – Resposta: Tudo
aquilo que o testador desejar (desde que não contrarie a lei, a moral e os bons
costumes)! Embora no testamento se produza os mais diversos e variados efeitos,
temos apenas a vontade do testador, daí ele ser unilateral (diferentemente de um
contrato, em que se leva em consideração a vontade de ambos os contratantes).
���� DISTINÇÃO ���� Negócio Jurídico X Ato Jurídico em Sentido Estrito
Vamos reforçar a ideia: não devemos confundir negócio jurídico com o ato
jurídico em sentido estrito. Ambos decorrem de uma manifestação de vontade.
No entanto no ato jurídico em sentido estrito o efeito da manifestação da vontade
está previsto na lei e não pode ser alterado. Este não é exercício de autonomia
privada. Logo, o interesse objetivado não pode ser regulado pelo particular e a
sua satisfação se concretiza no modo determinado pela lei. Já no negócio jurídico,
o efeito da manifestação da vontade é o desejado pelas partes; o fim procurado
pelas partes baseia-se na autonomia da vontade privada. O negócio leva em
consideração o fim procurado pela parte (ou partes) e a esse fim a ordem jurídica
adapta os efeitos.
Resumindo: no ato jurídico em sentido estrito a pessoa pratica uma conduta
e os efeitos desta conduta são automáticos, independente da vontade de quem o
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pratica; já no negócio jurídico a pessoa pratica uma conduta e os efeitos da
conduta são os desejados pelas partes.
No contrato de adesão existe autonomia privada? Alguns autores afirmam
que o contrato de adesão é mais fruto da “autoridade privada” do que da
autonomia privada. No entanto, embora limitada, existe autonomia, ainda que
seja apenas para assinar ou não o contrato (autonomia mínima).

CLASSIFICAÇÃO DOS NEGÓCIOS JURÍDICOS

A classificação dos negócios jurídicos é muito grande. Levando-se em
consideração o que tem caído nos concursos públicos e segundo a melhor doutrina
sobre o tema (embora não haja uma uniformidade), classificamos os negócios
jurídicos em:
A) Quanto ao número de manifestações de vontade
1. Unilaterais: quando a declaração de vontade emana de uma ou mais
pessoas, mas sempre na mesma direção visando um único objetivo. Ou seja, o
ato se aperfeiçoa com uma única manifestação de vontade (uma parte),
havendo apenas um polo na relação jurídica. Por tal motivo é desnecessária a
aceitação de terceiros para que o ato seja válido e produza efeitos. Ex.:
testamento, renúncia, desistência, promessa de recompensa, confissão de dívida,
instituição de uma fundação, etc. Podem ser subdivididos em:
a) Receptícios (endereçada): quando a declaração é dirigida a determinada
pessoa, com a finalidade de se levar ao seu conhecimento a intenção do
declarante para que possa produzir os efeitos desejados. Ex.: a revogação de
mandato (ou seja, de uma procuração). Se eu revogo uma procuração, devo
comunicar isso à pessoa a quem eu outorguei os poderes. Percebam que o
ato é unilateral (pois a revogação só depende da minha vontade), mas eu devo
comunicar a minha decisão à outra parte para gerar efeitos jurídicos (por isso
o ato é chamado de receptício). Outros exemplos: a proposta de um contrato,
a escolha nas obrigações alternativas. Alguns contratos possuem um duplo
objeto alternativo: eu posso escolher uma coisa ou outra. Feita a escolha devo
comunicar à outra parte para surtir efeitos.
b) Não-receptícios (não endereçada): quando a declaração de vontade não
é dirigida a uma pessoa determinada, sendo que o conhecimento do fato por
parte da outra pessoa é irrelevante. Ex.: testamento. Quando eu faço o meu
testamento, nada mais precisa ser feito; não preciso comunicar ninguém desse
fato, nem mesmo os beneficiados. Outros exemplos: revogação de testamento
e renúncia de herança. Basta que eu renuncie à herança de forma expressa;
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não é necessário que os demais interessados na herança sejam comunicados
deste fato para que o ato seja válido e operante.
Obs.: ficou claro que pessoa não se confunde com parte? Por esse motivo é que
podemos ter mais de uma pessoa praticando um ato unilateral. No entanto todas
elas devem figurar no mesmo polo, integrando a mesma parte na relação
jurídica.
2. Bilaterais: quando a declaração de vontade emana de duas
manifestações de vontade em sentido contrário, mas coincidentes sobre o
objeto (consentimento mútuo ou acordo de vontades). Neste caso há dois polos
na relação jurídica. Exemplo clássico: compra e venda. Neste contrato temos
duas manifestações de vontade que estão em polos opostos (comprador e
vendedor), mas que firmam consentimento em relação ao objeto da venda.
Outros exemplos: além dos contratos em geral (locação, seguro, transporte, etc.)
um bom exemplo é o perdão (“A” pode perdoar “B”; mas este perdão somente
surtirá efeitos se “B” aceitar o perdão). O negócio jurídico bilateral ainda pode ser
subdividido em:
a) simples: quando somente uma das partes aufere vantagens, enquanto a
outra arca com os ônus (ex.: doação, depósito gratuito, etc.).
b) sinalagmático: quando há uma reciprocidade de direitos e obrigações para
as partes (gera obrigações para ambas), estando elas em situação de igualdade
(ex.: compra e venda, locação, etc.).
Obs.: mais uma vez percebam que pode haver várias pessoas no polo ativo e
outras várias no polo passivo e ainda assim teremos apenas duas partes.
3. Plurilaterais: contratos que envolvem mais de duas partes, onde se
conjugam vontades paralelas. Ex.: contrato de sociedade com mais de dois sócios,
consórcios de bens móveis e imóveis, etc.
B) Quanto às vantagens patrimoniais (vantagem x sacrifício)
1. Gratuito: uma das partes suporta o sacrifício e a outra aufere vantagem;
a pessoa assume determinada obrigação sem aguardar qualquer espécie de
contraprestação. São atos de liberalidade. Ex.: doação simples.
2. Oneroso: ambos os contratantes possuem ônus e vantagens recíprocas;
há uma prestação e uma contraprestação. A pessoa somente assume a obrigação
por esperar em contrapartida a outra obrigação. Ex.: locação (paga-se o aluguel
e usa-se a coisa alheia), compra e venda (paga-se o preço para se obter a coisa),
etc. Os contratos onerosos se dividem em:
a) comutativos: as prestações de cada um dependem de um acontecimento
certo e determinado (ex.: locação).
b) aleatórios: há uma incerteza em relação às vantagens e sacrifícios das
prestações; depende de um acontecimento incerto, havendo, portanto, uma
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álea ou risco. Ex.: o contrato de seguro, para a seguradora é aleatório, pois o
pagamento ou não da indenização depende de um fato específico previsto no
contrato: o sinistro.
Observações
01) Alguns autores referem-se aos negócios bifrontes: são aqueles que a
rigor são gratuitos, mas podem se tornar onerososde acordo com a vontade das
partes. Ex.: o contrato de mútuo (empréstimo de coisa fungível) em regra é
gratuito, mas as partes podem combinar uma remuneração. Outros exemplos:
depósito e mandato. A conversão só é possível se o contrato é definido na lei
como gratuito, pois a vontade das partes não pode transformar o contrato oneroso
em benéfico. Além disso, nem todos os contratos gratuitos podem ser convertidos
(ex.: a doação ficaria totalmente desfigurada se isso ocorresse).
02) A doutrina também se refere aos negócios neutros: quando não houver
atribuição patrimonial específica no negócio jurídico, não podendo ser
caracterizado nem como oneroso, nem como gratuito (ex.: instituição de bem de
família voluntário por meio de escritura pública).
03) Todo negócio oneroso é bilateral, pois a prestação de uma das partes
envolve uma contraprestação. Mas nem todo negócio bilateral é oneroso. Ex.:
doação pura e simples é negócio bilateral (possui duas vontades: doador e
donatário), porém gratuito.
C) Quanto ao tempo em que devam produzir efeitos
1. Inter vivos: destinados a produzir efeitos durante a vida dos
interessados. Ex.: locação, compra e venda, mandato, casamento, etc.
2. Causa mortis: somente produz efeitos (criando o direito) após a morte
do declarante; o evento morte é pressuposto de sua eficácia. Ex.: testamento,
codicilo (que é uma disposição de última vontade de pequenas coisas, como um
anel, roupas, livros), etc.
Observações
01) O contrato de seguro de vida (ao contrário do que parece) é negócio
jurídico inter vivos, sendo que o evento morte funciona apenas como um termo.
(02) Os negócios jurídicos causa mortis são sempre típicos e nominados
(definidos em lei); ou seja as partes não podem realizar negócios atípicos ou
inominados desta natureza.
D) Quanto a seus efeitos
1. Constitutivos: sua eficácia opera-se ex num (ou seja, o negócio se torna
eficaz a partir de sua conclusão ou celebração). Ex.: contrato de compra e venda.
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2. Declarativos (ou declaratórios): sua eficácia é ex tunc (ou seja, se efetiva
a partir do momento em que se operou o fato a que se vincula a declaração de
vontade, retroagindo no tempo). Ex.: divisão de condomínio, partilha,
reconhecimento de filho, etc.
Obs.: ainda na aula de hoje falarei mais sobre os efeitos ex tunc e ex nunc.
Estas expressões em latim merecem uma atenção toda especial da nossa parte
(não só no Direito Civil, mas no Direito como um todo).
E) Quanto à subordinação
1. Principais: são aqueles que têm existência própria e não dependem de
qualquer outro. Ex.: compra e venda, locação, doação, etc.
2. Acessórios: são aqueles que têm a sua existência subordinada à de um
contrato principal. Exemplo clássico: fiança. A fiança só existe por causa de um
contrato principal; ela não tem existência jurídica autônoma (lembrem-se da
regra: “o acessório segue o principal”). Se eu sou o locador de um imóvel, quero
que o locatário (inquilino) apresente um fiador, que ficará responsável pelo
pagamento da dívida, caso o locatário não cumpra com a obrigação. Logo o
contrato de locação é o principal e a fiança é o contrato acessório, que somente
existe por causa do principal. Outro exemplo: cláusula penal (que é a multa que
pode ser pactuado no contrato, caso este não seja cumprido).
F) Quanto às formalidades
1. Solenes (formais): a lei exige uma forma especial para se aperfeiçoarem;
devem obedecer a uma solenidade específica, prevista em lei. A doutrina faz uma
pequena distinção:
a) Atos ad solemnitatem: quando a forma é exigida como condição de
validade do ato; a formalidade é a própria essência ou substância do ato. Ex.:
escritura pública de compra e venda de imóvel acima de 30 vezes o maior salário
mínimo vigente (art. 108, CC); testamento público ou cerrado que devem ser
escritos ou provado, respectivamente, pelo tabelião, etc.
b) Atos probationem tantum: a lei não determina uma forma para ser
celebrado o ato, mas determina o modo que o ato deve ser provado em juízo, se
isso for necessário em um processo; a solenidade é tida apenas como prova do
ato. Nesse sentido, estabelece o parágrafo único do art. 227, CC que:
“qualquer que seja o valor do negócio jurídico, a prova testemunhal é admissível
como subsidiária ou complementar da prova por escrito”.
2. Não solenes (forma livre): a lei não exige formalidades para seu
aperfeiçoamento, podendo ser celebrado por qualquer forma, inclusive verbal.
Ex.: locação, compra e venda de bens móveis, etc. Em regra os contratos têm
forma livre, salvo exceções expressas na lei.
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G) Quanto às pessoas
1. Impessoais: independe de quem sejam as partes e de eventual qualidade
especial destas para a prática do ato. Ex.: contrato uma pessoa para pintar um
muro (qualquer pessoa pode pintar um muro; não há uma habilidade especial
para isso).
2. Intuitu personae: o ato se realiza em função das qualidades especiais
de uma pessoa. Ex.: desejo ser operado por cirurgião de minha confiança; desejo
ser defendido no Tribunal do Júri pelo advogado “X”; quero que o famoso pintor
“Z” pinte um quadro para mim, etc.
H) Quanto à causa
1. Causais: estão vinculados a uma causa. Ex.: o registro da escritura de
um imóvel está sempre ligado à existência da escritura de compra e venda deste
imóvel; se a compra e venda for defeituosa, o registro também o será.
2. Abstratos: estão desvinculados de qualquer outro negócio. Ex.: compro
uma casa pagando com um cheque; a emissão deste é desvinculada; se a compra
e venda for considerada nula, o cheque continuará valendo, principalmente se
estiver nas mãos de terceiros.
Obs.: Como dá para perceber, a mesma espécie de negócio jurídico pode se
enquadrar em mais de uma categoria de classificação, sem que haja
incompatibilidade nisso.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DO NEGÓCIO JURÍDICO

Alguns elementos do negócio jurídico são chamados de essenciais porque
constituem elementos de existência e validade. Se o negócio possui tais
elementos ele será válido e produzirá efeitos. Se faltar alguns desses elementos
o negócio será inválido e não produzirá efeitos. Já outros elementos são chamados
de acidentais, pois são requisitos de eficácia do negócio.
Para alguns autores como Pontes de Miranda, o negócio jurídico é dividido
em três planos, o que gera um esquema gráfico como uma escada com três
degraus, denominada, em sua homenagem, de escada ponteana. Vejamos.
Primeiro degrau. Plano da existência. É onde se encontram os seus elementos
mínimos. Sem eles, o negócio simplesmente não existe. São os substantivos
(partes ou agentes, objeto, vontade e forma) sem qualquer adjetivo. Se faltar um
desses elementos o negócio simplesmente não existe.
Segundo degrau. Plano da validade. Neste plano os substantivos recebem os
adjetivos. Não basta haver partes... elas devem ser capazes. Não basta haver
objeto, ele deve ser lícito, possível, determinado ou determinável. Não basta
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haver vontade, esta deve ser manifestada de forma livre e consciente e sem que
prejudique terceiros (isenta de vícios). Não basta haver forma... ela deve ser
prescrita ou não defesa em lei. Se surgir algum vício acerca da validade, o negócio
jurídico será nulo (arts. 166 e 167, CC) ou anulável(art. 171, CC).
Terceiro degrau. Plano da eficácia. São as consequências do negócio jurídico,
seus efeitos práticos no caso concreto. São elementos acidentais: condição, termo
e encargo.
Dúvida doutrinária: O atual Código Civil adotou a tricotomia existência-
validade-eficácia? Resposta: Não! Nosso Código nada trata sobre o plano
da existência. Observem que o art. 104, CC já começa a tratar do plano de
validade. Além disso, como veremos, o Código apenas disciplinou regras sobre a
nulidade relativa e a absoluta, não se referindo à inexistência do negócio.
Portanto, segundo a doutrina dominante, o plano da existência ficou
embutido implicitamente no plano da validade.
ESCADA PONTEANA

3º Plano. Eficácia.
Elementos Acidentais
• Condição
• Termo
• Modo ou Encargo
– Podem ou não
estar no negócio
2º Plano. Validade.

1º Plano. Existência.

Elementos Essenciais do Negócio Jurídico
• Partes ou agentes: capazes
• Objeto: lícito, possível, determinado ou determinável
• Forma: prescrita ou não defesa em lei
• Vontade: livre e consciente (sem vícios)

14
Vamos agora apresentar um gráfico geral e panorâmico dos elementos
constitutivos do negócio jurídico. A seguir vamos analisar cada um destes
elementos de forma pormenorizada.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
I. Elementos Essenciais: são os que dizem respeito à existência e
validade do negócio jurídico; são indispensáveis, pois lhes dão a estrutura e a
substância.
A) Gerais (comuns a todos os negócios):
1. Partes ou agentes: capazes.
2. Objeto: lícito, possível, determinado ou determinável.
3. Vontade (consentimento): livre e consciente, sem prejudicar
terceiros (sem vícios).
B) Especiais (aplicáveis somente a alguns negócios)
1. Forma: prescrita ou não defesa em lei.
II. Elementos Naturais: são os efeitos ou as consequências decorrentes
do próprio negócio jurídico.
III. Elementos Acidentais: são elementos facultativos; podem ou não ser
estipulados e dizem respeito, não à existência ou validade propriamente dita do
negócio jurídico, mas sim a sua eficácia.
1. Condição.
2. Termo.
3. Modo ou Encargo.

I. ELEMENTOS ESSENCIAIS GERAIS

Como vimos, os elementos essenciais do negócio jurídico estão previstos
na lei (art. 104, CC). São eles: agente capaz (elemento subjetivo), objeto
lícito, possível, determinado ou determinável (elemento objetivo) e forma
prescrita ou não defesa em lei.
Apesar de não estar previsto expressamente no art. 104, CC, a doutrina ainda
acrescenta o consentimento (vontade livre e consciente que corresponda
efetivamente ao que almeja o agente). Isso porque caso não haja o
consentimento, o negócio estará viciado, tornando passível de anulação. A
capacidade, o objeto e a vontade são chamados de elementos gerais, porque são
elementos comuns a todos os negócios jurídicos. Já a forma é elemento especial,
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pois diz respeito apenas alguns negócios. Nem todos os negócios jurídicos exigem
uma forma especial.
A) CAPACIDADE DO AGENTE
Se todo negócio jurídico pressupõe uma declaração de vontade, a
capacidade do agente é indispensável, pois é a aptidão para intervir nos
negócios jurídicos. Trata-se da capacidade de fato ou de exercício (pessoa
dotada de consciência e vontade reconhecida pela lei como apta a exercer todos
os atos da vida civil), já analisada anteriormente. Os arts. 3° e 4° do Código Civil
apresentam o rol dos incapazes (absoluta ou relativamente). Já analisamos quem
são essas pessoas. Se alguém ficou com dúvida, retorne a aula sobre pessoas
naturais. É imprescindível o conhecimento dessa matéria para a compreensão do
que falaremos a seguir.
No caso de eventual incapacidade, esta deverá ser suprida pelos meios
legais. Enquanto os absolutamente incapazes são representados em seus
interesses por seus pais, tutores e curadores, os relativamente incapazes (embora
já possam participar pessoalmente dos negócios jurídicos) devem ser assistidos
pelas pessoas a quem a lei determinar. O ato praticado pelo absolutamente
incapaz sem representação é nulo. Já o ato realizado pelo relativamente incapaz
sem assistência é anulável. Ainda hoje veremos a distinção entre o ato nulo e o
anulável. Lembrando que o vício da incapacidade é um instrumento que age a
favor do incapaz, para protegê-lo.
���� Incapacidade ����
• Absolutamente incapazes (art. 3°, CC) →→→→ Devem ser representados →→→→
Falta de representação →→→→ Negócio Jurídico Nulo (art. 166, I, CC).
• Relativamente incapazes (art. 4°, CC) →→→→ Devem ser assistidos →→→→ Falta
de assistência →→→→ Negócio Jurídico Anulável (art. 171, I, CC).
Estabelece o art. 1.634, CC: Compete aos pais, quanto à pessoa dos filhos
menores: (...) V. representá-los, até aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e
assisti-los, após essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o
consentimento.
É interessante acrescentar que o art. 105, CC determina que a
incapacidade relativa de uma das partes não pode ser invocada pela outra
em benefício próprio, nem aproveita aos outros interessados. Isto porque a
intenção da lei é proteger o incapaz contra a maior experiência e má-fé de
terceiros que desejam tirar proveito desta situação. Assim não pode uma pessoa
capaz realizar um negócio com um relativamente incapaz e ele próprio (o capaz)
requerer a invalidade do negócio com fundamento de que a outra parte era
incapaz. A incapacidade é uma exceção (forma de defesa) pessoal. Por isso
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somente pode ser alegada pelo próprio incapaz ou seu representante legal.
Lembrando que se a pessoa for absolutamente incapaz, o ato por ele praticado
será nulo (art. 166, I, CC), pouco importando se a incapacidade tenha sido
invocada pelo capaz ou pelo incapaz. Isso porque o art. 168, parágrafo único, CC
não permite, nem mesmo ao juiz suprir essa nulidade, ainda que os contratantes
assim pactuem.
Mas, como quase tudo, aqui também há uma exceção. Se a obrigação for
indivisível (ex.: entregar um cavalo), ainda que as demais partes sejam capazes,
não será possível separar o interesse dos contratantes. Neste caso, a incapacidade
de um deles poderá tornar anulável o ato praticado, mesmo que o vício tenha sido
alegado por uma pessoa capaz. Portanto, nesta hipótese, o vício se estenderá
para toda a obrigação, sendo o negócio anulado.
Resumindo
Pessoa sabia da incapacidade relativa da outra parte →→→→ o vício não pode
ser alegado em benefício próprio.
Pessoa não sabia da incapacidade relativa →→→→ o vício pode ser alegado:
• Regra: a anulação não aproveita aos demais cointeressados.
• Exceção: aproveita aos demais se a obrigação for indivisível.
Há outro ponto interessante que iremos aprofundar mais a frente. Se o menor
entre 16 e 18 anos praticar um ato sem assistência, escondendo dolosamente
a sua condição de relativamente incapaz, não poderá alegar este vício para anular
o negócio e escapar da obrigação contraída (art. 180, CC).
����Atenção ���� Não confundir incapacidade com falta de legitimação, que é a
incapacidade para a prática de um determinado ato. Ex.: uma pessoa maior e
capaz não está legitimada a vender um bem, ainda que seja de sua propriedade
exclusiva, a um descendente seu, enquanto nãoobtiver o consentimento de seu
cônjuge e dos demais descendentes (art. 496, CC).
Recordando A pessoa jurídica deve ser representada por uma pessoa
física (ou natural) ativa e/ou passivamente, exteriorizando sua vontade, nos atos
judiciais ou extrajudiciais. Ou seja, é necessário que haja uma pessoa natural
para assumir os compromissos e assinar os contratos da pessoa jurídica,
exprimindo sua vontade e executando os seus objetivos. Em regra essa pessoa é
a indicada no estatuto ou no contrato social da pessoa jurídica. Na sua omissão,
a representação será exercida por seus diretores. Trata-se, assim, de uma
representação imprópria.

17
REPRESENTAÇÃO
Os artigos de 115 a 120 CC tratam da representação. Esta é uma
relação jurídica pela qual certa pessoa se obriga diretamente perante terceiro, por
meio de ato praticado em seu nome por um representante. O art. 115, CC
delimita as situações possíveis para a sua realização: conferido por lei ou pelo
próprio interessado. São espécies de representantes:
a) Legais: a própria norma jurídica confere poderes para uma pessoa
administrar bens alheios; servem aos interesses do incapaz. Ex.: pais, tutores e
curadores, em relação aos bens dos filhos, tutelados e curatelados.
b) Convencionais (ou voluntários): são aqueles que têm um mandato,
expresso ou tácito, verbal ou escrito do representado. Ex.: procuração outorgada
(fornecida) a um advogado para patrocinar um processo judicial. Somente nesta
espécie de representação é possível o substabelecimento. Substabelecer
significa transferir a outra pessoa os poderes que o mandatário recebeu do
mandante. Ex.: “A” (representado ou mandante) outorgou poderes para “B”
(representante ou mandatário) defender seus interesses em um processo
trabalhista conta a empresa “X”. Como no dia designado para a audiência “B” não
irá comparecer, pode substabelecer (transferir) os poderes que recebeu para “D”,
que é outro Advogado.
b) Judiciais: são as pessoas nomeadas pelo Juiz para exercer certo cargo
em um determinado processo. Ex.: administrador judicial de uma falência,
inventariante, etc.
Nos termos do art. 118, CC o representante deve provar às pessoas com
quem tratar (em nome do representado) a sua qualidade e a extensão de seus
poderes, sob pena de não o fazendo, responder pelos atos que excederem à
representação. Prevê o art. 116, CC que a manifestação de vontade pelo
representante, ao efetivar um negócio em nome do representado, nos limites dos
poderes que lhe foram conferidos, produz efeitos jurídicos em relação ao
representado. Ou seja, o representante pratica o ato; mas é o representado que
irá adquirir os direitos ou assumir as obrigações decorrentes da representação.
O art. 117, CC autoriza o chamado “contrato consigo mesmo” (ou
autocontrato), isto é, uma só pessoa está revestida das duas qualidades jurídicas
diferentes, de forma simultânea: ora por si, ora representando um terceiro. Mas
isso somente é possível se houver permissão da lei ou do representado, sob pena
de anulação. O exemplo clássico ocorre no cumprimento do chamado mandato
em causa própria, onde o mandatário é também o beneficiário. Ex.: A confere
mandato para B para vender seu apartamento, com autorização para que B venda
o imóvel para ele mesmo = B. Neste caso, quando for feita a escritura, B intervirá,
ora representando A (como mandatário), ora em seu próprio nome (comprando
o imóvel). Notem, que mesmo nesta hipótese, B manifesta sua vontade sob dois
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ângulos diferentes (como vendedor, representando A e como comprador, em
nome próprio). Observem que são duas vontades jurídicas diferentes.
Já o art. 119, CC prevê que se o representante concluir um negócio e houver
um conflito de interesses com o representado, sendo que tal fato era ou devia ser
do conhecimento de quem com aquele tratou, o negócio também será anulável.
B) OBJETO LÍCITO, POSSÍVEL, DETERMINADO OU DETERMINÁVEL
O direito somente atribui efeitos à vontade humana quando se procura
alcançar objetivos lícitos. Assim, além da capacidade das partes, para que um
negócio jurídico se repute válido e perfeito, deverá versar sobre um objeto lícito,
ou seja, não atenta contra a lei, a moral e os bons costumes. Ex.: na locação de
um imóvel para fins residenciais, este é o objeto do contrato. Assim, eu não posso
desvirtuar o que foi pactuado e explorar naquele imóvel (que era para fins
residenciais) uma atividade ilícita, como por exemplo, a exploração da
prostituição. Desta forma, se o objeto do contrato foi ilícito, nulo será o negócio
jurídico. Outro exemplo: compra e venda de objeto roubado. Também neste caso
haverá a nulidade absoluta do ato.
Além disso, o objeto deve ser possível, realizável. Se o negócio implicar
prestações impossíveis, também será considerado nulo. Esta impossibilidade
pode ser jurídica (proibida pelo ordenamento jurídico: venda de herança de
pessoa viva – art. 426, CC) ou física (desrespeito às leis naturais ou físicas: ir à
lua e voltar em duas horas, etc.). Segundo a doutrina para tornar nulo o negócio
a impossibilidade deve ser absoluta, ou seja, impraticável por quem quer que
seja (atinge a todos sem distinção). Se a impossibilidade for apenas relativa, isto
é, puder ser realizada por alguém (mesmo que não seja o devedor), não haverá
obstáculo para o negócio, que continua válido.
Finalmente deve ser o mesmo determinado ou, ao menos, determinável.
Determinado é o objeto previamente descrito, qualificado e individualizado no
início do negócio (compra do cavalo “furacão”). Determinável é o objeto que
ainda não está individualizado, mas o será no futuro. Em outras palavras: o objeto
deve ser previamente conhecido e individualizado ou devem existir critérios que
permitam sua futura individualização. Assim, admite-se a venda de coisa incerta
(mas não indeterminada). No entanto ela deve ser indicada ao menos pelo
gênero e pela quantidade, ainda que não seja mencionada a qualidade, pois
esta pode ser determinada posteriormente pela escolha.
Art. 106, CC
Um aspecto que deve ser levado em consideração em relação ao objeto é o
art. 106, CC. Vejamos: “A impossibilidade inicial do objeto não invalida o negócio
jurídico se for relativa, ou se cessar antes de realizada a condição a que ele estiver
subordinada”. Explicando
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Primeira parte do dispositivo: quando da celebração do contrato havia um
vício relativo em relação ao objeto, mas, durante a execução do contrato, este
defeito deixou de existir. Assim, nosso Código, consagrando o princípio da máxima
utilidade, prevê que tal vício deixa de existir (ex.: a prestação pode ser realizada
por outra pessoa). Reforçando: o defeito deve ser relativo, pois se for absoluto o
negócio será considerado nulo.
Segunda parte do dispositivo: se o negócio jurídico, contendo objeto
impossível, tiver sua eficácia subordinada a um evento futuro e incerto, e aquela
impossibilidade cessar antes de realizada aquela condição, o negócio será válido.
����ATENÇÃO ���� Objeto ilícito, impossível, ou indeterminado →→→→ Negócio
Jurídico Nulo (art. 166, II CC).
C) CONSENTIMENTO (Vontade). Da Interpretação do Negócio Jurídico.
A manifestação de vontade exerce papel imprescindível no negócio jurídico,
sendoum elemento básico. Portanto, é necessário que esta vontade seja
espontânea, livre de qualquer vício.
Inicialmente perguntamos: o que interessa mais ao Direito: a intenção ou
a ação? Resposta: para o Direito o mais importante é a ação, ou seja, a vontade
declarada, pois a intenção, isoladamente, não tem valor algum. Somente após
a manifestação de vontade declarada (por escrito, palavras, gestos ou sinais) é
que a intenção será levada em consideração. Portanto, a declaração de vontade
é constituída de dois elementos: a) interno: real intenção do agente; b)
externo: vontade declarada.
O ideal é que a pessoa declare exatamente aquilo o que desejava. Deve haver
uma perfeita harmonia entre o que ela queria e o que ela fez. Mas nem sempre
um contrato traduz a exata vontade das partes. Por isso, algumas vezes ele deve
ser interpretado, para se chegar a real intenção das partes.
INTERPRETAR o negócio jurídico é delimitar o alcance da declaração de
vontade. No entanto as cláusulas contratuais não devem ser interpretadas de
forma isolada, mas sim no contexto do contrato, em conjunto com as demais
cláusulas.
O consentimento pode ser expresso ou tácito. Será expresso quando for
declarado por escrito ou verbalmente, mas de maneira explícita. Será considerado
tácito se resultar de um comportamento do agente que demonstre,
implicitamente, sua anuência, sua concordância com a situação, desde que o
negócio, por sua natureza ou por disposição legal, não exija forma expressa.
O silêncio pode importar em anuência, se as circunstâncias e os usos
o autorizarem e não for necessária a declaração de vontade expressa (art.
111, CC). Ou seja, o silêncio somente terá valor jurídico, como um fato gerador
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de um negócio, se a lei assim o permitir. Caso contrário o silêncio não tem força
de declaração de vontade. Portanto, no Direito, não é totalmente aceito o
brocardo: “quem cala consente”. Em alguns casos (raros) ele se aplica, como na
hipótese da doação pura, onde o silêncio do beneficiário é considerado como
aceitação, concluindo o contrato. Na prática é o Juiz, diante de um caso concreto,
que deverá verificar se o silêncio representou ou não a vontade. No dizer de
Machado de Assis: “O silêncio... é um tumulto”.
Outro princípio básico relativo às declarações de vontade é de que se
atenderá mais à intenção nelas consubstanciada do que ao sentido literal
da linguagem (art. 112, CC). Ou seja, os negócios, de uma forma geral, podem
conter alguma cláusula duvidosa ou algum ponto controvertido, sendo necessária
uma interpretação. Pelo Código esta interpretação deve procurar se situar mais
na vontade real dos contratantes (teoria da vontade ou voluntarista),
procurando as consequências e os efeitos desejados por eles, indagando sua real
intenção, do que no sentido literal do negócio (que seria o exame gramatical de
forma “fria” de um texto do contrato). Trata-se de um reflexo da teoria da
confiança, que mantém íntima relação com o princípio da boa-fé objetiva.
Além disso, os negócios jurídicos devem ser interpretados conforme a
boa-fé e os usos do lugar de sua celebração (art. 113, CC). Trata-se de
referência à boa-fé objetiva que representa um dever de conduta das partes, de
acordo com a lealdade, honestidade, confiança, etc. (a expressão “boa-fé” deriva
do latim bona fide, que significa boa confiança, ou seja, é a convicção de alguém
que acredita estar agindo de acordo com a lei, na prática ou na omissão de
determinado ato). A boa-fé se presume. De forma contrária, a má-fé precisa ser
provada.
O art. 114, CC estabelece uma ressalva. Os negócios jurídicos benéficos
(também chamados de gratuitos, pois envolvem uma liberalidade, onde uma das
partes se obriga e a outra aufere vantagens, como na doação pura e simples) e
a renúncia (ato unilateral em que a parte abre mão de um direito, faculdade ou
vantagem) interpretam-se estritamente. Ou seja, segundo a lei tais atos se
limitam apenas ao que foi estabelecido pelas partes, sem incluir outras questões.
Isto é, nem o Juiz poderá dar a estes negócios uma interpretação mais ampla,
devendo ficar restrito ao que foi estipulado pelas partes. Um exemplo clássico
disso é a fiança nos contratos de locação: sua natureza é gratuita, portanto é
considerado um negócio jurídico benéfico; por tal motivo, se houver alguma
dúvida quanto a sua abrangência, esta deve ser resolvida fazendo-se uma
interpretação restritiva, ou seja, em favor daquele que prestou a fiança (no caso
o fiador), não se ampliando as obrigações do mesmo (confiram o art. 819, CC).
Finalmente, acrescente-se, que há outros dispositivos estabelecendo
regras sobre a interpretação da vontade. O art. 423, CC, por exemplo, prevê
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que quando houver no contrato de adesão cláusulas ambíguas ou contraditórias,
acolhe-se a interpretação mais favorável ao aderente. Merece destaque especial
também o art. 47 do Código de Defesa do Consumidor (CDC) que dispõe que “as
cláusulas contratuais serão interpretadas de maneira mais favorável ao
consumidor”. Outros: a intenção das partes pode ser apurada pelo modo como
vinham executando o contrato até então; na dúvida deve-se interpretar o contrato
de forma menos onerosa para o devedor; as cláusulas contratuais devem ser
entendidas como um todo e não interpretadas de forma isolada, etc.
DEFEITOS DO NEGÓCIO JURÍDICO
Defeitos do negócio jurídico são os vícios relativos à formação da vontade ou
à sua declaração, tornando-o passível de anulação. Pode ser grave (quando vicia
o ato de forma definitiva) ou leve (quando o ato pode ser remediado pelo
interessado).
Podemos dizer que um ato é válido (quanto ao consentimento) “quando eu
faço exatamente aquilo que eu queria fazer, desejando seus efeitos, sem que esta
conduta prejudique terceiros”. Ou seja, às vezes eu posso ter feito algo que não
era o que eu queria fazer (e quantas vezes isso ocorre conosco...); quero comprar
algo e me engano... ou sou enganado. Outras vezes quero fazer algo e faço aquilo
que eu queria fazer. Mas o que eu fiz afeta direitos de terceiros, prejudicando
essas pessoas, que não foram partes do negócio principal, mas que foram lesados
com a minha conduta. É importante notar que em qualquer uma destas duas
situações (fiz algo que não queria ou fiz algo que eu queria, mas prejudiquei
interesses de terceiros) surgem os chamados defeitos relativos à vontade.
Assim, se existe uma vontade, porém sem a correspondência com aquela
que o agente quer exteriorizar, o negócio jurídico será viciado ou deturpado,
tornando-se anulável (art. 171, II, CC), se no prazo decadencial de 04 anos
for movida ação de anulação (art. 178, II, CC). São os chamados vícios de
consentimento (erro, dolo, coação, estado de perigo e lesão). Nestes casos há
uma desavença entre a vontade real e a vontade declarada, sendo que o
prejudicado é um dos contratantes.
Existem outras hipóteses em que se tem uma vontade funcionando
normalmente, havendo a correspondência entre a vontade interna e a
manifestação, mas, no entanto, ela se desvia da lei ou da boa-fé. O que foi
colocado no contrato infringe a lei e prejudica terceiros. Também são passíveis de
anulabilidade no prazo decadencial de 04 (quatro) anos. São os chamados
vícios sociais (fraude contra credores). A simulação também é considerada por
parte da doutrina como um vício social, uma vez que objetiva iludir terceiros.
Porém o atual Código resolveu discipliná-la em outro capítulo, referente à
invalidade do negóciojurídico (e não no capítulo referente aos defeitos do
negócio).
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Vamos, mais uma vez, apresentar um gráfico para melhor classificar os
defeitos relativos à vontade. Depois vamos analisá-los um a um. E vamos ver
qual a consequência deste ato viciado. Dependendo do vício o ato pode ser nulo,
anulável ou até mesmo válido. Mais adiante, ainda na aula de hoje, veremos as
diferenças entre o ato nulo e o anulável, as hipóteses que caracterizam uma e
outra situação, bem como os efeitos decorrentes destas situações. Esses tópicos
têm vital importância para efeito de concursos.
DEFEITOS
1) Ausência de Vontade →→→→ Negócio inexistente (ou nulo para outra
corrente doutrinária).
2) Vícios de Consentimento →→→→ A vontade não é expressada de maneira
absolutamente livre; a vontade declarada não representa a real intenção
do agente. Prejudicam a própria pessoa que exteriorizou a vontade
→→→→ Erro ou Ignorância, Dolo, Coação, Lesão e Estado de Perigo.
3) Vícios Sociais →→→→ há uma correspondência entre a vontade interna
do agente e a sua manifestação, no entanto, a vontade manifestada não
tem a intenção pura e de boa-fé que enuncia; o negócio é realizado em
desconformidade com a lei, pois a intenção é de prejudicar terceiros
que não participaram da relação negocial →→→→ Fraude contra Credores.
Quanto à Simulação, devemos tomar cuidado. Embora muitos
doutrinadores ainda afirmem ser um vício social, o atual Código Civil a
coloca em outro capítulo (da invalidade do negócio jurídico: art. 167,
CC), conforme veremos adiante.
Observação: em regra, o defeito deve ser alegado no prazo decadencial
de quatro anos; se o prazo não for respeitado, o defeito não poderá ser mais
alegado, sendo o ato convalidado por decurso de prazo.
ERRO OU IGNORÂNCIA (arts. 138 a 144, CC)
Este é o primeiro defeito relativo ao consentimento. O aluno que conseguir
entender o seu alcance não sentirá dificuldade de entender todos os demais
defeitos. Por isso muita atenção!
Primeiramente: erro e ignorância são sinônimos? Não!! O Código Civil
equipara o erro à ignorância quanto aos efeitos; ou seja, o Código não distingue
um instituto do outro, mas afirma que as suas consequências são idênticas no
campo do Direito. Assim, embora o Código não faça, a doutrina estabelece
distinções entre eles (esta diferença já caiu em concursos).
Erro é a falsa noção que se tem sobre um elemento que influencia a
formação de vontade do declarante. Pode recair sobre as qualidades de uma coisa
ou sobre uma pessoa. Ocorre quando o agente pratica o ato baseando-se em falso
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juízo ou engano. Pensei que era uma coisa... mas na realidade é outra. Já
ignorância é o completo desconhecimento do declarante acerca do objeto ou
da pessoa. Assim, às vezes usamos a expressão “erro”, mas queremos nos referir
não só ao erro propriamente dito, como também à ignorância.
Na verdade, o erro é um registro falso da realidade. Observem que no erro
a pessoa se engana sozinha. Ninguém a induz a erro. Mas não é qualquer erro
(ou ignorância) que torna o negócio anulável. Ele há de ser a causa determinante
ou principal. Vejamos inicialmente um resumo sobre o tema. A seguir
aprofundaremos o assunto. O erro (ou a ignorância) pode ser:
Essencial ou Substancial → razão determinante para a realização do
negócio → se a verdade fosse conhecida o negócio não seria realizado →
Ato Anulável.
Acidental ou Secundário → se a verdade fosse conhecida o negócio seria
realizado, porém de forma menos onerosa → Ato válido.
A) ERRO ESSENCIAL OU SUBSTANCIAL. Refere-se à natureza do próprio ato;
recai sobre circunstâncias e aspectos principais, relevantes do negócio de forma
que se eu soubesse do defeito jamais teria praticado o ato. O art. 138, CC
estabelece que o erro, para dar ensejo à anulação do negócio jurídico, há de ser
substancial, ou seja, essencial.
Divisão doutrinária. Parte da doutrina entende que além da essencialidade
do erro, deve haver a sua cognoscibilidade (qualidade do que é cognoscível; que
pode ser conhecido ou percebido pela outra parte), baseado na chamada teoria
da confiança, que tem tem por base a verificação da discrepância entre a
vontade real do agente e a sua equivocada manifestação. Por isso, torna-se
fundamental apreciar se o engano de um negociante poderia ter sido percebido
pelo outro. A outra corrente doutrinária entende que na realidade o erro
essencial deve ser escusável e real. Escusável porque ele é aceitável, desculpável
dentro do que se espera de um homem médio, que atue com grau normal de
diligência; tem por fundamento uma razão plausível, ou seja, qualquer pessoa
com atenção ou diligência normal seria capaz de cometê-lo em face das
circunstâncias. Ex.: é aceitável uma pessoa leiga confundir o diamante com
zircônio. Mas não se admite esta confusão para um joalheiro, que tem
conhecimento técnico para fazer a distinção (para ele seria um erro inescusável
e, portanto, sem possibilidade de anular o ato). Real porque deve acarretar um
prejuízo efetivo para o interessado.
O Código Civil especificou as modalidades de erro substancial (hipóteses
de anulação do negócio jurídico) no art. 139, CC. Vejamos:
1. Erro sobre a natureza do negócio jurídico (error in ipso negotio) →→→→
o erro recai sobre a modalidade de contrato que foi celebrado. Pensei fazer um
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determinado contrato... mas fiz outro. Ex.: empresto um determinado bem para
uma pessoa, mas ela entende que houve uma doação. Observem que não houve
um acordo de vontades: uma das partes pensa que está realizando um contrato
(empréstimo) e o consentimento do outro se dirige a outro contrato (doação).
Outros exemplos: quero vender uma coisa, mas acabo doando; quero alugar um
apartamento (o aluguel é oneroso), mas acabo fazendo um comodato (que é um
empréstimo gratuito), etc. Esta situação é muito difícil de ocorrer na prática. No
entanto pode muito bem cair em concursos... como já caiu.
2. Erro sobre o objeto principal da declaração (error in ipso corpore)
→→→→ a manifestação de vontade recai sobre objeto diferente do que se tinha em
mente. Ex.: comprei um lote em um condomínio que pensava ser muito
valorizado, no entanto trata-se de outro condomínio, que tem o mesmo nome,
mas está situado em local diverso, muito distante de onde eu queria. Notem, mais
uma vez, que ninguém me enganou. Eu errei sozinho (quando alguém me engana
trata-se de outro defeito, o dolo, que veremos adiante). O erro, neste caso,
atingiu a substância do ato; portanto o ato é anulável. No entanto, o art. 144,
CC dispõe que o erro não prejudica a validade do negócio jurídico quando a
pessoa, a quem a manifestação de vontade se dirige, se oferecer para executá-la
na conformidade da vontade real do manifestante. Aproveitando o exemplo
acima: comprei o lote no condomínio errado (erro substancial); no entanto o
vendedor, entendendo a situação, acaba entregando o lote no condomínio onde
eu queria inicialmente. Ora, o negócio acabou sendo executado conforme minha
vontade inicial. Assim, não havendo qualquer prejuízo, não se anula o negócio.
3. Erro sobre as qualidades essenciais do objeto principal (error in
substantia ou in qualitate) →→→→ a pessoa adquire o objeto que imaginava; porém
engana-se quanto assuas qualidades; o motivo determinante do contrato é a
qualidade essencial de um objeto que depois se constata que não existe. Ex.:
compro um relógio pensando que ele é de ouro, mas o mesmo é apenas
“folheado”; compro uma blusa pensando que e de lã animal, mas na verdade é
sintética (e a pessoa é alérgica e este tipo de tecido); compro um cavalo de carga
pensando ele era um legítimo “puro-sangue” de corridas, etc. Observem que
nestes exemplos eu também errei sozinho.
4. Erro quanto à identidade ou à qualidade da pessoa a quem se
refere a declaração de vontade (error in persona) →→→→ incide sobre a identidade
(física ou moral) ou características da pessoa. Geralmente recaem nos contratos
personalíssimos (intuitu personae). O negócio pode ser anulado, desde que a
consideração pessoal seja condição essencial para a realização do negócio.
Exemplo clássico: estou sendo processado por homicídio e contratei um Advogado
certo de que ele é um famoso criminalista, excelente orador e especializado em
fazer júri. No entanto constato que ele é um Advogado trabalhista. Notem que no
caso de um contrato em que a prestação pode ser cumprida por qualquer pessoa
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(ex.: pintar um muro), mesmo que o contratante tenha se enganado na
designação da pessoa, tal fato não será suficiente para a anulação do negócio. O
erro quanto à pessoa também pode ser relativo ao:
a) Casamento (pode ser anulado por “vício essencial sobre pessoa”):
• erro quanto identidade do outro cônjuge, sobre a sua honra, boa fama, etc.
(ex.: casar-se com pessoa e descobrir depois se tratar de criminoso
procurado, viciado em tóxicos, etc.).
• ignorância de defeito físico irremediável ou moléstia grave, transmissível.
b) Testamento
• deixo uma joia para X, que salvou minha vida. Descubro, posteriormente,
que foi Z e não X quem salvou minha vida. Se eu soubesse que foi Z quem
me salvou, eu não teria doado aquela joia a X. Eu queria doar a joia a
quem realmente salvou minha vida, ou seja, Z. Neste exemplo o defeito é
chamado de “erro quanto ao fim colimado ou por falsa causa”. O art. 140,
CC determina que o falso motivo (ou falsa causa) somente vicia a
declaração de vontade, quando for expressamente declarado como razão
determinante da realização do negócio. Ou seja, o motivo somente tem
relevância jurídica se for instituído expressamente no contrato, como
razão para celebração deste. Outro exemplo: um homem já idoso recebe
a notícia de que teve um filho quando era mais moço, mas na ocasião a
mãe não lhe informou do fato. O idoso, tentando ajudar esta pessoa lhe
doa uma casa, mas estabelece o motivo: somente assim está procedendo
porque esta pessoa seria seu filho. Desta forma, caso comprovado
posteriormente que a pessoa não era seu filho, a doação pode ser anulada,
pois havia um falso motivo que foi expresso como razão determinante do
negócio, viciando, assim, a vontade.
Lembrando “Ninguém pode se escusar de cumprir a lei alegando que não
a conhece”. Trata-se do Princípio da Obrigatoriedade (art. 3°, LINDB), que
visa garantir a estabilidade e a eficácia do sistema jurídico, que ficaria
comprometido se fosse admitida em toda e qualquer hipótese a alegação de
ignorância de lei em vigor.
Reforçando: somente o erro substancial, essencial, escusável, real, anula
o negócio jurídico. O erro deve ser de tal forma que, caso a verdade fosse
conhecida, o ato não seria realizado, importando efetivo prejuízo ao
interessado. Mas o contratante que se achou em erro e promove a invalidade do
contrato pode ser condenado a ressarcir eventuais prejuízos que causar à outra
parte por não ter procedido com a diligência necessária ao prestar o seu
consentimento. Somente a parte interessada (a que errou) pode arguir a anulação
do ato.
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B) ERRO ACIDENTAL  é aquele concernente às qualidades secundárias ou
acessórias da pessoa ou do objeto. Ocorrendo esta espécie de erro, o negócio
jurídico não será anulado. O ato continua válido, produzindo efeitos, porque o
defeito não incide sobre a declaração de vontade. Ele decorre do não-emprego da
diligência ordinária que deve ter um “homem médio”. Mesmo sabendo do defeito,
a pessoa teria realizado aquele negócio. Ex.: comprar um carro de ano de
fabricação muito diferente é um erro essencial; porém comprar um carro de
número de série diferente é apenas um erro acidental. Da mesma forma, comprar
um carro usado com uma cor um pouco diferente (preto ou azul escuro) também
é acidental, não anulando o negócio. Outros exemplos: compro uma casa
pensando que tem quatro janelas, mas só tem três; doei um relógio a uma pessoa
pensando que ela é solteira, mas é casada, etc.
O chamado erro de cálculo (que é a inexatidão material) também não é
causa de anulação do negócio, mas de simples retificação da declaração de
vontade, nos termos do art. 143, CC. Pode incidir sobre o peso, a medida, a
quantidade, o valor do bem, etc. É uma espécie de erro acidental, não incidindo
sobre a declaração de vontade e não viciando o consentimento. Ex.: comprei 12
camisas, sendo que o valor de cada uma delas é de R$ 45,00; logo deveria pagar
R$ 540,00, mas acabei pagando somente R$ 450,00. É evidente que houve um
erro na elaboração aritmética dos dados do negócio, pois as partes sabiam do
valor do negócio, errando apenas no momento da realização do cálculo final.
Erro de Fato X Erro de Direito
O erro de fato é aquele que recai sobre uma circunstância de fato, uma
situação concreta. Pode ser essencial ou acidental. Crê-se numa realidade que
não é verdadeira. Tudo o que falamos acima se refere a ele.
Já o erro de direito diz respeito à existência (ou não) de norma jurídica.
Consiste na ignorância da lei, no falso conhecimento e também na sua
interpretação errônea. Em regra o erro de direito não admite escusa, não
podendo ser alegado. No entanto ele é admitido de forma excepcional (e, por
consequência, o negócio jurídico pode ser anulado), se o ato não implicar em
recusa à aplicação da lei e for o motivo único ou principal do negócio jurídico (art.
139, III, CC). Isto é, não pode o ato recair sobre a norma cogente (impositiva, de
ordem pública), mas sim sobre normas dispositivas (sujeitas ao livre acordo das
partes). Além disso, deve ser grave a ponto de afetar e viciar a manifestação de
vontade do agente. Na realidade esse dispositivo foi uma novidade do atual CC,
permitindo uma “brecha” para anulação de um contrato.
Art. 3° LINDB X Art. 139, III, CC
É importante saber diferenciar esses dois dispositivos. O art. 3°, LINDB
estabelece que: “Ninguém se escusa de cumprir a lei, alegando que não a
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conhece”. Ou seja, uma pessoa não pode alegar o desconhecimento da lei para
fazer valer o seu pretenso “direito”. Já o art. 139, III, CC refere-se a uma ideia
equivocada sobre as consequências jurídicas da norma, viciando um contrato.
Exemplo clássico: eu contrato com uma pessoa a importação de determinada
mercadoria. Após a celebração do contrato descubro que nosso País proíbe a
importação dessa mercadoria (ex.: sementes transgênicas). Assim, eu não posso
alegar o desconhecimento da norma para justificar a validade do contrato e
possibilitar a entrada em nosso território das sementes (o art. 3°, da LINDB proíbe
essaconduta). O que eu posso fazer é a alegar o desconhecimento da norma
proibitiva para anular o contrato (art. 139, II, CC). Observem: como a ignorância
da lei foi a causa determinante do ato, pode ser alegada para anular o contrato,
sem que se pretenda descumprir a lei.
Erro X Vício Redibitório
Essa é uma distinção muito importante, pois já vi cair em diversos concursos.
E pode confundir o candidato. O vício redibitório é o defeito oculto na coisa, que
a torne imprópria para o uso a que se destina ou lhe diminua o valor. No vício
redibitório não há qualquer erro no momento da celebração do negócio; o que há
é um defeito no objeto (e não na vontade do adquirente), que não foi notado,
já que era oculto. Já no erro há um engano por parte do adquirente; é um vício
de ordem subjetiva, pois foi a vontade que foi viciada pela falsa percepção da
realidade, não havendo vício no objeto.
O Código Civil prevê outras duas espécies de erro. Vejamos.
– Erro acidental in qualitate (art. 142, CC): “O erro de indicação da pessoa
ou da coisa, a que se referir a declaração de vontade, não viciará o negócio
quando, por seu contexto e pelas circunstâncias, se puder identificar a coisa ou
pessoa cogitada”. Como diz respeito às qualidades secundárias ou acessórias da
pessoa (ex: se é casada ou solteira) ou do objeto (ex: comprei o lote 321, mas
recebi o 213 por erro de digitação), não induz a anulação do negócio.
– Erro na transmissão de vontade por meios interpostos (art. 141, CC):
o negócio é anulável quando na transmissão da vontade do declarante verifica-se
falha que a faz chegar ao seu destinatário com conteúdo diverso daquele emitido;
é o erro por defeito de intermediação que altera a vontade declarada, como se
tratasse de uma declaração direta. Ex.: uma pessoa utiliza rádio ou televisão para
transmitir uma declaração de vontade, mas o veículo utilizado, devido a
interrupção ou deturpação sonora, faz com que a divulgação saia com incorreções,
acarretando uma desconformidade entre a vontade interna e a sua declaração ou
manifestação. Somente anula o negócio se a alteração for substancial (art. 138,
CC), ou seja, prejudicar o real sentido da declaração expedida. Caso contrário,
será insignificante e o negócio será válido.
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DOLO (arts. 145 a 150, CC)
Dolo é o artifício malicioso empregado por uma das partes ou por terceiro,
com o propósito de enganar a outra parte do negócio, causando-lhe prejuízo e
beneficiando o autor do dolo ou o terceiro. Para a sua caracterização exige-se a
vontade de enganar alguém (a doutrina chama isso de animus decipiendi).
O dolo inicialmente pode ser classificado em:
• Dolus Bonus (dolo bom): é um comportamento tolerado nos negócios
em geral. Consiste em reticências, realce e exageros nas boas qualidades da
mercadoria ou dissimulações de defeitos. É o artifício que não tem a finalidade de
prejudicar ninguém... as pessoas não se sentem enganadas. Por tal motivo ele
não é anulável, desde que não venha a enganar o consumidor, mediante
propaganda abusiva. Aliás, o Código de Defesa do Consumidor proíbe a
propaganda enganosa, apta a induzir o consumidor em erro.
• Dolus Malus (dolo mau): consiste em manobras astuciosas (atos,
palavras ou até o próprio silêncio) para enganar alguém e lhe causar prejuízo.
Vicia o consentimento e por isso é anulável (na hipótese de ser essencial) ou
obriga a satisfação de perdas e danos (na hipótese de ser acidental, como
veremos adiante). O dolo mau pressupõe: a) prejuízo para o autor do ato; b)
benefício para o autor do dolo ou terceiro; c) pode ser praticado pelo silêncio.
Observação. Não há critérios absolutos para se distinguir na prática o dolus
bonus do dolus malus. É o Juiz quem vai decidir, analisando as peculiaridades de
cada caso concreto. Exemplo disso é a “mensagem subliminar” (atua
inconscientemente em face do consumidor, induzindo-o a determinado
comportamento) que pode se caracterizar em comportamento doloso e prática
comercial abusiva.
O dolus malus se divide em:
• Dolo Principal, essencial ou substancial (dolus causam): art. 145, CC
 é aquele que dá causa ao negócio jurídico, sem o qual ele não se teria concluído,
acarretando, então, a anulabilidade do negócio jurídico. Se não houvesse o
induzimento, a pessoa não faria o negócio. Para que seja possível a anulação é
necessário que: a) haja a intenção de induzir a outra parte a praticar um negócio
lesivo; b) os artifícios maliciosos sejam graves, por indicar fatos falsos, suprimir
ou alterar os verdadeiros ou por silenciar algum fato que se devesse relatar ao
outro contratante; c) seja a causa determinante na declaração de vontade; d)
haja uma relação de causa e efeito entre a indução do erro e a prática do negócio;
e) se o dolo foi proveniente de terceiro, que seja do conhecimento do outro
contratante.
• Dolo Acidental (dolus incidens) art. 146, CC  leva a vítima a realizar o
negócio jurídico, porém em condições mais onerosas (ou menos vantajosas), não
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afetando sua declaração de vontade (embora venha a provocar desvios). Não se
constitui vício de consentimento porque não influi diretamente na realização do
negócio. O negócio teria sido praticado de qualquer forma, independentemente
das manobras astuciosas, embora de outra maneira, em condições menos
onerosas à vítima. O dolo acidental leva a distorções comportamentais que podem
alterar o resultado final do negócio, no entanto não anula o negócio, apenas
obriga a satisfação de perdas e danos ou a uma redução da prestação
pactuada.
Dolo Essencial → dá causa ao negócio jurídico, sem o qual ele não teria sido
concluído → Ato Anulável.
Dolo Acidental → realiza o negócio jurídico em condições mais onerosas →
não afeta a declaração de vontade → Ato válido, mas enseja indenização
por perdas e danos.
O dolo ainda pode ser classificado em:
• Positivo (ou comissivo): resulta de uma ação dolosa; são os artifícios
positivos. Ex.: falsas afirmações sobre as qualidades de uma coisa: pode comprar
este “cachorrinho” que eu garanto... ele vai ficar bem pequeno... ele é da espécie
“toy”... passados alguns meses aquele “cachorrinho” se tornou um “cachorrão”.
• Negativo (ou omissivo): é a manobra astuciosa que constitui uma
omissão intencional, induzindo o outro contratante a realizar o negócio. Trata-se
da ocultação de uma circunstância relevante e que a parte contratante deveria
saber. E, sabedora, não teria efetivado o negócio. Ex.: seguro de vida em que se
omite uma doença grave e o segurado vem a falecer dias depois – neste caso
houve uma evidente intenção de lesar a seguradora, beneficiando os sucessores;
venda de um cavalo de raça já doente e que vem a morrer logo depois da
realização do negócio, etc. Nestas hipóteses o silêncio funciona como um
mecanismo de atuação dolosa (quebra da boa-fé objetiva). Acarretará a
anulação do negócio se o dolo for principal (motivo determinante), pois é
necessária a relação de causalidade entre a omissão intencional e a declaração de
vontade (art. 147, CC). Se for acidental enseja apenas perdas e danos.
���� Observações Importantes ����
01) Dolo de Terceiro (art. 148, CC). Em algumas situações o dolo pode
ser proveniente de uma terceira pessoa, estranha ao negócio. Em geral não afeta
o contrato, uma vez que o terceiro não é parte do negócio. Somente enseja a sua
anulação se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento.
Ex.: “C” instiga “A” a comprar o relógio de “B” assegurando que