prova de Borba concluida

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA.... VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE... ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE. 
Supermercado Tudo de Bom, Qualificação e endereço completo e Indústria Cervejaria Borbalina, Qualificação e endereço completo, vem ambas respeitosamente a presença de Vossa Excelência, por meio do seu advogado adiante assinado, procuração em anexo, com escritório profissional no endereço completo, onde recebe intimações, com fulcro no art. 165, I do CTN propor:
REPETIÇÃO DE INDÉBITO 
Em face do Estado do Rio Grande do Norte, qualificação e endereço completo, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:
1. DOS FATOS A Indústria Cervejaria Borbalina vende bebidas para o Supermercado Tudo de Bom, que, por sua vez, revende-as a consumidores finais, dentro dos limites do estado Do Rio Grande do Norte. Em abril de 2021, o estado Do Rio Grande do Norte exigiu de A Indústria Cervejaria Borbalina todo o tributo incidente sobre a cadeia produtiva descrita. Assim, a A Indústria Cervejaria Borbalina pagou o ICMS incidente na operação própria (a venda que fez ao Supermercado Tudo de Bom) e também na operação subsequente.
Ocorre que, para surpresa da Indústria Cervejaria Borbalina, Supermercado Tudo de Bom, que sempre vendeu as bebidas produzidas por Indústria Cervejaria Borbalina pelo valor de R$ 20,00 (Vinte reais), resolveu, diante da crise econômica, comercializar as bebidas por R$ 15,00 (Quinze reais). Com isso, a Indústria Cervejaria Borbalina entendeu que a base de cálculo do imposto foi inferior àquela que havia sido presumida, razão pela qual, na prática, pagou, como contribuinte substituto, um valor de ICMS maior do que aquele que seria realmente devido. Sendo assim, não restou outra alternativa aos autores senão buscar a tutela jurisdicional.
2. DA TEMPESTIVIDADE
Consoante o art. 168, I do CTN, é possível pleitear a restituição do tributo pago indevidamente no prazo de 5 anos, contados da data da extinção do crédito tributário, ou seja, da data do efetivo pagamento realizado pela Indústria Cervejaria Borbalina. Deste modo, conforme anteriormente descrito, depreende-se que a presente ação é tempestiva.
3. DO DIREITO 
3.1 Da legitimidade ativa
Nos termos do art. 10 da Lei Complementar nº 87/1996, é assegurado ao contribuinte substituído o direito à restituição do valor do imposto pago por força da substituição tributária, correspondente ao fato gerador presumido que não se realizar. 
No caso em tela, o legitimado para propor a ação é o Supermercado Tudo de Bom, uma vez que é ele o contribuinte substituído OU contribuinte de fato OU contribuinte que suportou o ônus financeiro do tributo na operação que causou o recolhimento a maior do ICMS.
Sendo assim, é o Supermercado Tudo de Bom quem tem legitimidade para pleitear a restituição dos tributos pagos à maior ao Estado do Rio Grande do Norte.
3.2 Do cabimento da repetição de indébito 
Nos termos do art. 165 do CTN, o sujeito passivo tem direito, independentemente de prévio protesto, à restituição total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento. Ainda, o inciso 1º do mesmo artigo ressalta ainda que a restituição é devida mesmo nos casos de cobrança ou pagamento espontâneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislação tributária aplicável, ou da natureza ou circunstâncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido.
No presente caso, a base de cálculo do ICMS deveria ser estipulada conforme o valor estimado da comercialização E/OU venda da mercadoria ao consumidor final, conforme definido no art. 8º da Lei Complementar nº 87/1996. Com base no que foi relatado, o Supermercado Tudo de Bom, que sempre vendeu as bebidas produzidas por Indústria Cervejaria Borbalina pelo valor de R$ 20,00 (Vinte reais), resolveu, diante da crise econômica que o Estado enfrenta, comercializar as bebidas por R$ 15,00 (quinze reais).
Deste modo, nota-se que a base de cálculo do imposto foi inferior àquela que havia sido presumida, razão pela qual a Indústria Cervejaria Borbalina, na prática, pagou como contribuinte substituto, um valor de ICMS maior do que aquele que seria realmente devido, uma vez que o valor estimado OU presumido não se verificou, pois, a venda efetivamente praticada pelo supermercado Tudo de Bom se deu por valor inferior.
Com base nesses elementos, o fato gerador presumido não se concretizou, sendo assim, nos termos do art. 150, §7º da CF/88 o art. 10 da Lei Complementar nº 87/1996, confirmado também pela Súmula 546 do STF, o autor terá direito à restituição do valor pago a maior. Sendo assim, nos termos do art.165, I do CTN, pugna-se pela restituição dos tributos pagos à maior Indústria Cervejaria Borbalina ao Estado do Rio Grande do Norte.
4. DOS PEDIDOS
Com base nos elementos até aqui transcritos, requer-se digne Vossa Excelência para que:
I. Dê procedência total ao pedido dos autores, condenando o Estado do Rio Grande do Norte à restituição dos valores pagos a maior a título de ICMS, atualizados/corrigidos, de acordo com o art. 167 do CTN;
II. Condenação do réu ao ressarcimento das custas processuais e ao pagamento dos honorários advocatícios, nos termos do art. 85, § 3º, do CPC;
III. O comprovante do recolhimento do ICMS feito a maior está em anexo nos autos;
IV. Proceda a citação do réu, na pessoa do seu representante legal para que, querendo, compareça à audiência de conciliação e instrução e julgamento, assim como para apresentar resposta à presente ação no prazo legal.
Dá-se a causa o valor de... 
Nestes termos, 
Pede e espera-se deferimento. 
Local e data 
Advogado, OAB nº