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CONTRATO DE TRABALHO 1 Direito e Processo do trabalho e Direito providenciário Contrato de trabalho CONTRATO DE TRABALHO 2 Contrato de trabalho Aula 1: Conceitos e Naturezas Jurídicas do Contrato de Trabalho Introdução Nem sempre os homens admitiram que suas relações de trabalho fossem juridicamente reguladas mediante a previsão de direitos e deveres. Essa ideia não foi conhecida na antiguidade Grega onde a realidade da relação de trabalho era a escravidão, onde o grupo de homens que trabalhavam era subjugado pelo outro grupo e as pessoas eram consideradas como coisas. Entre o escravo e o senhor não havia contrato algum. O próprio direito antigo previa situações em que o homem poderia se tornar escravo, por exemplo: recusa de fazer inscrição no senso, recusa de prestar serviços militares, não pagamento de credores, prática de certas infrações criminais, etc. Os filhos poderiam ainda ser vendidos pelos pais. Na servidão a ideia do jurídico foi ignorada, embora com certa atenuação com o homem começando a ser visto como pessoa, a limitação e o absolutismo era a regra geral. Na fase seguinte, as corporações de ofício, apresentam características de disciplina trabalhista institucionalizada, padronizada, sem possibilidade de discussão, substituído tanto o poder do senhor pelo autoritarismo da corporação. Representa sem dúvida um progresso nas relações trabalhistas. O seu desaparecimento se deu com a Revolução Francesa e os ideais de liberdade por ela proclamada. Após a Revolução Industrial, seguiu-se o período denominado de CONTRATO DE TRABALHO 3 liberdade de trabalho, caracterizado pela inexistência de qualquer empecilho à livre estipulação das relações de emprego, tão livre que os homens que precisavam trabalhar se ofereciam por qualquer valor e condição. O resultado foi o problema social decorrente da indignidade com que o trabalhador foi aviltado. O contrato individual de trabalho surge como instrumento que se convencionou admitir para mudar, na medida do possível, os rumos da História. Significa, antes de mais nada, a jurisdição do problema trabalhista, ou seja, a transformação em normas legais das obrigações que antes eram livremente pactuadas de acordo com as conveniências particulares e segundo o arbítrio de cada um. É também um fenômeno de substituição da vontade do Estado pela vontade dos particulares. Envolve uma problemática que é o mínimo de direito estipulado pelo Estado, abaixo do qual nenhum trabalhador pode viver, e a liberdade dos contratantes que poderão estipular regras de acordo com seus interesses. O contrato de trabalho desde o início deve possuir: o empregado, o empregador, o trabalho e a regulamentação dos direitos e deveres recíprocos. Objetivo: Conceituar a natureza jurídica do contrato de trabalho. CONTRATO DE TRABALHO 4 Conteúdo Contrato de Trabalho Conceito Contrato de trabalho, stricto sensu é negócio jurídico pelo qual uma pessoa física (empregado), se obriga, mediante pagamento de uma contraprestação de serviços (salário) a prestar trabalho não eventual a outra pessoa física ou jurídica (empregador), a quem fica subordinada. Délio Maranhão. Função Social Dentre os princípios da ordem econômica constitucional devem ser observados, além de outros, os princípios da função da propriedade que se desdobra em princípios da função social da empresa e no princípio da função social dos contratos (em geral) e do contrato de trabalho (em particular). Sob tais perspectivas principiológicas, vejamos a interpretação do artigo 421, do Código Civil em vigor: “A liberdade de contratar será exercida em razão e nos limites da função social do contrato”. Em síntese, podemos considerar que trata-se de uma cláusula geral, parece-nos factível sustentar juridicamente que, por força do princípio da máxima efetividade das normas constitucionais (artigo 186 da CRFB), todas as vezes que ocorrerem violações de direitos fundamentais (civis, sociais e metaindividuais) dos trabalhadores, também haverá violação ao princípio (ou socioambiental) do contrato de trabalho. (LEITE, C. H. Bezerra, LTR, 7. ed.) Contrato de trabalho Para darmos início ao nosso estudo sobre o conceito da natureza jurídica do contrato de trabalho, é importante saber de onde se origina a utilização deste termo. CONTRATO DE TRABALHO 5 Ele está previsto no artigo 442 (caput) da CLT, onde o legislador utilizou duas teorias para edificar a natureza jurídica do contrato de emprego. Conheça estas duas teorias. Lembre-se de ficar atento a cada detalhe. Teoria contratualista Quando se trata da teoria contratualista, logo é exposto que a relação entre empregado e empregador é em forma de um contrato, pois depende da vontade de ambas as partes. O importante do contrato é que ele em sua maioria tem-se um pacto de adesão. Dessa forma, o empregado que aceita o contrato automaticamente adere às cláusulas especificadas pelo empregador no contrato, sem discuti-las. Já em relação à teoria anticontratualista ou acontratualista, o contrato de trabalho não contém uma concordância entre as partes. Dessa forma, a livre manifestação de vontade é desconsiderada, pois a prestação de serviços, objeto do contrato, era o que mais importava, haja vista a necessidade do trabalho para a sobrevivência. Logo, o trabalhador se encontrava numa situação de desequilíbrio contratual, pois não poderia discutir os termos do contrato. Teoria institucionalista Já na teoria institucionalista, a percepção que se tinha da empresa era uma instituição despersonalizada em que o trabalhador, ao fazer parte da organização, passava a ser considerado como membro de um conjunto de pessoas, no qual sua permanência não se submetia à vontade particular de seus componentes. Esta teoria aceitava a livre manifestação de vontades, que era exercida no momento da contratação, mas o caráter individual se perdia no momento que a instituição passava a ser mais importante. Atualmente, o posicionamento majoritário da doutrina é no sentido de que o contrato individual de trabalho é uma espécie distinta de contrato de direito privado, uma vez CONTRATO DE TRABALHO 6 que, além de possuir todas as características do mesmo, sofre intervenção do Estado através da normatização e imposição de regras e condições mínimas a serem respeitadas em todo contrato individual de trabalho. Relação da CLT com as teorias Diante do estudado anteriormente, é possível concluir que o conceito da CLT uniu as teorias, contratualista e institucionalista, pois afirma ser o contrato de trabalho acordo tácito ou expresso, verbal ou escrito, por prazo determinado ou indeterminado, correspondente à relação de emprego. Veja os artigos abaixo: Art. 442 da CLT - Contrato individual de trabalho é o acordo tácito ou expresso, correspondente à relação de emprego. Parágrafo único - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, não existe vínculo empregatício entre ela e seus associados, nem entre eles e os tomadores de serviços daquela. Art. 443 da CLT - O contrato individual de trabalho poderá ser acordado tácita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. É importante que você saiba que se deve chamar o Contrato individual de Trabalho, tecnicamente de CONTRATO DE EMPREGO, sendo que o muito usado normalmente é um contrato expresso. No caso de contrato tácito, o empregado fará do uso de provas constituídas e aceitas processualmente para comprovar o que for afirmado. Por regra, o contrato de emprego seja por tempo indeterminado. Fique atento! Qualquer situação específica, em relação ao contrato de emprego, deverá ser anotada como observaçãona Carteira de Trabalho, ou seja, mesmo que o contrato seja verbal e o período de experiência for estipulado, ele deverá ser anotado em Carteira de Trabalho, sendo ela documento trabalhista de cada pessoa. CONTRATO DE TRABALHO 7 Características do contrato de trabalho Para que uma contratação seja feita, é preciso conhecer as características de um contrato de trabalho. Acompanhe o percurso de uma pessoa que será contratada em uma empresa. Sobre a contratação... 1. Natureza Jurídica de Direito Privado – acontece mesmo com a intervenção estatal impondo regras e condições mínimas a serem seguidas obrigatoriamente pelas partes. 2. Informalidade - não há forma prescrita em lei, principalmente porque ele pode surgir de forma tácita e ser celebrado verbalmente. 3. Consensualidade – quando se tem um livre consentimento entre as partes, e passível de nulidade quando existente um defeito do negócio jurídico na forma dos artigos 138 a 165 do CC. 4. Bilateralidade - quando existe o direito de ambas as partes opinarem. Dessa forma, gera direitos e obrigações para ambas as partes. 5. Sintagmático - onde as partes possuem direitos e obrigações recíprocas e antagônicas. 6. Comutatividade - modo em que os referidos direitos e obrigações deverão ser equivalentes para que não haja desequilíbrio contratual entre as partes. 7. Intuitu Personae – somente em relação à figura do empregado. 8. De trato sucessivo - o objeto desta espécie contratual, em teoria, inicia-se e se exaure todo dia em que os direitos e obrigações se renovam a cada período. Contudo, não há necessidade da celebração de um novo contrato todo início de dia, uma vez que seu objeto, em regra geral, é por tempo indeterminado. Onerosidade - quando se trata de um trabalho gratuito é trabalho voluntário. CONTRATO DE TRABALHO 8 O Direito do Trabalho, com a intervenção do Estado, tem como principal foco manter o equilíbrio na relação entre empregado e empregador, pois considera-se o empregador, parte mais fraca na relação, onde, sem intervenção, sucumbiria a necessidade de trabalho para sobrevivência. Morfologia do contrato Como se pode perceber, as características de um contrato pressupõem de vários elementos que compõem leis e regras para manter a relação entre o empregador e o empregado. É fundamental entender que, para se manter uma relação trabalhista, é preciso ter condições de responder pelos seus atos e decisões. Devido a isso, a idade mínima para se firmar um contrato de trabalho é a partir de 14 anos, porém somente em condições de aprendiz. Com idade a partir dos 16 anos, o adolescente poderá ser empregado, porém respeitando algumas limitações em relação à sua capacidade, como, por exemplo, a proibição de trabalho noturno, como bares e casas noturnas, pois esses ambientes podem ser inadequados à sua formação. Com relação ao trabalho doméstico, o mesmo só poderá ser iniciado a partir dos 18 anos de idade, conforme o artigo 1º da Lei Complementar 150/2015: “Art. 1o Ao empregado doméstico, assim considerado aquele que presta serviços de forma contínua, subordinada, onerosa e pessoal e de finalidade não lucrativa à pessoa ou à família, no âmbito residencial destas, por mais de 2 (dois) dias por semana, aplica- se o disposto nesta lei”. Parágrafo único. É vedada a contratação de menor de 18 (dezoito) anos para desempenho de trabalho doméstico, de acordo com a Convenção no 182, de 1999, da CONTRATO DE TRABALHO 9 Organização Internacional do Trabalho (OIT) e com o Decreto no 6.481, de 12 de junho de 2008. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Decreto/D6481.htm A partir dos 18 anos, a pessoa já é considerada apta ao trabalho. Porém, essa classificação aproxima-se muito da categorização de capacidade civil, que descreve que o ser humano é absolutamente incapaz até seus 16 anos, e todos os seus atos são nulos perante o direito, tendo que ser representado por seus responsáveis. Assim, todo indivíduo entre 16 e 18 anos é considerado relativamente capaz, sendo assim todos os atos cometidos são anuláveis, necessitando ainda da assistência de seus responsáveis para tudo o que faz. Entretanto, a partir dos 18 anos, todos se tornam plenamente capazes para todos os atos. O trabalho Em continuidade da nossa aula, pense sobre alguns pontos em relação ao contrato de trabalho. • Como ocorre esta relação de trabalho com contrato? • Quem trabalha somente uma, duas ou três vezes na semana tem vínculo empregatício? • Quem pode assinar um contrato de trabalho? O trabalho e suas especificidades Então vamos lá, a primeira pergunta foi: quem trabalha somente uma, duas ou três vezes na semana tem vínculo empregatício? Para responder a esta pergunta, veja a situação a seguir. Bruna é empregada doméstica. Durante muitos anos, ela trabalhou em uma residência familiar todos os dias. Porém, atualmente trabalha como diarista. Ela trabalha cerca de 2 ou 3 vezes na semana. Ela recebe por dia e não tem nenhum de seus direitos pagos pelo empregador. CONTRATO DE TRABALHO 10 A partir da LC nº 150/2015, somente será considerado doméstico aquele que prestar serviços por mais de duas vezes por semana. Art. 1o Ao empregado doméstico, assim considerado aquele que presta serviços de forma contínua, subordinada, onerosa e pessoal e de finalidade não lucrativa à pessoa ou à família, no âmbito residencial destas, por mais de 2 (dois) dias por semana, aplica- se o disposto nesta Lei. Como se pode perceber nessa história, quando se trata de trabalho, é preciso ter uma continuidade na prestação de serviço, pois quem trabalha de forma eventual não gera um contrato e nem um vínculo com uma empresa ou empregador. Como já sabemos, o contrato de trabalho precisa ter uma duração sucessiva, ou seja, não é algo como se tivesse comprando e pagando algo que existe um término obrigacional. No contrato de trabalho, existe uma relação de concordância entre as partes interessadas. Após esse trato sucessivo, a continuidade é da relação jurídica da prestação de serviço. Contrato trabalhista A segunda pergunta foi sobre a relação de trabalho com o contrato. É muito importante que o objeto do contrato seja pautado na lei e não contra ela, como, por exemplo, o serviço de matador de aluguel. Quando uma pessoa aceita o contrato de trabalho, ele mesmo deverá realizar a tarefa, não podendo agenciar e terceirizar o seu próprio ofício, pois o contrato de trabalho é intuitu personae, ou seja, realizado com certa e determinada pessoa. O mesmo ocorre com o apontador do jogo do bicho, pois o objeto é ilícito. Assim, não há direitos trabalhistas, conforme o entendimento do TST, através da OJ nº 199 da SDI-1 do TST. Quem pode ser contratado? A terceira pergunta indaga sobre quem pode assinar um contrato de trabalho. Quando uma empresa contrata alguém, essa pessoa tem que ser registrada como pessoa física. Dessa forma, todo empregado só pode ser pessoa física, pois não existe contrato de trabalho em que o trabalhador seja pessoa jurídica. Nesse caso, esse tipo CONTRATO DE TRABALHO 11 de relação só pode ocorrer, no caso de locação de serviços e empreitada. A locação de serviços é regida pelo Código Civil em seu art. 593. É um contrato pelo qual o locador compromete-se a prestar certos serviços, sendo que a outra parte, no caso o locatário, obriga--se a remunerar. O primeiro possui uma obrigação de fazer, a qual se contrapõe a uma obrigação de dar, por parte do segundo. Duração do contrato individual de trabalho Como é possível perceber, todo contrato existe uma data de entrada e de saída, porém essa data de trabalho é firmada no intuído de durar, conforme o Princípio da Continuidade. A regra é a indeterminação do prazo,mas existe uma exceção legal onde o contrato pode ser firmado num prazo indeterminado. Sobre essa informação fundamental, veja como diz na CLT: A contratação do empregado por tempo determinado pode ocorrer segundo art. 443 CLT, no seu § 1º admitiu a contratação a prazo determinado e no § 2º lista as circunstâncias em que são permitidas as contratações por prazo determinado, e só autoriza em duas ocasiões: devido à transitoriedade do serviço e da atividade empresarial e contrato de experiência. Detalhes do contrato de trabalho Ainda referente à duração do contrato de trabalho, veja a seguir mais algumas particularidades que são importantes para o conhecimento tanto do empregador quanto do empregado. A lei admite a exceção nos casos da transitoriedade do trabalho e da atividade empresarial e contrato de experiência, pois ambos são incompatíveis com a indeterminação do prazo. Alguns contratos existem prazos máximos e determinados. Quando se trata de um contrato determinado, é importante saber que as partes interessadas não podem estipular períodos conforme seus interesses. CONTRATO DE TRABALHO 12 Quanto ao prazo, a lei estabelece limites máximos de transitoriedade de serviço e empresa de 2 anos. Passando do prazo, cai automaticamente no contrato indeterminado. Já no contrato de experiência, o prazo máximo é de 90 dias. Nos contratos determinados, o consentimento tem que ser expresso, até porque se exige um prazo final. O indeterminado, além de expresso, ainda pode ser feito tacitamente. Em relação à estabilidade, o contrato determinado é incompatível com o instituto da estabilidade do emprego, pois este instituto só se relaciona com os indeterminados. Porém, isso não quer dizer que o determinado não seja estável. Com relação à suspensão do contrato, no contrato indeterminado suspenso, o empregador não pode mandar embora o empregado. Já no determinado, se o termo final prefixado ocorrer durante a suspensão, a extinção deste contrato ocorre naturalmente. No que tange ao aviso prévio, no contrato determinado, não tem aviso prévio, pois pode acabar antes, mas será indenizado, com exceção do art.481, que fala da cláusula assecuratória de rescisão antecipada. Não pare por aqui! Amplie seus conhecimentos, busque mais informações sobre o contrato de trabalho e suas especificidades. Contrato de trabalho por prazo determinado Para saber mais alguns detalhes sobre o contrato por prazo determinado, veja os itens a seguir. Outras Hipóteses de Contrato de Trabalho por Prazo Determinado • Lei nº 6.019/74 – que trata do trabalho temporário. Lei nº 9.601/98 – que trata do contrato de trabalho por prazo determinado. • Além das hipóteses já mencionadas, válidas para todo empregado. Atividades ou profissões dispositivos legais que autorizam a celebração de contrato por prazo determinado. Para permitir ao empregador, segundo as CONTRATO DE TRABALHO 13 particularidades de seu empreendimento, possa evitar a sobrecarga de pessoal. • Contrato de técnico estrangeiro. • Contrato de atleta profissional de futebol. • Contrato de artistas. • Contrato por obra certa. • Contrato de safra no meio rural. Nota: Tacitamente Intuitu personae Em consideração à pessoa. Motivo que determina a vontade ou o consentimento de uma pessoa para com outra, a quem quer favorecer, ou com quem contrata, atenta à consideração ou ao apreço que ela merece; a causa de uma disposição testamentária, de uma doação etc. Sintagmático Relação entre o Estado e o indivíduo; organizações pequenas ou grandes. Sucumbiria Expiraria; faleceria; morreria; pereceria. Tacitamente De modo tácito, está implícito ou obscuro. Atividade proposta Joana foi contratada para prestar serviços no âmbito residencial da Sra. Marta Rosa três vezes por semana. Suas atribuições eram a limpeza da residência e o preparo de comida para a família. Esta prestação de serviços perdurou por aproximadamente dois anos. Joana resolveu que retornaria para o Ceará, sua terra natal, e, com isso, informou que não retornaria para o trabalho. A Carteira de Trabalho da Joana nunca foi assinada, tendo em vista que a tomadora de serviços informou que não haviam elementos suficientes para a caracterização do vínculo doméstico. Analisando a lei e o CONTRATO DE TRABALHO 14 entendimento jurisprudencial sobre o tema, informe se procede ou não a argumentação da Sra. Marta. Fundamente sua resposta. Exercícios de fixação Questão 1 O Juiz do Trabalho pode privilegiar a situação de fato que ocorre na prática, devidamente comprovada, em detrimento do contrato ou do rótulo conferido à relação de direito material. Tal assertiva, no Direito do Trabalho, refere-se ao princípio da : a) Irrenunciabilidade. b) Intangibilidade salarial. c) Continuidade. d) Primazia da realidade. Questão 2 Complete com a opção CORRETA. O contrato de trabalho do jogador de futebol é de prazo determinado, com vigência nunca inferior a meses e nem superior a anos. a) 3; 2; b) 3; 5; c) 6; 3; d) 12; 5; Questão 3 CONTRATO DE TRABALHO 15 Quando alguém presta serviço não eventual a outrem, sob dependência deste e mediante salário, muito embora não tenham as partes contratantes externado de forma explícita e clara esta vontade, ocorre o contrato de trabalho de forma: a) Expressa. b) Expressa e verbal. c) Verbal. d) Tácita. Questão 4 Com fundamento nas disposições da CLT, em relação ao contrato de trabalho por prazo determinado: a) O mesmo não é admitido pelo ordenamento jurídico brasileiro. b) Pode ser prorrogado, tácita ou expressamente, por no máximo três vezes. c) Pode ser celebrado livremente pelas partes, para qualquer tipo de atividade empresarial. d) Não poderá ser estipulado por mais de 2 anos, ou, no caso de contrato de experiência. Questão 5 Sobre o trabalhador autônomo, é correto afirmar que na relação de trabalho: a) Existe a percepção de salário, assim como o empregado assalariado. b) Deverá obrigatoriamente ser celebrado um contrato escrito de trabalho. c) Não há subordinação, nem a necessidade de contrato escrito de trabalho. d) A simples existência de um contrato gera o vínculo de emprego. Referências CONTRATO DE TRABALHO 16 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. São Paulo: LTr, 2013. CASSAR, Volia Bonfim. Direito do trabalho. Niterói: Impetus, 2013. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. São Paulo: LTr, 2013. MARTINS, Sérgio Pinto. Direito do trabalho. 30. ed. São Paulo: Atlas, 2013. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho. 32. ed. São Paulo: Saraiva, 2013. RUSSOMANO, Mozart Victor. Comentários à Consolidação das Leis do Trabalho. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. SARAIVA. Renato. Curso de direito do trabalho. São Paulo: Método, 2013. SÜSSEKIND, Arnaldo; MARANHÃO, Délio; VIANNA, Segadas; TEIXEIRA, Lima. Instituições de direito do trabalho. São Paulo: LTr, 2000. v. 1. VILHENA, Paulo Emílio Ribeiro de. Relação de emprego: estrutura legal e supostos. 3. ed. São Paulo: LTr, 2005. Chaves de Resposta Aula 1 CONTRATO DE TRABALHO 17 Atividade proposta Resposta: Será considerada empregada doméstica, pois conforme a Lei Complementar 150/2015 – artigo 1º - Empregado doméstico trabalha com continuidade, para pessoa ou família, no âmbito residencial desta, por mais de duas vezes por semana. Assim, no presente caso a empregada laborava três vezes por semana, devendo ter todos os direitos elencados na referida Lei. Exercícios de fixação Questão 1: D Justificativa: O princípio da primazia da realidade destaca justamente que oque vale é o que acontece realmente e não o que está escrito. Neste princípio a verdade dos fatos impera sobre qualquer contrato formal, ou seja, caso haja conflito entre o que está escrito e o que ocorre de fato, prevalece o que ocorre de fato. Questão 2: B Justificativa: Por força expressa do art. 30 da Lei 9.615/98. Questão 3: D Justificativa: Os artigos 442 e 443 da CLT determinam que o contrato de trabalho é o acordo tácito ou expresso, correspondente à relação de emprego, ajustado de forma verbal ou por escrito. Questão 4: D Justificativa: Conforme artigo 445 e parágrafo único c/c artigo 451 da CLT. Questão 5: C Justificativa: Trata-se da hipótese de inexistência de vínculo de emprego e logo não se aplicam às regras contidas na CLT quanto ao contrato individual de trabalho.
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