Estabelecimento Empresarial e Trespasse

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DIREITO EMPRESARIAL APLICADO I
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL. 
AULA -07
PROFª: Maria Elci Moreira Galvão
Fortaleza, 2018
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OBJETIVOS DA AULA
Compreender conceito de Estabelecimento Empresarial; 
Identificar os elementos formadores do Estabelecimento Empresarial; 
Analisar o conceito e a natureza jurídica do aviamento e da clientela
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ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
Conceito:
Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade empresária. (art. 1.142 do CC)
Para Oscar Barreto Filho, “O estabelecimento comercial é um complexo de bens, materiais e imateriais que constituem o instrumento utilizado pelo comerciante para a exploração de determinada atividade mercantil.” 
Segundo, Sylvio Marcondes Machado: “Estabelecimento comercial designa o complexo de meios idôneos, materiais ou imateriais pelos quais o comerciante explora determinada espécie de comércio.”
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ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
Conceito:
Conforme, decisão	do	STJ: 3.
O	“estabelecimento comercial”	é	composto	por patrimônio material e imaterial, constituindo exemplos do primeiro os bens corpóreos essenciais à exploração comercial, como mobiliários, utensílios e automóveis, e, do segundo, os bens e direitos industriais, como patente, nome empresarial, marca registrada, desenho industrial e o ponto (...) (Resp 633.179/MT, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, Quarta Turma, j. 02.12.2010, Dj e 01.02.2011).
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NATUREZA JURÍDICA DO ESTABELECIMENTO 
É uma universalidade de fato.
São fatores autônomos que ganham valor patrimonial pelo fato de estarem ligados e organizados, finalisticamente. Em outras palavras, o estabelecimento do empresário transcende à soma dos bens que o compõem, constituindo-se bem móvel incorpóreo, objeto de direitos e suscetível de negociação. (Waldo Fazzio)
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ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
ART. 1.142 CC
MERCADORIA
FROTA
MAQUINÁRIO...
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ALIENAÇÃO DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
O art.1.143, do CC, estatui que “pode o estabelecimento ser objeto unitário de direitos e de negócios jurídicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatíveis com sua natureza”. 
É uma pluralidade de coisas homogêneas e heterogêneas que, embora preservando sua autonomia funcional, são unificadas mercê de valoração subjetiva (feita por seu proprietário) ou objetiva (reconhecida pelo Direito).
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TRESPASSE
Trespasse corresponde à alienação do estabelecimento empresarial e encontra-se fundamentado nos arts. 1.144 ao 1.149 do CC.
O contrato de alienação deve ser celebrado por escrito para que possa ser arquivado na Junta comercial e publicado pela imprensa oficial, pois só produz efeitos quanto a terceiros depois de averbado à margem da inscrição do empresário ou da sociedade empresária e publicado – CC/2002, art.1.144
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TRESPASSE DO ESTABELECIMENTO
Quando o empresário não tiver saldo suficiente para honrar as obrigações com seus credores se faz necessário a concordância dos credores. O silêncio em relação à notificação de venda significa aprovação dos credores no trespasse do estabelecimento empresarial. (art. 1.145, CC)
Se o empresário ou a sociedade empresária for saudável não precisará da concordância de seus credores. 
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O TRESPASSE E A RESPONSABILIDADE DOS DÉBITOS ANTERIORES: ALIENANTE X ADQUIRENTE.
Sobre a alienação do estabelecimento, ou seja, o trespasse, os débitos anteriores, desde que contabilizados, são da responsabilidade do adquirente, mas o devedor primitivo continua solidariamente obrigado pelo prazo de um ano. (art1.146CC/02);
Quanto aos créditos vencidos, esse prazo é contado a partir da publicação do contrato.
Quanto aos outros créditos (vincendos), da data do vencimento. Claro que o adquirente já responde pelo passivo do alienante, no que se refere aos débitos da natureza trabalhista (art. 448 da CLT) e tributária (art. 133 do CTN). 
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O TRESPASSE E A RESPONSABILIDADE DOS DÉBITOS ANTERIORES: ALIENANTE X ADQUIRENTE
O adquirente não responde, pelas obrigações do alienante, quando se adquiriu o estabelecimento empresarial mediante lance dado em leilão judicial promovido em processo de recuperação judicial ou falência, inclusive as de natureza trabalhista e fiscal (LF, arts. 60, parágrafo único e 141,II)
A TRANSFERÊNCIA DO PASSIVO
O adquirente será sucessor do alienante, podendo os credores deste demandar aquele para cobrança de seus créditos.
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ALIENAÇÃO DO ESTABELECIMENTO
Quando o contrato for silente, a venda do estabelecimento implica, automaticamente, a obrigação imposta ao alienante de não se estabelecer, nos cinco anos seguintes, com o mesmo ramo de negócio. 
Art. 1.147. Não havendo autorização expressa, o alienante do estabelecimento não pode fazer concorrência ao adquirente, nos cinco anos subseqüentes à transferência.
 Parágrafo único. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibição prevista neste artigo persistirá durante o prazo do contrato
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ALIENAÇÃO DO ESTABELECIMENTO
Art. 1.148. Salvo disposição em contrário, a transferência importa a sub-rogação do adquirente nos contratos estipulados para exploração do estabelecimento, se não tiverem caráter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicação da transferência, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.
A cessão dos créditos do alienante será eficaz a partir da publicação do trespasse. Entretanto, nos termos do art. 1.149 do CC do 2002, o devedor de boa-fé que pagar ao cedente ficará exonerado. 
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AVIAMENTO 
O aviamento, é a capacidade do estabelecimento de produzir lucros. Essa capacidade de produzir lucros tem origem no conjunto de bens selecionados pelo empresário e na organização a eles oferecida, sendo uma consequência do trabalho intelectual do empresário ao organizar os seus bens.
Segundo Fábio Ulhôa Coelho, aviamento é identificado como sinônimo de fundo de empresa, definindo-o como "sobrevalor, agregado aos bens do estabelecimento empresarial em razão da sua racional organização pelo empresário
A expressão aviamento traduz a ideia de organização eficiente que resulta na atração de clientela que se reflete na capacidade lucrativa do estabelecimento. 
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AVIAMENTO 
Oscar Barreto Filho, "o aviamento existe no estabelecimento, como a beleza, a saúde ou a honradez existem na pessoa humana, a velocidade no automóvel, a fertilidade no solo, constituindo qualidades incindíveis dos entes a que se referem. O aviamento não existe como elemento separado do estabelecimento e, portanto, não pode constituir em si e por si objeto autônomo de direitos, suscetível de ser alienado, ou dado em garantia".
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 “PONTO COMERCIAL / PONTO EMPRESARIAL”
O ponto comercial, ou modernamente ponto empresarial diz respeito ao local onde o empresário ou sociedade empresária fixa seu estabelecimento, escolhendo-o estrategicamente, diante do esperado fluxo de clientes. (Edilson Enedino das Chagas).
O ponto comercial surge em decorrência da atividade exercida no estabelecimento, colocando à disposição dos consumidores as mercadorias de que, eventualmente, necessitam. 
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A IMPORTÂNCIA DA LOCALIZAÇÃO DO “PONTO EMPRESARIAL”
Em função do ramo de atividade explorado pelo empresário, a localização do estabelecimento empresarial pode representar acréscimo substancial no seu valor. 
Não basta dizer, simplesmente, que o ponto é o local onde se localiza a empresa. Não é só isso. É o local qualificado pelo fato de lá situar-se a empresa
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ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
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LOCAÇÃOEMPRESARIAL TUTELA LEGAL
O empresário que esteja estabelecido em seus próprio imóvel, a proteção jurídica deste valor se faz pelas normas ordinárias de tutela da propriedade imobiliária do direito civil.
Caso o empresário esteja estabelecido em imóvel alheio, que locou, a proteção jurídica do valor agregado pelo estabelecimento seguirá a disciplina da locação não-residencial prevista no Art.51 da Lei de Locações (Lei nº 8.245/91).
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LOCAÇÃO EMPRESARIAL - TUTELA 
A lei confere proteção especial às locações empresariais em função do valor que o empresário agrega ao estabelecimento (aviamento) no exercício de sua atividade.
O estabelecimento é fator essencial para a obtenção de bons resultados, tanto pelas facilidades que oferece como pela aptidão para atrair freguesia, razão pela qual ostenta considerável valor patrimonial.
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LOCAÇÃO EMPRESARIAL - TUTELA 
Sendo o ponto de negócio, um dos mais relevantes elementos do estabelecimento empresarial, senão o mais relevante, o ordenamento jurídico lhe confere uma proteção especial, que se manifesta, sobretudo, quando o ponto é alugado.
Essa	proteção	especial conferida ao ponto de negócio pelo arcabouço jurídico-comercial é caracterizada, basicamente, pela	possibilidade de o empresário locatário permanecer no imóvel locado mesmo contra a vontade do locador.
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LOCAÇÃO EMPRESARIAL VANTAGEM DA TUTELA
A	lei	confere ao empresário	locatário, quando preenchidos certos requisitos, o direito à renovação compulsória	do contrato de aluguel
DIREITO DE INERÊNCIA - 	é a proteção que a lei confere ao valor agregado ao estabelecimento pelo uso de um mesmo ponto durante certo lapso temporal.
A Lei confere ao locatário empresário, a prerrogativa de pleitear a renovação compulsória do contrato de locação.
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LOCAÇÃO EMPRESARIAL VANTAGEM DA TUTELA
O direito de inerência do locatário, é relativo, pois deve ser respeitado o direito de propriedade que o locador exerce sobre o imóvel, fundamento constitucional.
O locatário que não puder exercer o seu direito de inerência, em virtude da tutela constitucional da propriedade, deverá ser indenizado pelo valor que acresceu ao bem locado, em determinadas situações.
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LOCAÇÃO EMPRESARIAL VANTAGEM DA TUTELA
A renovação compulsória do contrato de locação será exercida através de “ação renovatória”.
 Que deve ser impetrada entre 1 ano , no máximo, a seis meses, no mínimo, imediatamente anteriores ao término do contrato em vigor, sob pena de decadência do direito (LL, art.51, § 5º).
Este prazo é, insuscetível de interrupção, suspensão ou dilação, levando à extinção do direito não exercido nele.
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LOCAÇÃO EMPRESARIAL REQUISITOS ESSENCIAIS
Para que uma locação possa gozar dos privilégios legais, deverá atender a três requisitos,(Art.51 da Lei nº 8.245/91).
O locatário deve ser empresário - atividade econômica - logo ficam excluídas as associações civis sem fins lucrativos, as fundações e etc..
O contrato deve ser por escrito e por tempo determinado de, no mínimo, 5 anos, admitida a soma dos prazos de contratos sucessivamente renovados por acordo amigável.
O locatário deve se encontrar na exploração do mesmo ramo de atividade econômica pelo prazo mínimo e ininterrupto de 3 anos, à data da propositura da ação renovatória.
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O LOCADOR PODE PEDIR O IMÓVEL 
O locador pode pedir o imóvel nas seguintes situações:
1) Locá-lo a terceiro, que tenha oferecido melhores condições, apresentando a proposta formulada, com o valor e especificação do ramo empresarial a ser explorado, que não poderá ser o mesmo do locatário, (LL, art 72,III)
OBS. O documento deverá estar assinado pelo ofertante e duas testemunhas. O locatário poderá aceitar as ofertas formuladas pelo terceiro e permanecer no imóvel.
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O LOCADOR PODE PEDIR O IMÓVEL 
Insuficiência da proposta de renovação apresentada pelo locatário, (LL, art. 72,II). Em sua ação renovatório deverá o empresário apresentar uma proposta de novo aluguel. 
Caso o locatário não melhore a proposta, a locação não será renovada. 
OBS. Algumas decisões judiciais têm determinado a renovação pelo valor de aluguel apurado em perícia, compatibilizando-se dessa forma os interesses das partes.
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O LOCADOR PODE PEDIR O IMÓVEL 
O locador pode pedir o imóvel nas seguintes situações:
2- Reforma substancial no prédio locado (LL, art. 52,I). Se o poder público obriga o locador a introduzir reforma no imóvel ou se o proprietário quer reformá-lo, para valorização do patrimônio.
 
OBS. O locatário não terá direito de inerência ao ponto. Caso o início das obras de reformas retarde por mais de 3 meses contados da desocupação, será devida uma indenização ao locatário.
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O LOCADOR PODE PEDIR O IMÓVEL 
O locador pode pedir o imóvel nas seguintes situações:
3- Uso próprio (LL, art. 52,II). O proprietário pode querer utilizar o imóvel, seja para finalidades econômicas ou não.
O locador pode, em qualquer caso, pretender a retomada para uso próprio, ainda que seu objetivo seja o de competir com o locatário.
 
OBS. Caso o locador venha explorar a mesma atividade explorada pelo locatário, será devida indenização pela perda do ponto, para que não se caracterize como enriquecimento indevido do locador.
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O LOCADOR PODE PEDIR O IMÓVEL 
4- Retomar o imóvel para uso próprio ou para transferência de fundo de comércio existente há mais de um ano, sendo detentor da maioria do capital o locador, seu cônjuge, ascendente ou descendente. (LL, art. 52,II). 
O imóvel não poderá ser destinado ao uso do mesmo ramo do locatário, salvo se a locação também envolvia o fundo de comércio, com as instalações e pertences. 
Ex.: locação de imóvel, com instalações destinadas especificamente a determinada finalidade, como sucede com postos de serviços e abastecimento de automóveis, pode o proprietário retomá-lo para explorar o mesmo ramo.
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LOCAÇÃO EMPRESARIAL - SHOPPING CENTER
Os contratos celebrados sobre imóveis localizados em áreas de shoppings centers têm natureza locacional, o que enseja aos contratantes plena liberdade para pactuar. 
A locação que orienta as relações entre empresários e a administradora do shopping observa regime especial, com regras complexas diversas das locações ordinárias. 
Claro que essa circunstância não confere à administradora adotar medidas peculiares às autoridades judiciais. 
De tal arte que, mesmo em caso de rescisão contratual, com devolução de equipamentos e eventual direito à indenização, a administradora deve valer-se dos meios processuais adequados
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LOCAÇÃO EMPRESARIAL - SHOPPING CENTER
A lei reconhece o direito de inerência ao ponto aos locatários de espaços em Shopping Centers, (LL, art.52, § 2°), mas, em determinadas situações, as renovação compulsória pode representar um entrave ao pleno desenvolvimento do complexo.
Obs. O empresário inquilino de loja em shopping center não tem a faculdade de interromper unilateralmente suas atividades, intentando alterar o tipo de empresa que lá exerce, pois, que não lhe compete escolher, com exclusividade, a natureza da atividade a ser explorada na dependência locada. 
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PENHORA DO FATURAMENTO DA EMPRESA
É viável a penhora do faturamento obtido pela empresa no estabelecimento? 
Não existe impedimento, pois se a lei permite a penhora do próprio estabelecimento comercial ou concede ao credor o usufruto da própria empresa, com maior razão há de se admitir a penhora de parte do faturamento. 
Deve-se observar o art. 865 do CPC, “penhora do estabelecimento somente será determinada se inexistir outro meio eficaz para a satisfação do crédito executado 
Art. 866 do CPC, se o executado não tiver outros bens penhoráveis, ou se estes forem de difícil alienação ou insuficientes para fazer frente ao crédito executado,o juiz poderá ordenar a penhora de percentual de faturamento da empresa.
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DIFERENÇA ENTRE FREGUESIA E CLIENTELA
Freguesia ou clientela é o conjunto de pessoas que habitualmente , buscam bens e serviços fornecidos por um empresário. 
A lei brasileira trata, indistintamente, freguês e cliente; significam a mesma coisa
CLIENTELA - conjunto de pessoas que habitualmente negociam com o estabelecimento, contingente humano que o empresário sabe consumidor de suas mercadorias.
Cliente - é habitual
FREGUESIA - supõe a viabilidade de atrair futuros clientes, em decorrência da organização dos fatores que compõem o estabelecimento.
 Freguês - é eventual
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Caso Concreto:
Marcus Vinícius, recentemente aposentado, quer investir suas economias em um novo empreendimento. Interessa-se na compra de um estabelecimento empresarial no ramo de alimentação. Marcus Vinicius e procura você advogado sobre as cautelas necessárias para a aquisição do estabelecimento em relação às obrigações já constituídas pelo alienante.
DIREITO EMPRESARIAL
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Questão Objetiva:
Quanto à Natureza Jurídica do Estabelecimento Empresarial, é correto afirmar que:
a)( ) é um sujeito de direito;
b)( )é uma universalidade de direito;
c)( ) é um bem imóvel;
d)( ) é uma universalidade de fato;
DIREITO EMPRESARIAL
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