3 - Aula Métodos alternativos de resolução de conflitos

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MÉTODOS 
ALTERNATIVOS DE 
RESOLUÇÃO DE 
CONFLITOS 
Professor Augusto Lewin
Métodos 
alternativos de 
resolução de 
conflitos
Formas alternativas de
resolução de conflitos
Há duas diferentes formas de composição:
•a autocomposição e;
•a heterocomposição, que se divide entre
estatal e paraestatal.
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1) A autocomposição é a forma de
solução de disputas, em que as partes, por
si mesmas, põem fim às suas pendências.
Não há, na autocomposição, como sugere
o próprio nome, a intervenção de um
terceiro mediador.
As próprias partes, por meio de discussões
e debates, buscam seus direitos, chegando
a bom termo”.
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Cabe salientar que, apesar da ausência de
terceiro mediador, característica integrante
da heterocomposição, é bastante comum
que surja a composição amigável durante a
atuação dessa pessoa, pois, ao propor
formas de resolução do conflito, ele abre
caminho ao diálogo, antes interrompido
pelo surgimento da lide entre as partes,
podendo surgir daí tanto a transação como
a submissão ou a renúncia.
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conflitos
A origem do vocábulo transação encontra-
se no termo latino transactione, ou seja, o
ato ou efeito de transigir. Tratando do
assunto, Figueira Júnior define o instituto
como “o negócio jurídico bilateral pelo qual
as partes interessadas, fazendo-se
concessões mútuas, previnem ou
extinguem obrigações litigiosas ou
duvidosas”.
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A autocomposição ainda divide-se em:
Submissão e renúncia, ocorrem,
respectivamente, quando uma das partes,
abrindo mão de suas pretensões, submete-
se à vontade da outra e quando o credor
abre mão de seu direito, extinguindo-se,
pois, a relação jurídica que o vinculava ao
devedor.
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2) Heterocomposição
A heterocomposição, que tanto pode ser estatal ou
paraestatal, surge quando um terceiro intervém na
disputa, por meio do julgamento togado, da
arbitragem, da mediação e da conciliação, para
tentar pôr termo à lide.
Na heterocomposição existe intervenção
jurisdicional do Estado, que pode se materializar
frente a um juiz togado, ou árbitro que, embora
seja terceiro particular equidistante entre as partes,
conta com o amparo legal, inclusive na aplicação
de sanções.
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2) Heterocomposição
A heterocomposição, que tanto pode ser estatal ou
paraestatal, surge quando um terceiro intervém na
disputa, por meio do julgamento togado, da
arbitragem, da mediação e da conciliação, para
tentar pôr termo à lide.
Na heterocomposição existe intervenção
jurisdicional do Estado, que pode se materializar
frente a um juiz togado, ou árbitro que, embora
seja terceiro particular equidistante entre as partes,
conta com o amparo legal, inclusive na aplicação
de sanções.
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3) MÉTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUÇÃO DE
CONFLITOS:
DEFINIÇÕES E CARACTERÍSTICAS GERAIS
Análise das principais definições, características,
diferenças, e o que nos fala os ordenamentos e
posicionamentos de alguns doutrinadores sobre o
tema e, dessa forma, mostrar as vantagens de
cada método, e a importância de seu estudo e
utilização.
Existirão sempre requisitos mínimos para a
utilização dos métodos a serem abordados, e
desta forma não poderão os envolvidos deixar que
abusos e injustiças existam e maculem todo o
procedimento, como ocorre dentro do próprio
Poder Judiciário. Não existe procedimento perfeito
caso a má-fé permeie entre os envolvidos
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Na “negociação direta” as próprias partes,
estando presente a possibilidade de se
manter a calma, paciência, o diálogo e o
respeito, encontrarão a solução de seus
conflitos, o que seria a forma ideal, pois
está presente nesse instituto jurídico a mais
pura e manifesta vontade das partes,
buscando uma solução viável a ambos.
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Na “negociação direta” as próprias partes,
estando presente a possibilidade de se
manter a calma, paciência, o diálogo e o
respeito, encontrarão a solução de seus
conflitos, o que seria a forma ideal, pois
está presente nesse instituto jurídico a mais
pura e manifesta vontade das partes,
buscando uma solução viável a ambos.
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Não é necessário que haja a intervenção de
um terceiro, mas nada impede que um seja
eleito para auxiliar as partes na busca de uma
solução para o problema instalado, o que
neste caso é chamada Negociação Assistida.
Inegável o fato de que a negociação, junto das
formas consensuais de solução de todo e
qualquer conflito se mostra a forma mais eficaz
e plena, uma vez que emana das partes
obrigações e concessões, as quais uma vez
obedecidas colocarão fim à disputa.
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Um fato que até pouco ainda se
discutia seria do tempo e cabimento
da negociação, que após um
avanço significativo será cabível,
processualmente se falando, em
qualquer etapa do processo.
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Para ilustrar tal situação, um exemplo da boa aplicação
deste método se deu no Distrito Federal, onde:
Na Justiça do Trabalho do DF, por exemplo, um processo
em fase de execução contra o empresário Marco
Fernando Ottoline de Oliveira foi mais rapidamente
solucionado por meio da negociação direta entre as
partes. Após mais de 20 anos, ele conseguiu colocar um
ponto final às pendências trabalhistas de sua antiga
empresa, que constavam no processo movido por ex-
empregados para o pagamento verbas rescisórias.
Intermediada pela juíza do trabalho Roberta de Melo
Carvalho em abril deste ano, a negociação entre Marco e
os seus ex-empregados solucionou o litígio em apenas 20
dias, permitindo que o empresário pudesse voltar a deitar
no travesseiro com a consciência tranquila.
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Ausente a negociação direta, a morosidade
levará a tais injustiças:
“Supremo coloca fim a processo de 125
anos, iniciado pela Princesa Isabel”
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Depois de 125 anos de idas e vindas,
chegou ao fim um dos processos mais
longos de que se tem notícia no Judiciário
brasileiro. A 1ª Turma do Supremo Tribunal
Federal decidiu que o Palácio da
Guanabara, no Rio de Janeiro, pertence à
União, e não à antiga família real brasileira,
que reivindicava sua posse. A ação foi
apresentada em 1895 por Isabel de
Orleans e Bragança, que passou à
posteridade como a Princesa Isabel.
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Por causa da proclamação da República, a
princesa e seu marido, o conde d'Eu, foram
desalojados do palácio, que hoje é a sede
do governo do Estado do Rio de Janeiro.
Após a morte de Isabel, em 1921, sua
família deu prosseguimento ao processo,
que se arrastou por mais de um século até
que, há dois aos, o Superior Tribunal de
Justiça decidiu em favor do Estado.
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3.1) NEGOCIAÇÃODIRETA
A alegação era de que o fim da monarquia
justificava a perda dos privilégios da família
que até então governava o Brasil, incluindo
o direito de morar no palácio.
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3.1) NEGOCIAÇÃO DIRETA
Assim sendo, em vista deste entre vários
outros exemplos da boa aplicação deste
método da negociação, a “negociação
direta” há se demonstrar uma forma eficaz
e plena de solução de conflitos sociais,
uma vez que se trata do método em que o
atendimento maior e mais amplo das
vontades dos litigantes poderá ser
atendido.
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3.2) CONCILIAÇÃO
Maria Helena Diniz conceitua a conciliação no
direito processual civil e processual penal, nos
seguintes termos:
“a) Encerramento da lide feito pelas partes, no
processo, por meio da autocomposição e
hetero composição daquela;
b) é o método de composição em que um
especialista em conflito faz sugestões para sua
solução entre as partes; não é adversarial e
pode ser interrompida a qualquer tempo.”
(DINIZ, 2005, p.887).
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3.2) CONCILIAÇÃO
Há na Conciliação, uma característica
importante é a atuação de um terceiro que
participa de forma a incentivar as partes à
busca da solução consensual, analisando
apenas aspectos objetivos do conflito, se
limitando a manter e auxiliar no diálogo
entre os indivíduos, sem forçar a vontade
destes, mas sempre supervisionando e
estimulando a busca de um denominador
comum entre os sujeitos.
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3.2) CONCILIAÇÃO
A Conciliação é uma forma de solução não
adversarial, na qual um terceiro busca e
aponta soluções possíveis para o conflito.
Esta forma é antiga e comumente aplicada
para ajudar o cenário atual. Deve ser melhor
aproveitada, aplicada e difundida, com
profissionais que se empenhem e busquem
sempre seu aperfeiçoamento nas técnicas de
intermediação, bem como nos meios para
abordar e conduzir os litigantes, para assim
melhor desempenharem suas funções.
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3.3) MEDIAÇÃO
Neste assunto, leciona Bacellar:
“Poderão os mediadores atuar na mediação
comum independente — ad hoc —, que é
aquela mediação privada e extrajudicial que já
ocorre na prática, e pode ser conduzida por
qualquer pessoa que tenha a confiança dos
interessados; ao lado dela pode haver uma
mediação comum institucional conduzida por
pessoas jurídicas que, nos termos de seus
estatutos, dediquem-se ao exercício da
mediação.” (BACELLAR, 2003, p.210-211).
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3.3) MEDIAÇÃO
Como a “conciliação”, na “mediação”
também teremos um terceiro atuando,
porém de forma a apenas estabelecer o
diálogo entre as partes, sem interferência
direta no mérito da questão, as conduzindo
para um possível acordo que seja
agradável a ambos os envolvidos.
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3.3) MEDIAÇÃO
Tanto é o incentivo pela busca das
soluções alternativas para a solução de
conflitos, que o Novo Código de Processo
Civil (art.334 e seguintes, do Código de
Processo Civil), criou a audiência de
conciliação e mediação prévia, buscando
antes mesmo do conflito se tornar um
processo, uma forma das próprias partes,
por intermédio de um terceiro, estar
procurando resolver tal impasse.
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3.3) MEDIAÇÃO
Fato é que a mediação é um processo
cooperativo, que leva em conta também o
estado psicológico dos sujeitos, bem como
a forma que está a comunicação entre
estes, tendo em vista que as diferenças são
sempre existentes e não podem ser
“atropeladas”, pois terão total influência no
que diz respeito ao cumprimento futuro e
comprometimento da parte em adimplir o
que ficou acordado.
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3.3) MEDIAÇÃO
Desta forma, necessário é que os
participantes sejam plenamente capazes de
decidir, tendo sua manifestação da vontade
de forma livre, pautada na boa-fé, bem
como na livre escolha do mediador, no
respeito, na cooperação, no tratamento do
problema e na confidencialidade.
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3.3) MEDIAÇÃO
A “conciliação” e a “mediação” num
primeiro momento parecem institutos
similares, e de fato são. Até mesmo porque
doutrinas de outros países não fazem
distinção delas, onde uma contêm a outra.
Contudo, no ordenamento brasileiro existe
essa dicotomia, o que não desvirtua cada
um desses métodos, que bem estruturados
e respeitados são ótimos elementos
capazes de ajudar imensamente tanto as
partes, quanto o Estado.
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3.4) ARBITRAGEM
Por fim, entre outros métodos, temos a
Arbitragem, que apesar de correntes
contrárias alegarem que esta estaria
violando princípios como basilares, como o
da Inafastabilidade do Poder Judiciário (art.
5º, XXXV, da Constituição Federal), tal
impasse fora solucionado pelo Supremo
Tribunal Federal em 2001, e tal método é
apto para ser aplicado e auxiliar nos
deslindes de conflitos.
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3.4) ARBITRAGEM
Diferente dos métodos anteriormente citados, a
Arbitragem se apresenta como método
heterocompositivo, onde a decisão proferida pelo
árbitro fará lei entre as partes, mas sempre
observando que sua instituição se dá de comum
acordo entre as partes de um negócio.
Para tal, temos o chamado Compromisso Arbitral,
pelo qual as partes, por livre e espontânea
vontade, escolhem em uma negociação presente
ou por mera liberalidade, que conflitos oriundos
dessa serão futuramente resolvidos por intermédio
da Arbitragem. Uma vez assim instituído, ficam as
partes vinculadas à Arbitragem obrigatoriamente,
salvo fato que a desvirtue.
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3.4) ARBITRAGEM
Conceitua-se a “arbitragem”:
“Uma técnica que visa solucionar questões de
interesse de duas ou mais pessoas, físicas ou
jurídicas, sobre as quais elas possam dispor
livremente em termos de transação e renúncia,
por decisão de uma ou mais pessoas – o
árbitro ou árbitros –, quais tem poderes para
assim decidir pelas partes por delegação
expressa destes resultantes de convenção
provada, sem estar investidos dessas funções
pelo Estado.” (GUILHERME, 2012, p.31).
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3.4) ARBITRAGEM
A Arbitragem foi instituída pela Lei 9307/96,
conforme vimos seu conceito é bem claro, e
também seria, dentro de toda uma estrutura bem
consolidada, com árbitros capazes, aptos, sérios e
bem capacitados tecnicamente, uma forma eficaz,
rápida, segura e plena a solucionar vários conflitos
dos sociais e judiciais.
Importante é analisar que dois grandes aspectos
devem ser observados quando do compromisso
arbitral, que é a capacidade dos indivíduos, bem
como a disponibilidade do direito da relação.
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3.4) ARBITRAGEM
Reza o artigo 1º da lei 9.307/96: "as pessoas
capazes de contratar poderão valer-se da
arbitragem para dirimir litígios relativos a direitos
patrimoniais disponíveis."
Logo do artigo supramencionado se extrai a
seguinte conclusão:
a) apenas poderá utilizar-se da arbitragem as
pessoas com capacidade para contratar, ou seja,
livre de qualquer vício de capacidade civil;
b) é necessário que o direito em questãoseja
completamente disponível, não se admitindo
exceções.
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3.4) ARBITRAGEM
Outro fato vantajoso deste método reside na
possibilidade de as partes elegerem o árbitro, que
poderá ser pessoa de confiança de ambas as
partes, desde que seja pessoa capaz, tratando-se
de exigência legal.
Essa se mostra mais uma das grandes vantagens
deste método, pois, desta forma, a decisão para o
conflito poderia ser ainda mais confiável e melhor
aceita, uma vez que as partes poderiam em
comum acordo eleger pessoa especialista, com
amplo e notório conhecimento na área necessária,
o que não é possível na tutela jurisdicional.
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3.4) ARBITRAGEM
Leciona Nelson Nery Júnior sobre a “arbitragem”:
“A arbitragem não ofende os princípios constitucionais
da inafastabilidade do controle jurisdicional, nem do juiz
natural. A Lei de Arbitragem deixa a cargo das partes a
escolha, isto é, se querem ver sua lide julgada por juiz
estatal ou por juiz privado. Seria inconstitucional a Lei
de Arbitragem se estipulasse arbitragem compulsória,
excluindo do exame, pelo poder Judiciário, a ameaça
ou lesão a direito. Não fere o juiz natural, pois as partes
já estabelecem, previamente, como será julgada
eventual lide existente entre elas. O requisito da pré-
constituição na forma da lei, caracterizador do princípio
do juiz natural, está presente no juízo arbitral.”
(NERY...2003).
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3.4) ARBITRAGEM
Desta forma, a Arbitragem se apresenta
como meio hábil, apto e confiável à luz do
nosso ordenamento jurídico para a busca e
pacificação de conflitos sociais, e uma vez
respeitado seus requisitos, não há de se
falar em qualquer ofensa à Constituição
Federal na sua utilização, conforme já
decidido pelo STF no ano de 2001.
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Muito Obrigado!!!!
E-mail:
augusto.lewin@gmail.com
Augusto Lewin
mailto:augusto.lewin@gmail.com
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conflitosMUITO OBRIGADO!!!
ÓTIMOS ESTUDOS!
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