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DIREITO CONSTITUCIONAL DIREITOS SOCIAIS CONCEITO üSão direitos fundamentais do homem, caracterizando-se como “liberdades positivas”, obrigatoriamente observadas em um Estado Social de Direito, com a finalidade de melhorar as condições de vida dos que não possuem recursos econômicos suficientes para se sustentar, com o fim de se obter a igualdade social na busca de melhores e adequadas condições de vida (Alexandre de Moraes). üOs Direitos Sociais dependem de uma ação efetiva do Estado para serem implementados. üSão prestações positivas do Estado para os indivíduos menos favorecidos, com a finalidade principal de assegurar a tais pessoas uma condição de vida digna. üDireitos de 2ª Geração. üOs direitos sociais tem aplicação imediata e, no caso de omissão do legislativo, utiliza-se o mandado de injunção ou ADO. HISTÓRIA üAntes da Revolução Industrial, se buscava que o Estado não intervisse na vida do cidadão (Estado Liberal de Direito). üMas com a Revolução Industrial, começaram a cobrar do Estado que intervisse e não permitisse que os trabalhadores fossem sobrecarregados de trabalho por seus empregadores. üA situação se tornou insustentável com a crise social e humanitária pós Primeira Guerra Mundial (1914-1918), houve a necessidade do Estado intervir na vida da população, proporcionando através de ações positivas a redução da pobreza e da desigualdade social. ü As Constituições Mexicana de 1917 e de Weimar (Alemã) de 1919 foram as primeiras normas supremas que, expressamente, cuidavam de direitos sociais. üApós, os direitos sociais foram positivados no âmbito internacional por meio da Declaração Universal dos Direitos do Homem de 1948 e, em 1966, pelo Pacto Internacional dos Direitos Econômicos, Sociais e Culturais. EVOLUÇÃO NA CF 1988 • Texto original de 1988 - Art. 6º. ”São direitos sociais a educação, a saúde, o trabalho, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição”. • Emenda Constitucional 26/2000 – Incluiu a moradia como direito social; • Emenda Constitucional 64/2010 – Incluiu a alimentação como direito social; • Emenda Constitucional 90/2015 - introduz o transporte como direito social. • Texto atualizado em 2018 – Art. 6º. “São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o transporte, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição”. DIREITO À EDUCAÇÃO üArt. 205 da CF: A educação, direito de todos e dever do Estado e da família, será promovida e incentivada com a colaboração da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exercício da cidadania e sua qualificação para o trabalho. • Dever do Estado e da família. • Direito de todos. • Será promovida e incentivada com a colaboração da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exercício da cidadania e sua qualificação para o trabalho. üSumula Vinculante 12 do STF: A cobrança de taxa de matrícula nas universidades públicas viola o disposto no art. 206, IV, da Constituição Federal. DIREITO À SAÚDE üArt. 196 da CF: A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação. üArt. 197da CF: São de relevância pública as ações e serviços de saúde, cabendo ao Poder Público dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentação, fiscalização e controle, devendo sua execução ser feita diretamente ou através de terceiros e, também, por pessoa física ou jurídica de direito privado. • Dever do Estado. • Direito de todos. • Será garantida mediante políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação. • Cabe ao Poder Público regulamentar, fiscalizar e controlar. • A execução pode ser feita diretamente pelo Poder Público ou através de terceiros, por pessoa física ou jurídica de direito privado. DIREITO À ALIMENTAÇÃO üIncluído no art. 6º. da CF através da EC 64/2010. üLei 11.346/2006: Cria o Sistema Nacional de Segurança Alimentar e Nutricional – SISAN com vistas em assegurar o direito humano à alimentação adequada e dá outras providências. üArt. 2º da Lei 11346/06: A alimentação adequada é direito fundamental do ser humano, inerente à dignidade da pessoa humana e indispensável à realização dos direitos consagrados na Constituição Federal, devendo o poder público adotar as políticas e ações que se façam necessárias para promover e garantir a segurança alimentar e nutricional da população. DIREITO AO TRABALHO üArt. 1º, IV da CF: IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; üArt. 170. A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, observados os seguintes princípios: (...) VIII - busca do pleno emprego; DIREITO À MORADIA üIncluído no art. 6º. da CF através da EC 26/2000. üA Lei 8009/90 dispõe sobre a impenhorabilidade do bem de família. üArt. 1º da Lei 8009/90: O imóvel residencial próprio do casal, ou da entidade familiar, é impenhorável e não responderá por qualquer tipo de dívida civil, comercial, fiscal, previdenciária ou de outra natureza, contraída pelos cônjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietários e nele residam, salvo nas hipóteses previstas nesta lei. üArt. 3º da Lei 8009/90: A impenhorabilidade é oponível em qualquer processo de execução civil, fiscal, previdenciária, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: III – pelo credor da pensão alimentícia, resguardados os direitos, sobre o bem, do seu coproprietário que, com o devedor, integre união estável ou conjugal, observadas as hipóteses em que ambos responderão pela dívida; IV - para cobrança de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuições devidas em função do imóvel familiar; VII - por obrigação decorrente de fiança concedida em contrato de locação. DIREITOS A TRANSPORTE, LAZER E SEGURANÇA ü“O transporte, especialmente o publico, cumpre uma inegável função social e se apresenta como fundamental para aqueles que não possuem meios próprios de locomoção, constituindo-se como elemento de vital importância para assegurar as condições necessárias para uma vida digna”. (Lenza, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 20ª edição. p. 1301, 2016). üArt. 217, § 3º da CF: O Poder Público incentivará o lazer, como forma de promoção social. üArt. 144 da CF: A segurança pública, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, é exercida para a preservação da ordem pública e da incolumidade das pessoas e do patrimônio, através dos seguintes órgãos: • I - polícia federal; • II - polícia rodoviária federal; • III - polícia ferroviária federal; • IV - polícias civis; • V - polícias militares e corpos de bombeiros militares. DIREITO A PREVIDÊNCIA SOCIAL e ASSISTÊNCIA AOS DESAMPARADOS. üA Previdência Social é um seguro social em que o trabalhador participa através de contribuições mensais, visando garantir que, ao se aposentar, tiver filho, quando ocorrer a morte do seu provedor, sofrer doença, invalidez ou outros infortúnios que o impeçam de trabalhar, goze de renda mensal para sua subsistência. üAções positivas devem ser efetivadas pelo Estado para garantir assistência aos desamparados. üArt. 203 da CF: “A assistência social será prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuição à seguridade social (...)” üQuem financia a assistência social é principalmente a seguridade social, além de outras fontes (art. 204 da CF). DIREITO À MATERNIDADE E À INFÂNCIA üArt. 201 da CF: “A previdência social será organizada sob a forma de regime geral, de caráter contributivo e de filiaçãoobrigatória, observados critérios que preservem o equilíbrio financeiro e atuarial, e atenderá, nos termos da lei, a: • II - proteção à maternidade, especialmente à gestante;” üArt. 7º da CF: ”São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: • XVIII - licença à gestante, sem prejuízo do emprego e do salário, com a duração de cento e vinte dias;” üArt. 203 da CF. “A assistência social será prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuição à seguridade social, e tem por objetivos: • I - a proteção à família, à maternidade, à infância, à adolescência e à velhice; • II - o amparo às crianças e adolescentes carentes;” üArt. 227 da CF: ”É dever da família, da sociedade e do Estado assegurar à criança, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária, além de colocá-los a salvo de toda forma de negligência, discriminação, exploração, violência, crueldade e opressão”. SEGURO DESEMPREGO E FGTS • Art. 7º, I da CF - relação de emprego protegida contra despedida arbitrária ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que preverá indenização compensatória, dentre outros direitos; • Art. 7º, II da CF - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntário; • Art. 7º, III da CF - fundo de garantia do tempo de serviço; üObjetiva garantir meios de subsistência temporários para desempregado. üEmpregado está em situação de hipossuficiência perante o empregador. üPreocupação com o demissão involuntária, sem justa causa. üServidores públicos não têm direito a indenização, seguro-desemprego ou FGTS em caso de demissão involuntário. SALÁRIO MÍNIMO üArt. 7º, IV da CF – salário mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais básicas e às de sua família com moradia, alimentação, educação, saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte e previdência social, com reajustes periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculação para qualquer fim; üNorma programática – objetivo a ser alcançado pelo Estado. üReajuste periódico acima da inflação – lei 12382/2011 estipula reajuste anual. PISO E IRREDUTIBILIDADE SALARIAL üArt. 7º, V da CF - piso salarial proporcional à extensão e à complexidade do trabalho (não está garantido aos empregados domésticos). üArt. 7º, VI da CF - irredutibilidade do salário, salvo o disposto em convenção ou acordo coletivo (possível reduzir o salário, tendo como limite mínimo o salário mínimo). üArt. 7º, VII da CF - garantia de salário, nunca inferior ao mínimo, para os que percebem remuneração variável (para quem recebe comissão ou por hora, não pode receber menos do que o salário mínimo). üArt. 7º, VIII da CF - décimo terceiro salário com base na remuneração integral ou no valor da aposentadoria (direito inclusive para o aposentado). ADICIONAL NOTURNO, RETENÇÃO DOLOSA, PARTICIPAÇÃO NOS LUCROS üArt. 7º, IX da CF - remuneração do trabalho noturno superior à do diurno (lei trabalhista diz que percentual do período noturno é superior em 20% ao do diurno). üArt. 7º, X da CF - proteção do salário na forma da lei, constituindo crime sua retenção dolosa (crime de apropriação indébita). üArt. 7º, XI da CF - participação nos lucros, ou resultados, desvinculada da remuneração, e, excepcionalmente, participação na gestão da empresa, conforme definido em lei; üArt. 7º, XII da CF - salário-família pago em razão do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei; JORNADA, REPOUSO SEMANAL E FÉRIAS • Art. 7º, XIII da CF - duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho (não pode haver acordo ou convenção de trabalho que ultrapasse 44 horas semanais). • Art. 7º, XIV da CF - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociação coletiva; • Art. 7º, XV da CF - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos (pode ser outro dia, não necessariamente domingo). • Art. 7º, XVI da CF - remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo, em cinqüenta por cento à do normal (patrão pode aumentar hora-extra) FÉRIAS, UM TERÇO DE FÉRIAS üArt. 7º, XVII da CF - gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um terço a mais do que o salário normal. • Não incide contribuição social sobre 1/3. • Férias de servidor público pode ter mais do que 30 dias. • Após 1 ano de trabalho, trabalhador tem direito ao mínimo de 1/3 de férias, mesmo se não tirar férias. • Se patrão quiser pagar mais de 1/3 de férias, é possível. • Sumula 198 do STF - As ausências motivadas por acidente de trabalho não são descontáveis do período aquisitivo das férias. LICENÇA-MATERNIDADE E PATERNIDADE ü Art. 7º, XVIII da CF - licença à gestante, sem prejuízo do emprego e do salário, com a duração de cento e vinte dias. ü Art. 7º, XIX da CF - licença-paternidade, nos termos fixados em lei; Licença-paternidade é de 5 dias (Art. 10, § 1º, da ADCT). üLei 11770/2008 – cria o Programa Empresa Cidadã: Se a empresa ou órgão do Poder Público aderir ao programa, terá benefício de natureza fiscal e a respectiva empregada poderá estender o período de licença-maternidade por 60 (sessenta) dias e o respectivo empregado poderá estender o período de licença paternidade por 15 (quinze) dias. A prorrogação será garantida, na mesma proporção, à empregada e ao empregado que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoção de criança. HABEAS DATA üCompetência em razão do foro por prerrogativa de função: • STF – contra atos do Presidente da República, das Mesas da Câmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da União, do Procurador-Geral da República e do próprio Supremo Tribunal Federal; • STJ – contra atos de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exército e da Aeronáutica ou do próprio Tribunal; • TRF - contra ato do próprio Tribunal ou de juiz federal; • Juízos federais - contra ato de Autoridade Federal, excetuados os casos de competência dos tribunais federais; • Justiça do Trabalho - quando a matéria questionada envolver jurisdição dessa justiça especializada; • Tribunais estaduais - julga habeas data na forma do que dispõe a constituição estadual de cada ente federado; • Juízos estaduais - demais hipóteses não contempladas acima. LICENÇA-MATERNIDADE E PATERNIDADE ü Art. 7º, XVIII da CF - licença à gestante, sem prejuízo do emprego e do salário, com a duração de cento e vinte dias. ü Art. 7º, XIX da CF - licença-paternidade, nos termos fixados em lei; Licença-paternidade é de 5 dias (Art. 10, § 1º, da ADCT). üLei 11770/2008 – cria o Programa Empresa Cidadã: Se a empresa ou órgão do Poder Público aderir ao programa, terá benefício de natureza fiscal e a respectiva empregada poderá estender o período de licença-maternidade por 60 (sessenta) dias e o respectivo empregado poderá estender o período de licença paternidade por 15 (quinze) dias. A prorrogação será garantida, na mesma proporção, à empregada e ao empregado que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoção de criança. PROTEÇÃO AO MERCADO DE TRABALHO DA MULHER E AVISO PRÉVIO üArt. 7º, XX da CF - proteção do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos específicos, nos termos da lei; • Mercado de trabalho da mulher é protegido mediante incentivos específicos. ü Art. 7º, XXI da CF - aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de trinta dias, nos termos da lei; • Prazo deve ser cumprido tanto pelo empregador quanto pelo empregado. • Aviso prévio pode ser indenizado. • Sumula 276 do TST – “O direito ao aviso prévio é irrenunciável pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento não exime o empregador de pagar o respectivo valor, salvo comprovação de haver oprestador dos serviços obtido novo emprego.” SEGURANÇA DO TRABALHO E ADICIONAIS üArt. 7º, XXII da CF – redução dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de saúde, higiene e segurança; • Sumula 736 STF - Compete à justiça do trabalho julgar as ações que tenham como causa de pedir o descumprimento de normas trabalhistas relativas à segurança, higiene e saúde dos trabalhadores. üArt. 7º, XXIII da CF - adicional de remuneração para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; • Atividade penosa depende de regulamentação. Seria atividade que mesmo não causando dano efetivo a saúde do trabalhador, torna a atividade profissional mais sofrida. • Atividade insalubre é aquela em que o trabalhador exerce em ambiente nocivo a saúde (art. 189 da CLT). • Atividade perigosa é aquela em que o trabalhador exerce em ambiente perigoso à vida, onde há risco de morte imediata (art. 193 da CLT). • Súmula 460 STF – Para efeito do adicional de insalubridade, a perícia judicial, em reclamação trabalhista, não dispensa o enquadramento da atividade entre as insalubres, que é ato da competência do Ministério do Trabalho e Previdência Social. • Sumula 212 STF – Tem direito ao adicional de serviço perigoso o empregado de posto de revenda de combustível líquido. APOSENTADORIA, CRECHE, ACORDOS E CONVENÇÕES COLETIVAS DE TRABALHO üArt. 7º, XXIV da CF – aposentadoria; üArt. 7º, XXV da CF - assistência gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento até 5 (cinco) anos de idade em creches e pré-escolas; üArt. 7º, XXVI da CF - reconhecimento das convenções e acordos coletivos de trabalho; • Convenção coletiva de trabalho é um acordo entre as categorias dos empregadores e dos empregados (maior abrangência). • Acordo coletivo de trabalho é um acordo entre determinadas empresas e sindicato de determinados empregados (menor abrangência). üArt. 7º, XXVII da CF - proteção em face da automação, na forma da lei; • Políticas públicas para proteger empregador da automação das atividades laborais. AÇÕES TRABALHISTAS üArt. 7º, XXVIII da CF - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenização a que este está obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; • Cabe ao empregador pagar seguro de trabalho, pois o risco do negócio é do trabalhador. • Está inserido nos encargos que empregador paga pelo empregado. • Não exclui a responsabilidade dolosa ou culposa do empregador em virtude de acidente de trabalho (Justiça do Trabalho que julga). üArt. 7º, XXIX da CF - ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho; • A ação pode ser ajuizada mesmo se funcionário ainda permanece nos quadros da empresa. Independe da extinção do contrato trabalhista. • Empregado pode cobrar créditos de até 5 anos anteriores da data do ajuizamento da ação trabalhista. • Empregado tem 2 anos para ajuizar ação trabalhista após extinção do contrato trabalhista. PROIBIÇÃO À DISCRIMINAÇÃO üArt. 7º, XXX da CF – proibição de diferença de salários, de exercício de funções e de critério de admissão por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; • Súmula 683 STF - O limite de idade para a inscrição em concurso público só se legitima em face do art. 7º, XXX, da Constituição, quando possa ser justificado pela natureza das atribuições do cargo a ser preenchido. • RE 161.243 STF – “não pode haver discriminação entre brasileiros e estrangeiros”. üArt. 7º, XXXI da CF - proibição de qualquer discriminação no tocante a salário e critérios de admissão do trabalhador portador de deficiência; TRABALHO DO MENOR DE IDADE üArt. 7º, XXXII da CF – proibição de distinção entre trabalho manual, técnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; • Não pode haver distinção de remuneração básica entre dois empregados que realizam o mesmo trabalho. üArt. 7º, XXXIII da CF - proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre aos menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de quatorze anos, salvo na condição de aprendiz; • Menor de 18 (dezoito) anos não pode trabalhar em horário noturno, em atividade insalubre ou perigoso. • Entre 16 (dezesseis) anos e 14 (quatorze) anos de idade pode trabalhar como aprendiz. • Menor de 14 (quatorze) anos não pode trabalhar. üArt. 7º, XXXIV da CF - igualdade de direitos entre o trabalhador com vínculo empregatício permanente e o trabalhador avulso. EMPREGADORES DOMÉSTICOS üArt. 7º, parág. único, da CF – São assegurados à categoria dos trabalhadores domésticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VII, VIII, X, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XXI, XXII, XXIV, XXVI, XXX, XXXI e XXXIII e, atendidas as condições estabelecidas em lei e observada a simplificação do cumprimento das obrigações tributárias, principais e acessórias, decorrentes da relação de trabalho e suas peculiaridades, os previstos nos incisos I, II, III, IX, XII, XXV e XXVIII, bem como a sua integração à previdência social. üDireitos Antigos: Férias + 1/3 Repouso Semanal Irredutibilidade do salário Decimo terceiro salário Aposentadoria Previdencia Social Paternidade (Licença) Aviso Prévio Gestante (Licença) Salário Mínimo EMPREGADORES DOMÉSTICOS üDireitos novos (EC 72/2013) – aplicabilidade imediata: Duração do trabalho não superior a 8 horas; Remuneração hora-extra; Redução dos riscos do trabalho; Reconhecimento da Convenção Coletiva de Trabalho e do Acordo Colegtivo de Trabalho; Proteção do salário; Proibida discriminação de sexo, idade, cor e estado civil; Proibida discriminação ao portador de deficiência; Proibido trabalho de menor. EMPREGADORES DOMÉSTICOS üDireitos novos (EC 72/2013) – aplicabilidade limitada: Relação de emprego protegida pela Lei; Assistência para filhos e dependentes até 5 anos; Noturno (Adicional); Salário Mínimo; FGTS; Acidente de Trabalho (Seguro); Seguro Desemprego. üNão são direitos dos trabalhadores domésticos: incisos V, XI, XIV, XX, XXIII, XVII, XIX, XXXII.
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