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DIREITO TRIBUTÁRIO II PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Fazenda Pública: a Administração Pública, quando ingressa em juízo por qualquer de suas entidades estatais, autarquias, funções públicas ou por seus órgãos que possuam capacidade processual. Processo Tributário PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO CÍVEL Ações de iniciativa do Fisco Cautelar Fiscal Execução Fiscal Ações de iniciativa do contribuinte Embargos à Execução Fiscal Ação anulatória de lançamento tributário Ação declaratória Ação de consignação em pagamento Ação de repetição de indébito Mandado de segurança PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO AÇÕES EXACIONAIS Propostas pela Fazenda Pública em face do Contribuinte ou Responsável Tributário PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO CAUTELAR FISCAL Privativa da Fazenda Pública, aplicável nas situações definidas em lei, quando o comportamento do sujeito passivo demonstra propósito de fugir ao pagamento de tributo. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO CAUTELAR FISCAL Previsão Legal: Lei 8397/92: Pressupostos I - prova literal da constituição do crédito fiscal; II - prova documental de algum dos casos estabelecidos para sua concessão Por crédito tributário constituído deve ser entendido aquele materializado pela via do lançamento. A respeito do momento em que o crédito tributário deve ser considerado para o devedor como constituído, há de ser lembrado que, por orientação jurisprudencial, este momento é fixado quando da lavratura do auto de infração comunicado ao contribuinte. (STJ REsp 466.723/RS) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO CAUTELAR FISCAL Previsão Legal: Lei 8397/92: A suspensão da exigibilidade do crédito tributário, por si só, não obsta a concessão de liminar em medida cautelar fiscal (TRF 4ª REGIÃO, AG 200704000086041/SC). O Fisco tem interesse jurídico na ação cautelar fiscal que visa à indisponibilidade dos bens do devedor, mesmo que ele tenha aderido ao REFIS, pois tal fato não é impeditivo da manutenção dos gravames efetuados no patrimônio do contribuinte em ações anteriormente ajuizadas. (TRF 4ª REGIÃO, AC 200071000093900/RS,) . PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO CAUTELAR FISCAL Hipóteses: quando o devedor: I - sem domicílio certo, intenta ausentar-se ou alienar bens que possui ou deixa de pagar a obrigação no prazo fixado; II - tendo domicílio certo, ausenta-se ou tenta se ausentar, visando a elidir o adimplemento da obrigação; III - caindo em insolvência, aliena ou tenta alienar bens; IV - contrai ou tenta contrair dívidas que comprometam a liquidez do seu patrimônio; V - notificado pela Fazenda Pública para que proceda ao recolhimento do crédito fiscal: a) deixa de pagá-lo no prazo legal, salvo se suspensa sua exigibilidade; b) põe ou tenta por seus bens em nome de terceiros; VI - possui débitos, inscritos ou não em Dívida Ativa, que somados ultrapassem trinta por cento do seu patrimônio conhecido; VII - aliena bens ou direitos sem proceder à devida comunicação ao órgão da Fazenda Pública competente, quando exigível em virtude de lei; VIII - tem sua inscrição no cadastro de contribuintes declarada inapta, pelo órgão fazendário; IX - pratica outros atos que dificultem ou impeçam a satisfação do crédito. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO CAUTELAR FISCAL Legitimidade dos sócios: TRIBUTÁRIO. AÇÃO CAUTELAR FISCAL. LEI-8397/92 (06.01.92) ART-7. Se há fundado receio de inviabilidade da cobrança da dívida fiscal, por irregularidades praticadas na sociedade devedora, justifica-se o arresto de bens, inclusive do sócio-gerente (TRF 4ª REGIÃO, AG 97.04.05132-8/SC) EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL. RESPONSABILIDADE POR SUBSTITUIÇÃO DOS SÓCIOS. ARTIGOS 135 E 136 DO CTN. 1. Nos termos do art. 135 do CTN, respondem pessoalmente pelos créditos correspondentes a obrigações tributárias os gerentes, administradores ou representantes das pessoas jurídicas de direito privado quando agirem com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatuto. 2. A responsabilidade por infrações da legislação tributária não depende de culpa ou dolo do agente ou responsável e da efetividade, natureza e extensão dos efeitos do dano. Art. 136, CTN. 3. Apelação improvida.” (TRF 3ª REGIÃO, AC 381.104) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Ação Cautelar Fiscal : Lei 8.397/92 Consectariamente, a indisponibilidade patrimonial, efeito imediato da decretação da medida cautelar fiscal, somente pode ser estendida aos bens do acionista controlador e aos dos que em razão do contrato social ou estatuto tenham poderes para fazer a empresa cumprir suas obrigações fiscais, desde que demonstrado que as obrigações tributárias resultaram de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatutos (responsabilidade pessoal), nos termos do artigo 135, do CTN” . [...] REsp 722.998/MT, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Execução Fiscal Procedimento especial previsto na Lei 6830/80 para execução, em juízo, dos débitos inscritos em dívida ativa. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Execução Fiscal Medidas preparatórias Constituição Definitiva do CT Inscrição do Débito em Dívida Ativa Emissão da Certidão de Dívida Ativa (CDA) Ajuizamento da Ação de Execução Fiscal PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Execução Fiscal Previsão legal: Lei 6830/80 É um processo de constrição patrimonial – Legitimação passiva • Contribuinte • Responsável – Aferição da legitimidade: CDA - LEF: Art. 3º Lei 6.830/80 Art. 6º - A petição inicial indicará apenas: I - o Juiz a quem é dirigida; II - o pedido; e III - o requerimento para a citação. Lei 6.830/80 Art. 2º - § 5º - O Termo de Inscrição de Dívida Ativa deverá conter: IIII - origem, natureza e fundamento legal da dívida; IV – indicação de estar a dívida sujeita à atualização monetária, o fundamento legal e o termo inicial para o cálculo; V - data e número da inscrição, no Registro de Dívida Ativa; VI – nº do PAF ou do auto de infração... I - nome do devedor e co- responsáveis e, se conhecido, o domicílio ou residência III - o valor originário da dívida, o termo inicial e forma de calcular os juros de mora e encargos; PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Execução Fiscal Competência: domicílio tributário do contribuinte: Súmula 58 STJ Art. 10 – penhora ante ausência de pagamento ou garantia do juízo Art. 19 – seguimento do processo não embargado ou sendo rejeitados PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Execução Fiscal : CPC X LEF Termo inicial do prazo para oferecer embargos (Art. 915 c/c 231 CPC e 16 LEF) STJ - REsp. 1.112.416-MG, [...] 3. O termo inicial para a oposição dos Embargos à Execução Fiscal é a data da efetiva intimação da penhora, e não a da juntada aos autos do mandado cumprido Garantia do juízo (Art. 914 CPC e Art. 16, §1º LEF) Suspensão da execução pelo oferecimento dos Embargos (Art. 919 CPC) STJ - REsp. repetitivo 1.272.827-PE, pela aplicabilidade do CPC [...] embargos do executado não têm efeito suspensivo automático, mas pode ser dado pelo juiz STJ - Resp 1291923/PR: “A interpretação dos artigos 18, 19, 24,I e 32§2º da LEF leva a conclusão de que o efeito suspensivo dos embargos à execução fiscal decorre de sua apresentação.” PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Execução Fiscal Fraude à execução fiscal – Art. 185 CTN REsp 1.141.990/PR […] a fraude de execução, diversamente da fraude contra credores, opera-se in re ipsa, vale dizer, tem caráter absoluto, objetivo, dispensando o concilium fraudis. […] Conclusivamente: (a)a natureza jurídica tributária do crédito conduz a que a simples alienação ou oneração de bens ou rendas, ou seu começo, pelo sujeito passivo por quantia inscrita em dívida ativa, sema reserva de meios para quitação do débito, gera presunção absoluta (jure et de jure) de fraude à execução (lei especial que se sobrepõe ao regime do direito processual civil);[...] (c)a fraude de execução prevista no artigo 185 do CTN encerra presunção jure et de jure, conquanto componente do elenco das "garantias do crédito tributário"; [...]. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO AÇÕES ANTIEXACIONAIS Propostas pelo contribuinte em face da Fazenda Pública PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Exceção de pré executividade Espécie excepcional de defesa específica do processo de execução, admitida, conforme entendimento da Corte, nas hipóteses em que a nulidade do título possa ser verificada de plano, bem como quanto às questões de ordem pública, pertinentes aos pressupostos processuais e às condições da ação, desde que desnecessária a dilação probatória" (REsp 915.503/PR). STJ - Súmula 393 “a exceção de pré-executividade é admissível na execução fiscal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória” PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Exceção de pré executividade EXECUÇÃO FISCAL. EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE. PAGAMENTO. NECESSIDADE DE PERÍCIA. 1. É possível a alegação de pagamento em sede de exceção de pré- executividade, desde que demonstrado de plano, o que inocorre nos autos, pois foram trazidos documentos com diversos valores, retificações e dados que, apenas após a devida análise por um expert, possibilitarão comprovar ou infirmar a alegação da autora. 2. Agravo interno improvido. (AG 200502010127520, Desembargador Federal LUIZ ANTONIO SOARES, TRF2 - QUARTA TURMA ESPECIALIZADA, 04/12/2009).” PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Execução Fiscal Cabimento de Exceção de pré-executividade. A Primeira Seção desta Corte, utilizando-se da sistemática prevista no art. 543-C do CPC, introduzido no ordenamento jurídico pátrio por meio da Lei dos Recursos Repetitivos, ao julgar o REsp n. 1.110.925/SP (julgado em 22.4.2009), entendeu que; não cabe exceção de pré-executividade em execução fiscal promovida contra sócio que figura como responsável na Certidão de Dívida Ativa - CDA . É que a presunção de legitimidade assegurada à CDA impõe ao executado que figura no título executivo o ônus de demonstrar a inexistência de sua responsabilidade tributária , demonstração essa que, por demandar prova , deve ser promovida no âmbito dos embargos à execução. (AgRg no REsp 1086580/SP, Rel. MAURO CAMPBELL MARQUES) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Embargos à execução fiscal. Prazo: Art. 16 - O executado oferecerá embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados: É obrigatório garantir o juízo. Art. 16.§ 1º Art. 17 – Impugnação pela Fazenda Pública Art. 26 – cancelamento da dívida ativa antes da sentença. Art. 37 – crime/infração administrativa. Matéria – 917 CPC PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Ação Declaratória – Inexistência de relação jurídica tributária – Existência de relação jurídica isencional – Existência de relação jurídica imunizante A propositura de ação declaratória de existência ou inexistência de relação jurídico-tributária é legitimada pelo fato de o contribuinte desejar obter a certeza sobre a existência ou inexistência de uma relação jurídico-tributária (se há ou não, em relação a ele ou ao seu caso, imunidade, não-incidência ou isenção ). (REsp. 232.296-MG, Ministra Nancy Andrighi) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Ação Declaratória [...] a ação antiexacional imprópria, de rito ordinário, aforada pelo contribuinte em face da Fazenda Pública ou em face de ente que exerça funções parafiscais, com a finalidade de ver reconhecida judicialmente (declarada) a existência, a forma (declaração positiva) ou a inexistência (declaração negativa) de determinado vínculo jurídico-obrigacional de caráter tributário com o escopo de promover o acertamento da relação fiscal manchada pela incerteza. (James Marins) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Ação Declaratória - Efeito dúplice da sentença - Sentença de improcedência não constitui o crédito tributário CTN: “Art. 142. Compete privativamente à autoridade administrativa constituir o crédito tributário pelo lançamento [...]” PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Ação Declaratória - Efeito em relação do processo administrativo fiscal: Implica renúncia ao direito de recorrer na esfera administrativa e desistência de recurso interposto. (Decreto Lei 1737/79, Art. 1º, §2º Lei 6.830/80, Art. 38, parágrafo único ) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Ação Anulatória Busca a desconstituição do lançamento. – Objeto: anulação de ato administrativo – “ Ato declarativo da dívida” – Lançamento – Auto de infração PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Ação Anulatória TFR – Súmula 547 “Não constitui pressuposto da ação anulatória de débito fiscal o depósito de que cuida o Art. 38 da Lei 6.830/80” STJ – Súmula 112 Prazo prescricional: Decreto 20.910/32 Art. 1º As dívidas passivas da União, dos Estados e dos Municípios, bem assim todo e qualquer direito ou ação contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originaram. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Prazo prescricional: Decreto 20.910/32 Art. 1º As dívidas passivas da União, dos Estados e dos Municípios, bem assim todo e qualquer direito ou ação contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originaram. Exceto ação anulatória em face de negativa de restituição de indébito: Art. 169 CTN PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Consignação em pagamento . Busca assegurar o direito do contribuinte à quitação, e poderá ser utilizada nas hipóteses expressas no art. 164 do CTN. É cabível a ação consignatória para pagamento dos valores devidos a título de IPTU, independentemente do recolhimento das taxas de coleta e remoção de lixo e de combate a sinistros, constantes dos mesmos carnês de cobrança, desde que o contribuinte entenda indevida a cobrança das referidas taxas e pretenda discuti-las judicialmente. (REsp 169.951/SP, Rel. Ministro FRANCISCO PEÇANHA MARTINS) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Ação de Repetição do Indébito Tributário Direito à Restituição CC = Art. 876: quem recebeu o que não lhe era devido, fica obrigado a restituir. CTN: Art. 165 e 166 Súmula 162: Na repetição de indébito tributário, a correção monetária incide a partir do pagamento indevido”. Súmula 188 STJ: “Os juros moratórios, na repetição do indébito tributário, são devidos a partir do trânsito em julgado da sentença ”. CTN: Art. 167. Parágrafo único: juros não capitalizáveis, Embora sem previsão expressa no CTN, vem sendo admitida a correção monetária do indébito repetido, desde a data do recolhimento indevido ate a efetiva restituição. PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Mandado de Segurança Remédio constitucional (Art. 5º LXIX da CR) usado no campo tributário para a proteção do sujeito passivo fiscal contra atos de autoridades que violem ou ameacem direitos subjetivos seus. São exemplos de atos passiveis desse remédio: -autuação fiscal, com aplicação de penalidades -decisão rejeitando a impugnação oferecida na via administrativa -decisão negando provimento ao recurso administrativo -inscrição em divida ativa -decisão negando direitos a benefícios fiscais como isenção, imunidade, anistia, etc -negativa de expedição de certidão negativa de débitos fiscais PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Mandado de Segurança Súmula 266 do STF: “não cabe mandado de segurança contra lei em tese”. Súmula 512 do STF: “não cabe condenação em honorários de advogados na ação de mandado de segurança”. PROCESSO JUDICIALTRIBUTÁRIO Mandado de Segurança Legitimados Ativo: contribuinte ou responsável Passivo: autoridade coatora: Não há confundir, entretanto, o simples executor material do ato com a autoridade por ele responsável. Coator é a autoridade superior que pratica ou ordena concreta e especificadamente a execução ou inexecução do ato impugnado, e responde pelas suas consequências administrativas; executor é o agente subordinado que cumpre ordem por dever hierárquico, sem se responsabilizar por ela. (Hely Lopes Meirelles ) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Mandado de Segurança Legitimados Ativo: contribuinte ou responsável Passivo: autoridade coatora: Não há confundir, entretanto, o simples executor material do ato com a autoridade por ele responsável. Coator é a autoridade superior que pratica ou ordena concreta e especificadamente a execução ou inexecução do ato impugnado, e responde pelas suas consequências administrativas; executor é o agente subordinado que cumpre ordem por dever hierárquico, sem se responsabilizar por ela. (Hely Lopes Meirelles ) PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO Mandado de Segurança – Súmula 212 STJ: “A compensação de créditos tributários não pode ser deferida em ação cautelar ou por medida liminar cautelar ou antecipatória”. – Súmula 213 STJ: “O mandado de segurança constitui ação adequada para a declaração do direito à compensação tributária”.
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