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Página 1 de 8 Unidade de Aprendizagem: 1 Disciplina: Introdução do Direito Período: 1º Docente: Ceziana Bueno do Carmo Turma: A/B Semestre: 2020/1 ROTEIRO DE AULA ► INTRODUÇÃO O Direito, é um ramo da ciência que adapta sua forma e desenvolvimento aos costumes de determinada sociedade. Dessa forma, cada país adota um sistema específico que rege e orienta sua aplicação. Os sistemas jurídicos que norteiam a jurisdição de cada país se dividem em Common Law e Civil Law. A fim de se compreender e entender qual o sistema jurídico adotado no Brasil, Página 2 de 8 bem como seu funcionamento, é necessário analisar toda a origem jurídica e estrutura por de trás dele. Civil Law é a estrutura jurídica oficialmente adotada no Brasil. O que basicamente significa que as principais fontes do Direito adotadas aqui são a Lei, o texto. Common Law é uma estrutura mais utilizada por países de origem anglo-saxônica como Estados Unidos e Inglaterra. Uma simples diferença é que lá o Direito se baseia mais na Jurisprudência que no texto da lei. Jurisprudência, caso esteja em dúvida, trata-se do conjunto de interpretações das normas do direito proferidas pelo Poder Judiciário. É bom lembrar que nos países de Common Law também existe a lei, mas o caso é analisado principalmente de acordo com outros semelhantes. Aqui no Brasil, isso pode ocorrer, mas não é regra. A regra é usar o texto da lei, seguindo a vontade do legislador (quem escreveu). Mas esse texto também pode ser interpretado. E a lei também cai em desuso em alguns casos. Além disso, quando a lei ainda não aborda o assunto, a jurisprudência é muito recorrida. No Brasil a gente já tem bem definido o que pode, o que não pode pela lei e sabe que ela é a prioridade. Nos EUA a gente tem isso na lei, mas sabe que depende do caso. Todavia, é fato inegável que a norma jurídica em qualquer que seja o sistema adotado, pode e irá gerar diversas interpretações, a depender do caso concreto que se apresenta, dos operadores do Direito envolvidos e em uma vasta gama de variáveis; o que, por consequência, pode e de certa forma deve, gerar decisões jurídicas variadas. Seria absurdo pretender saber qual dos dois sistemas é o mais perfeito, visto como não há Direito ideal senão em função da índole e da experiência histórica de cada povo. Se alardearmos as vantagens da certeza legal, podem os adeptos do Common Law invocar a maior fidelidade dos usos e costumes às aspirações imediatas do povo. Na realidade são expressões culturais diversas que, nos últimos anos, têm sido objeto de influências recíprocas, pois enquanto as normas legais ganham cada vez mais importância no regime do Common Law, por sua vez, os precedentes judiciais desempenham papel sempre mais relevante no Direito de tradição romanística Miguel Reale, em Lições Preliminares de Direito. Página 3 de 8 ► TÓPICO 1 ATENÇÃO: os textos e imagens da apostila a seguir elaborada não são de propriedade intelectual da professora, trata-se de um compilado dos principais pontos abordados pela doutrina e apostilas editadas sobre os temas, todas as obras indicadas nas referências bibliográficas. SISTEMA COMMON LAW E SISTEMA CIVIL LAW COMMON LAW DEFINIÇÃO O sistema Common Law, diferentemente da Civil Law, não possui sua base em normas codificadas, mas sim em costumes e precedentes. Isso quer dizer que, não há um diploma legal ou um código que regulamenta as normas a serem aplicadas em casos concretos, mas sim, jurisprudências que são utilizadas como referências para o julgamento pelo judiciário de determinado caso. Tal sistema é baseado no direito costumeiro e na continuidade. De tal maneira, é utilizado como base para a resolução de determinado caso sentenças judiciais e jugados anteriores. A reunião de tais sentenças formam os precedentes judiciais e esses, posteriormente, formam orientações para o julgamento de futuros casos levados ao poder judiciário. Dentro do sistema Common Law, as disputas se resolvem por meio da apresentação ode argumentos e provas. As partes que integram o caso apresentam seus argumentos perante um julgador neutro. Este juiz avalia o que foi levado a ele e baseia sua decisão em uma sentença já antes tomada pelo tribunal. É bom lembrar que nos países de Common Law também existe a lei, mas o caso é analisado principalmente de acordo com outros semelhantes. AS PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS DO SISTEMA COMMON LAW ➢ Decisões baseadas em julgados anteriores; Página 4 de 8 ➢ Jurisprudências possuem maior peso no julgamento de um caso do que a lei propriamente dita; ➢ Direito não escrito ou parcialmente escrito; ➢ Aplicação baseada em princípios. As diferenças entre os institutos da Common Law e Civil Law podem ser notados no exemplo dado a seguir: Se nos EUA um casal homossexual deseja realizar a adoção de uma criança, eles procuram outros casos em que outros casais, nas mesmas condições, tenham conseguido a adoção e defendem suas ideias e objetivos em cima disso. Já no Brasil, tal situação pode vir a ocorrer, mas não é regra. Como nosso ordenamento adota o sistema Civil Law, o mais comum é se basear no texto da lei, seguindo a vontade do legislador que a elaborou. Mas esse texto também pode ser interpretado. Entretanto, quando a lei ainda não aborda o assunto, a jurisprudência é muito recorrida. FORMAÇÃO DO COMMON LAW Common Law, ou direito comum, é mais utilizado por países de origem anglo-saxônica como Estados Unidos e Inglaterra. Tal sistema, possui forte influência anglo-americana baseada fundamentalmente em precedentes jurisprudenciais. Referido instituto desenvolveu-se primeiramente na Inglaterra durante os séculos XII e XIII, como o conjunto das decisões judiciais que se baseavam na tradição, no costume e no precedente. As decisões judiciais, portanto, são para tais países que adotam a Common Law, fontes imediatas do direito, e geram efeitos vinculantes. Diferentemente do sistema da Civil Law, em que um legislador cria determinada a norma, na Common Law, a lei é extraída a partir de uma decisão concreta, sendo, posteriormente, aplicada a casos futuros. LEGISLAÇÃO Em relação ao sistema Civil Law, o direito é codificado, ou seja, escrito em diplomas e códigos. Dentre os códigos que regem o direito brasileiro podemos citar a Constituição Federal, o Página 5 de 8 Código Civil, Código Penal, Código Tributário, Código de Trânsito Brasileiro, Código de Processo Penal, Código de Processo Civil etc. CIVIL LAW DEFINIÇÃO Civil Law é um dos tipos de sistemas jurídicos. Tal sistema é adotado pelo Brasil e sua principal caraterística é a utilização pelo ordenamento jurídico de normas escritas, publicadas e documentadas em diplomas próprios. Em razão da adoção do sistema Civil Law que todo o Direito no Brasil é codificado, isso quer dizer que, cada assunto tratado recebe um código que o disciplina e prevê possíveis formas de reparação em caso de descumprimento de uma norma. Pode-se citar como exemplo o Código Penal que, traz em sua redação, a previsão seguida de uma sanção, ou seja, um castigo, no caso do cometimento de um fato tido como criminoso. AS PRINCIPAIS CARACTERÍSTICAS DO SISTEMA CIVIL LAW ➢ Codificação das leis e da Constituição Federal que visa proteger os indivíduos; ➢ A separação entre os poderes garantindo, dessa forma, maior independência da justiça; ➢ Direito escrito e proveniente das leis e regulamentos; ➢ Há certa influência mas não preponderância dos precedentes judiciários. Isso quer dizer que, a lei escrita possui maior peso do que as jurisprudências dos tribunais; ➢ Formulações de regras jurídicas gerais. Em resumo, o sistema Civil Law tem como característica principal o Direito estabelecido por normas que, na maioria das vezes, estão previstas e escritas emcódigos. FORMAÇÃO DO CIVIL LAW O sistema Civil Law ou, também conhecido como sistema de Direito romano-germânico, iniciou-se na Europa Ocidental no começo do século XIII. Levando isso em consideração, o Brasil ter sido colonizado por um país Europeu, qual seja, Portugal, toda a influência e base que se tem em matéria de Direito deriva daí e, por isso, o sistema adotado por nós é o da Civil Law. Página 6 de 8 O desenvolvimento desse instituto se deu em razão do ressurgimento no interesse dos estudos sobre o Direito romano nas faculdades dada a conscientização sobre a necessidade da ciência do Direito para a manutenção e garantia da ordem e da segurança. Dessa maneira, o Direito romano é tido como a base da Civis Law e de todo o ensinamento sobre o Direito nas faculdades e universidades da Europa. Dentre os séculos XVII e XVIII, a Escola do Direito Natural ganhou força nas universidades de Direito do país. Tal escola sustenta que o direito é a ideia universal de justiça. E o Direito Natural é aquele que já nasce incorporado ao homem, tal como o direito à vida. Assim, os estudiosos manifestaram a vontade de transformar tal direito natural em algo mais concreto e certo, como o Direito positivo, o qual é dotado de princípios e regras que o regem, elevando, dessa forma, a importância da sistematização e codificação das leis. Logo após a Revolução Francesa, a lei era tida como a única manifestação da vontade do povo e, assim, tornou-se certo que a codificação e a documentação de tais direitos trariam maior segurança para todos, o que levou a fragmentação de vários direitos nacionais garantidos em formas de códigos. O Código Civil de Napoleão (1.804) foi um dos principais marcos que levou a criação de livros específicos para cada tema e deu preferência a aplicação da lei no lugar das decisões tomadas livremente pelos juízes da época, intituladas como jurisprudências. Jurisprudência representa o conjunto das decisões, aplicações e interpretações das leis, sobre uma dada matéria, realizadas por um determinado tribunal. Por conta disso, a jurisprudência não vincula (obriga) que as demais decisões sejam nesse mesmo sentido, apenas implica uma orientação, com a finalidade de impedir decisões muito diferentes sobre um mesmo assunto. Embora a codificação das leis garantissem aos cidadãos maior segurança jurídica no que diz respeito a tomada de decisões, os juízes, na época, eram encarados simplesmente como a “boca da lei”, feita pelo órgão responsável pela sua criação, qual seja, o legislativo, de tal modo que, ao magistrado cabia apenas a aplicação da norma ao caso concreto de forma mecânica, sem ser necessário uma interpretação prévia. Ao longo do tempo, tal situação mudou. ► RECAPITULAÇÃO DA UNIDADE O sistema jurídico da Civil Law ou, como alguns autores denominam de romano- germânico, é atualmente o mais utilizado em todo o mundo. Página 7 de 8 Atualmente, este sistema jurídico é o utilizado em toda a América Latina, de toda a Europa continental, de quase toda a Ásia (exceto partes do Oriente Médio) e de cerca de metade da África. A base deste sistema, nasceu do direito romano, sistematizado pelo fenômeno da codificação do direito, como um exemplo clássico deste sistema a Lei das XII Tábuas e Corpus Iuris Civilis (o Código, o Digesto ou Pandectas, as Novelas e as Institutas). A principal característica deste sistema é o direito organizado em códigos e, a generalidade das normas que são aplicadas pelos juízes através dos casos concretos. No entanto, no sistema da Civil Law, também prevê a existência de precedentes judiciais, porém como forma de aperfeiçoamento das decisões judiciais. Muito embora tenhamos no Brasil um sistema um pouco híbrido, persistem diferenças relativo a estes dois sistemas jurídicos, principalmente no que refere a aplicabilidade do sistema de precedentes, haja vista que, mesmo possuindo como fonte primordial a lei, a operacionalização deste sistema é realizado de modo diverso no sistema da Common Law. Isto porque, no sistema da Civil Law, apesar da lei ser fonte formal, o ordenamento jurídico prevê uma maior flexibilização no sistema que, mesmo com a existência dos precedentes jurídicos, a própria lei garante ao julgador liberdade para julgar, não sendo um critério objetivo, como funcionaria no sistema da Common Law. No sistema Anglo-Saxão ou Common Law, esta liberdade não existe, porque as normas que determinam a vinculação a um precedente decorre deste próprio sistema, assim, as normas gerais https://pt.wikipedia.org/wiki/Am%C3%A9rica_Latina https://pt.wikipedia.org/wiki/Europa https://pt.wikipedia.org/wiki/Europa https://pt.wikipedia.org/wiki/%C3%81sia https://pt.wikipedia.org/wiki/Oriente_M%C3%A9dio https://pt.wikipedia.org/wiki/%C3%81frica Página 8 de 8 ou costumes, nascem a partir das decisões judiciais proferidas de casos individuais, gerando os precedentes jurisprudenciais, proporcionando assim uma maior segurança jurídica nas decisões. Publicado por Mariana Vieira ► REFERÊNCIAS REALE, Miguel. Lições Preliminares de Direito. 22ª ed. São Paulo. Saraiva. 1995. CABRAL, Plínio. Princípios de Direito. ed. HARBRA Ltda. https://direito.legal/direito-privado/resumo-de-civil-law-e-common-law/ https://thiagomillis.wordpress.com/2016/03/31/a-origem-da-common-laweda-civil-law-analise-do-sistema- jurídico-em-nossas-constituicoes/ https://www.frenchentree.com/french-property/law/why-is-the-french-legal-system-so-complicated-civil- law-and-common-law/ https://marianavieira2004hotmailcom.jusbrasil.com.br/ https://direito.legal/direito-privado/resumo-de-civil-law-e-common-law/ https://thiagomillis.wordpress.com/2016/03/31/a-origem-da-common-law-e-da-civil-law-analise-do-sistema-juridico-em-nossas-constituicoes/ https://thiagomillis.wordpress.com/2016/03/31/a-origem-da-common-law-e-da-civil-law-analise-do-sistema-juridico-em-nossas-constituicoes/ https://www.frenchentree.com/french-property/law/why-is-the-french-legal-system-so-complicated-civil-law-and-common-law/ https://www.frenchentree.com/french-property/law/why-is-the-french-legal-system-so-complicated-civil-law-and-common-law/
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