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Aula 14 Direito Administrativo p/ PC-MA (Delegado) Com videoaulas - Pós-Edital Professor: Erick Alves Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 1 de 69 OBSERVAÇÃO IMPORTANTE Este curso é protegido por direitos autorais (copyright), nos termos da Lei 9.610/98, que altera, atualiza e consolida a legislação sobre direitos autorais e dá outras providências. Grupos de rateio e pirataria são clandestinos, violam a lei e prejudicam os professores que elaboram os cursos. Valorize o trabalho de nossa equipe adquirindo os cursos honestamente através do site Estratégia Concursos ;-) Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 2 de 69 AULA 14 Olá pessoal! O tema da nossa aula é Intervenção do Estado na propriedade privada. Estudaremos os seguintes assuntos: SUMÁRIO Intervenção do Estado na propriedade privada ................................................................................................. 3 Modalidades de intervenção ............................................................................................................................................ 6 Servidão administrativa ..................................................................................................................................................... 7 Requisição administrativa ............................................................................................................................................. 11 Ocupação temporária ....................................................................................................................................................... 16 Limitações administrativas ........................................................................................................................................... 18 Tombamento ......................................................................................................................................................................... 20 Desapropriação ...................................................................................................................................................................... 31 Bens desapropriáveis ....................................................................................................................................................... 32 Procedimento ....................................................................................................................................................................... 32 Indenização ............................................................................................................................................................................ 38 Imissão provisória na posse .......................................................................................................................................... 40 Destino dos bens desapropriados .............................................................................................................................. 41 Desapropriação sancionatória ..................................................................................................................................... 41 Desapropriação indireta ................................................................................................................................................. 43 Direito de extensão ............................................................................................................................................................ 45 Tredestinação ....................................................................................................................................................................... 45 Retrocessão ............................................................................................................................................................................ 46 JURISPRUDÊNCIA ............................................................................................................................................................ 58 RESUMÃO DA AULA .............................................................................................................................................................. 59 Questões comentadas na aula ...................................................................................................................................... 59 Gabarito ....................................................................................................................................................................................... 68 Vamos lá?! Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 3 de 69 INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA Nesta aula estudaremos as principais modalidades de intervenção do Estado na propriedade privada. Mas, professor, como assim “intervenção” do Estado? O direito de propriedade não é absoluto? Pois bem, vamos por partes. De fato, à época dos Estados liberais (séculos XVIII e XIX), o direito de propriedade era considerado absoluto. Naquela época, da mesma forma que se pregava a ausência do Estado na economia, também não se admitia a interferência estatal na propriedade privada. Porém, no século XX, esse entendimento começou a mudar. Passou- se a considerar que o papel do Estado seria o de prover a sociedade com o mínimo de conforto material, prestando-lhe serviços essenciais. Era o período do Estado do bem-estar social. A partir de então, deixou-se de dar tanta importância aos direitos de cada indivíduo para conferir maior proteção aos interesses coletivos, de toda a sociedade. Por conseguinte, passou-se a admitir que alguns direitos individuais, dentre eles o direito de propriedade, pudessem ser mitigados ou restringidos em prol do interesse da coletividade. Na Constituição Federal, o direito de propriedade é reconhecido no art. 5º, XII: “é garantido o direito de propriedade”. O dispositivo indica que esse direito não poderá ser suprimido do nosso ordenamento jurídico, mas, por outro lado, não impede que ele seja condicionado e limitado. Em outras palavras, a propriedade não é mais um direito absoluto, como ocorria na época medieval. Com efeito, já no inciso seguinte do art. 5º, o texto constitucional dispõe: “a propriedade atenderá a sua função social”. Ou seja, hoje, o direito de propriedade só se justifica para atender a função social, vale dizer, para proporcionar o bem-estar da coletividade em geral, e não apenas do indivíduo que detém a posse do bem. Se a propriedade não está atendendo a sua função social, o Estado deve intervir para amoldá- la a essa qualificação, estabelecendo obrigações, limitações ou mesmo se apropriando do bem, tudo com o intuito de impedir o uso egoístico e antissocial da propriedade1. 1 Carvalho Filho (2014, p. 791). Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 4 de 69 Como se nota, dois princípios fundamentais sustentam a possibilidade de o Estado intervir na propriedade privada: a supremacia do interesse público sobre o dos particulares e a função social da propriedade. No que tange à supremacia do interesse público, o Estado, quando intervém na propriedade de um particular, age de forma vertical, ou seja, cria imposições que de alguma forma restringem ou até mesmo impedem o uso da propriedade pelo seu dono. E faz isso exatamentepela posição de supremacia que ostenta relativamente aos interesses privados, com o intuito de defender o interesse público. Em relação à função social, trata-se, na verdade, de um conceito jurídico indeterminado. A Constituição, contudo, procurou dar-lhe alguma objetividade em certas passagens. No capítulo destinado à política urbana, diz a Constituição: “A propriedade urbana cumpre sua função social quando atende às exigências fundamentais de ordenação da cidade expressas no plano diretor” (art. 182, §2º). Portanto, no que tange à propriedade urbana, o paradigma para a expressão da sua função social é o plano diretor do Município. Por exemplo, o indivíduo adquire de um particular um terreno à beira lago cuja destinação, no plano diretor do Município, é ser um espaço para o lazer da população em geral, só que o novo proprietário coloca uma cerca ao redor do terreno e resolve construir uma casa para sua própria moradia. Nessa situação, a propriedade não está cumprindo sua função social, mas apenas satisfazendo o interesse de seu proprietário, o que autoriza a intervenção do Município. De fato, em caso de descumprimento do plano diretor, a Constituição confere poderes interventivos ao Município, os quais podem culminar na desapropriação do bem (art. 182, §4º2), conforme veremos adiante. Quanto à propriedade rural, a Constituição estabelece requisitos mínimos para que se considere atendida a sua função social. Segundo o art. 186, a função social é cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critérios e graus de exigência estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: 2 § 4º - É facultado ao Poder Público municipal, mediante lei específica para área incluída no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietário do solo urbano não edificado, subutilizado ou não utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificação compulsórios; II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriação com pagamento mediante títulos da dívida pública de emissão previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de até dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenização e os juros legais. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 5 de 69 Aproveitamento racional e adequado; Utilização adequada dos recursos naturais disponíveis e preservação do meio ambiente; Observância das disposições que regulam as relações de trabalho; Exploração que favoreça o bem-estar dos proprietários e dos trabalhadores. Ademais, a CF considera que, automaticamente, há o cumprimento da função social na pequena e média propriedade rural, bem como na propriedade produtiva (art. 1853). Caso a propriedade rural não cumpra a sua função social, a Constituição autoriza a União a promover a respectiva desapropriação por interesse social, para fins de reforma agrária (art. 184, caput4), como também veremos na sequência da aula. Ao condicionar o direito à propriedade ao atendimento da sua função social, o texto constitucional, de um lado, assegura o direito do proprietário, tornando inatacável sua propriedade caso ela esteja cumprindo aquela função (o Estado tem o dever jurídico de respeitá-la nessas condições), e, de outro, impõe ao proprietário o dever jurídico de mantê-la ajustada à exigência constitucional, garantindo ao Estado (abrangendo, aqui, todos os entes da Federação) o poder de intervenção na propriedade que estiver em débito com a função social. Na mesma linha, o Código Civil dispõe que o proprietário tem a faculdade de “usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reavê-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha” (art. 1.228). Mas em seguida, faz a seguinte ressalva, condizente com o caráter social da propriedade: “o direito de propriedade deve ser exercido em consonância com as suas finalidades econômicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilíbrio ecológico e o patrimônio histórico e artístico, bem como evitada a poluição do ar e das águas” (art. 1.228, §1º). Por fim, o Código admite a perda da 3 Art. 185. São insuscetíveis de desapropriação para fins de reforma agrária: I - a pequena e média propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu proprietário não possua outra; II - a propriedade produtiva. Parágrafo único. A lei garantirá tratamento especial à propriedade produtiva e fixará normas para o cumprimento dos requisitos relativos a sua função social. 4 Art. 184. Compete à União desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrária, o imóvel rural que não esteja cumprindo sua função social, mediante prévia e justa indenização em títulos da dívida agrária, com cláusula de preservação do valor real, resgatáveis no prazo de até vinte anos, a partir do segundo ano de sua emissão, e cuja utilização será definida em lei. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 6 de 69 propriedade por desapropriação por necessidade ou utilidade pública, ou interesse social, bem como sua privação temporária na hipótese de requisição, em caso de perigo público iminente (art. 1.228, §3º). Essas disposições do Código Civil reforçam o sentido social da propriedade. Se o proprietário não respeita essa função, nasce para o Estado o poder jurídico de nela intervir e até de suprimi-la. Resumindo essas noções, Carvalho Filho conceitua intervenção do Estado na propriedade privada da seguinte forma: Intervenção do Estado na propriedade privada: toda e qualquer atividade estatal que, amparada em lei, tenha por fim ajustar a propriedade aos inúmeros fatores exigidos pela função social a que está condicionada. Mas, como se dá a intervenção do Estado na propriedade privada? É somente por meio da desapropriação ou existem outras formas? É o que veremos em seguida. MODALIDADES DE INTERVENÇÃO Carvalho Filho ensina que existem duas formas básicas de intervenção do Estado na propriedade, a saber: Intervenção restritiva Intervenção supressiva A intervenção restritiva é aquela em que o Estado impõe restrições e condicionamentos ao uso da propriedade, sem, no entanto, retirá-la de seu dono. São modalidades de intervenção restritiva: servidão administrativa, requisição, ocupação temporária, limitações administrativas e tombamento. A intervenção supressiva, por sua vez, é aquela em que o Estado, valendo-se da supremacia que possui em relação aos indivíduos, transfere coercitivamente para si a propriedade de terceiro, em virtude de algum interesse público previsto na lei. Em outras palavras, o dono efetivamente perde a sua propriedade em favor do Estado. A única modalidade de intervenção supressiva é a desapropriação. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 7 de 69 Vamos agora detalhar cada uma dessas modalidades, reservando um capítulo à parte para a desapropriação. SERVIDÃO ADMINISTRATIVA Servidão administrativa ou pública é ônus real de uso imposto pela Administração à propriedade particular para assegurar a realização e conservação de obras e serviços de interesse coletivo. Em outras palavras, o Estado institui servidão administrativa quando precisa utilizar a propriedade do particular para executar obras ou prestar serviços de interesse coletivo. Ressalte-se que, na servidãoadministrativa, não há transferência da propriedade do particular para o Poder Público; este apenas passa a ter o direito de uso sobre a propriedade. São exemplos de servidão administrativa: instalação de redes elétricas ou a implantação de gasodutos em áreas privadas; a colocação, em imóveis privados, de placas com o nome das ruas etc. Detalhe importante é que a servidão administrativa incide apenas sobre bem imóvel. Normalmente, ela é instituída sobre bens privados, mas nada impede que possa incidir sobre bens públicos. Carvalho Filho ensina que, nessa hipótese, aplica-se o princípio da hierarquia federativa: não pode um Município instituir servidão sobre imóveis estaduais ou federais, nem Modalidades de intervenção Intervenção restritiva Servidão administrativa Requisição administrativa Ocupação temporária Limitações administrativas Tombamento Intervenção supressiva Desapropriação Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 8 de 69 pode o Estado fazê-lo em relação aos bens da União. Por outro lado (desde que haja autorização legislativa), a União pode instituir servidão em relação a bens estaduais e municipais, e o Estado em relação a bens municipais. Na verdade, essa regra de “hierarquia” entre os entes federados vale para todas as modalidades de intervenção que podem incidir sobre bens públicos. As servidões administrativas podem ser instituídas por meio de acordo administrativo ou por sentença judicial. Por essa razão, diz-se que, na servidão administrativa, não há autoexecutoriedade. Pelo acordo administrativo, o Poder Público e o particular proprietário do imóvel celebram um acordo formal permitindo que o Estado utilize a propriedade para determinada finalidade de interesse público. Esse acordo deve ser sempre precedido da declaração de necessidade pública de instituir a servidão por parte do Estado. Essa declaração é feita por meio de decreto do Chefe do Executivo. Quando não há acordo entre as partes, a servidão pode ser instituída por sentença judicial. O mais comum é o Poder Público entrar com ação contra o proprietário. Mas também pode ocorrer o contrário, ou seja, o proprietário entrar com ação contra o Poder Público caso, por exemplo, o Estado passe a usar sua propriedade sem a instituição formal da servidão e, consequentemente, sem lhe pagar a devida indenização. Por falar em indenização, ela só é devida para ressarcir os danos ou prejuízos causados pelo Poder Público durante o uso. Afinal, não há transferência de propriedade. Portanto, se o Poder Público não provocar nenhum dano ou prejuízo ao imóvel, o proprietário não fará jus a qualquer indenização. Por outro lado, se houver prejuízo, o proprietário deverá ser indenizado em montante equivalente ao prejuízo. E o ônus da prova é do proprietário, ou seja, é ele quem deve demonstrar que o Poder Público danificou seu imóvel e, por isso, lhe deve a indenização. O prazo de prescrição para o particular pleitear indenização no caso de servidão administrativa é de cinco anos, contados da efetiva restrição imposta pelo Poder Público (Decreto-lei 3.365/1941, art. 10, parágrafo único). Sendo a servidão administrativa um direito real em favor do Poder Público sobre a propriedade alheia, cabe inscrevê-la no Registro de Imóveis para produzir efeitos erga omnes, ou seja, para assegurar o conhecimento do fato por terceiros interessados. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 9 de 69 A servidão administrativa, em princípio, é permanente, vale dizer, não possui um prazo determinado; ela perdura pelo tempo que o Poder Público necessitar utilizar o bem objeto da servidão. No entanto, algumas situações podem acarretar a extinção da servidão como, por exemplo, o desaparecimento da propriedade ou sua incorporação ao patrimônio público. 1. (Cespe – AGU 2009) Servidão administrativa é um direito real de gozo que independe de autorização legal, recaindo sobre imóvel de propriedade alheia. Sejam públicas ou privadas, as servidões se caracterizam pela perpetuidade, podendo, entretanto, ser extintas no caso de perda da coisa gravada ou de desafetação da coisa dominante. Em regra, não cabe indenização quando a servidão, incidente sobre imóvel determinado, decorrer de decisão judicial. Comentário: A banca se baseou na definição de servidão administrativa dada pela professora Maria Sylvia Di Pietro. Vejamos: Servidão administrativa é o direito real de gozo, de natureza pública, instituído sobre imóvel de propriedade alheia, com base em lei, por entidade pública ou por seus delegados, em favor de um serviço público ou de um bem afetado a fim de utilidade pública. Para a autora, além do acordo e da sentença judicial, as servidões administrativas também podem decorrer diretamente de lei, independendo a SERVIDÃO ADMINISTRATIVA Direito real de uso sobre propriedade particular Deve ser precedida de declaração de necessidade pública feita por decreto do Executivo. Incide apenas sobre bem imóvel Só se constitui mediante acordo ou sentença judicial (não há autoexecutoriedade) Indenização prévia e condicionada (só se houver dano) Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 10 de 69 sua constituição de qualquer ato jurídico, unilateral ou bilateral. Seria exemplo a servidão sobre as margens dos rios navegáveis e a servidão ao redor dos aeroportos. Ressalte-se que outros autores, como Carvalho Filho, consideram essas servidões instituídas por lei como limitações à propriedade, por incidirem sobre imóveis indeterminados. Ainda segundo Di Pietro, Quando a servidão decorre de contrato ou de sentença judicial, incidindo sobre imóveis determinados, a regra é a indenização, porque seus proprietários estão sofrendo prejuízo em benefício da coletividade. Nesses casos, a indenização terá que ser calculada em cada caso concreto, para que se demonstre o prejuízo efetivo; se este não existiu, não há o que indenizar. Portanto, com base nos ensinamentos da autora, a questão apresenta pelo menos dois erros: (i) afirma que a servidão independe de autorização legal (para Di Pietro, a servidão exige autorização legal); (ii) afirma que não cabe indenização quando a servidão decorrer de sentença judicial e incidir sobre imóveis determinados (para Di Pietro, a regra é a indenização). Gabarito: Errado 2. (Cespe – DP/MA 2011) O poder público comunicou a Maria que, em atendimento a interesse coletivo, precisaria erguer postes de energia elétrica dentro de sua propriedade privada para levar luz a um vilarejo próximo, instituindo direito real sobre a área atingida. Nessa situação hipotética, incide, sobre o bem de Maria, a) concessão de uso. b) limitação administrativa. c) servidão administrativa. d) ocupação temporária. e) desapropriação indireta. Comentário: A questão apresenta uma situação de direito real de uso imposto pela Administração à propriedade particular para assegurar a realização de um serviço de interesse coletivo. Trata-se, portanto, de uma servidão administrativa. A expressão chave para servidão administrativa, no caso, é “direito real de uso”. Gabarito: alternativa “c” 3. (Cespe – TRT8 2016) Assinale a opção que indica a modalidade interventiva do Estado na propriedade que tenha como características natureza jurídica de direito real, incidência sobre bem imóvel, caráter de definitividade, indenização prévia e Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 11 de 69 condicionada à existência de prejuízo e constituiçãomediante acordo ou decisão judicial. a) requisição b) tombamento c) servidão administrativa d) ocupação temporária e) desapropriação Comentários: Do que foi visto até aqui, trata-se, sem dúvida, da definição de servidão administrativa. Gabarito: alternativa “c” REQUISIÇÃO ADMINISTRATIVA Requisição administrativa é a utilização coativa de bens e serviços particulares pelo Estado em situação de perigo público iminente, com indenização posterior, se houver dano. A expressão-chave para a requisição, portanto, é “perigo público iminente”, que é aquele perigo que não apenas coloca em risco a coletividade, mas que também está prestes a acontecer. Na Constituição Federal, o instituto está previsto em seu art. 5º, XXV: XXV - no caso de iminente perigo público, a autoridade competente poderá usar de propriedade particular, assegurada ao proprietário indenização ulterior, se houver dano; A requisição administrativa pode ser militar ou civil. A requisição militar objetiva o resguardo da segurança interna e a manutenção da soberania nacional, diante de conflito armado, comoção interna etc.; a requisição civil, por sua vez, visa a evitar danos à vida, à saúde e aos bens da coletividade, diante de inundação, incêndio, sonegação de gêneros de primeira necessidade, epidemias, catástrofes etc5. A requisição pode incidir sobre bens móveis e imóveis, assim como sobre serviços particulares. Numa situação de iminente calamidade pública, por exemplo, a Administração poderá requisitar o uso de imóvel particular ou dos equipamentos e dos serviços médicos de um hospital 5 Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo (2014, p. 1027). Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 12 de 69 privado. Outros exemplos seriam a utilização de veículo particular pela Polícia para a perseguição de criminosos ou o uso de uma escada particular pelos Bombeiros para combater incêndio. Diante da situação de perigo iminente, a requisição poderá ser decretada de imediato, sem a necessidade de prévia autorização judicial. Trata-se, portanto, de um ato autoexecutório. A única condição é a existência do perigo público iminente e a observância das formalidades legais quanto à competência para a prática do ato e ao procedimento adequado. A Constituição Federal estabelece que compete privativamente à União legislar sobre requisições civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra (art. 22, III). Tal competência, porém, é apenas legislativa, ou seja, para editar leis sobre o assunto. De fato, todos os entes federados podem praticar atos de requisição, desde que presentes os requisitos constitucionais e legais6. Quanto à indenização, somente é devida em caso de dano; se não houver dano, não há que se falar em indenização pelo uso do bem ou serviço durante a situação de perigo público. A pretensão do proprietário para postular a indenização prescreve em cinco anos, contados a partir do momento em que se inicia o efetivo uso do bem pelo Poder Público. O princípio, neste caso, é o mesmo aplicado à servidão administrativa. Por outro lado, enquanto a servidão administrativa possui um caráter permanente, a requisição é transitória: sua extinção ocorre tão logo desapareça a situação de perigo público iminente. 6 Carvalho Filho (2014, p. 804). Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 13 de 69 4. (Cespe – DPU 2010) O poder público pode intervir na propriedade do particular por atos que visem satisfazer as exigências coletivas e reprimir a conduta antissocial do particular. Essa intervenção do Estado, consagrada na Constituição Federal, é regulada por leis federais que disciplinam as medidas interventivas e estabelecem o modo e a forma de sua execução, condicionando o atendimento do interesse público ao respeito às garantias individuais previstas na Constituição. Acerca da intervenção do Estado na propriedade particular, julgue o item subsequente. No caso de requisição de bem particular, se este sofrer qualquer dano, caberá indenização ao proprietário. Comentário: A requisição administrativa consiste na utilização coativa de bens e serviços particulares em situação de perigo público iminente, como um conflito armado ou uma calamidade pública. A requisição só dá direito à indenização se o Poder Público causar dano ao bem particular. Gabarito: Certo 5. (Cespe – DP/DF 2013) A requisição administrativa é ato unilateral e autoexecutório por meio do qual o Estado, em caso de iminente perigo público, utiliza bem móvel ou imóvel. Esse instituto administrativo, a exemplo da desapropriação, não incide sobre serviços. Comentário: Segundo Maria Sylvia Di Pietro, A requisição administrativa pode apresentar-se sob diferentes modalidades, REQUISIÇÃO Uso de bem particular pelo Poder Público em caso de perigo iminente Incide sobre bens móveis, imóveis e serviços particulares É ato autoexecutório Indenização posterior e condicionada (só se houver dano ao bem) Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 14 de 69 incidindo ora sobre bens, móveis ou imóveis, ora sobre serviços, identificando-se, às vezes, com a ocupação temporária e assemelhando-se, em outras, à desapropriação; é forma de limitação à propriedade privada e de intervenção estatal no domínio econômico; justifica-se em tempo de paz e de guerra. (...) Em qualquer das modalidades [civil ou militar], a requisição caracteriza-se por ser procedimento unilateral e autoexecutório, pois independe da aquiescência do particular e da prévia intervenção do Poder Judiciário; é em regra oneroso, sendo a indenização a posteriori. Mesmo em tempo de paz, só se justifica em caso de perigo público iminente. Portanto, o erro é que a requisição administrativa pode sim incidir sobre serviços. Gabarito: Errado 6. (Cespe – TCE/ES 2013) Considere que um imóvel particular localizado em área de grande circulação seja objeto de requisição pela prefeitura para o atendimento de necessidades coletivas urgentes e transitórias. Nessa situação, a) ocorrerá utilização coativa por ato de execução imediata e direta da autoridade requisitante. b) o imóvel será destinado, após o atendimento à necessidade imediata, para uso beneficente de acordo com o interesse público. c) a utilização se dará de forma gratuita, sem indenização ao proprietário, em caso de atendimento a calamidade pública. d) o bem será alienado para a administração pública, que pagará o equivalente ao valor venal do imóvel. e) o proprietário poderá recusar a requisição. Comentários: A questão trata das características da requisição administrativa, que é a utilização transitória de bens ou serviços particulares pelo Poder Público em caso de perigo iminente. Vamos analisar cada assertiva. a) CERTA. A requisição administrativa caracteriza-se por ser procedimento unilateral e autoexecutório. Dessa forma, diante da situação de perigo iminente, a requisição poderá ser decretada de imediato, sem a necessidade de prévia autorização judicial. b) ERRADA. A requisição é transitória, vale dizer, extingue-se tão logo desapareça a situação de perigo. Ressalte-se que, com sua extinção, o bem ou serviço retorna para o domínio total do particular; o item, portanto, erra ao afirmar que Poder Público poderá destinar o imóvel para uso beneficente. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br15 de 69 c) ERRADA. Di Pietro ensina que a requisição, em regra, é onerosa. De fato, o proprietário terá direito à indenização se houver dano decorrente do uso de seu bem ou serviço pelo Poder Público. d) ERRADA. Como afirmado anteriormente, a requisição é transitória, e não há transferência de propriedade para o Estado. e) ERRADA. A requisição constitui ato autoexecutório, e, portanto, independe do consentimento do proprietário. Gabarito: alternativa “a” 7. (Cespe – TRE/PI 2016) Acerca da requisição administrativa, assinale a opção correta. a) A requisição administrativa é definitiva, e deve ser precedida de indenização paga em dinheiro. b) A requisição administrativa é direito pessoal da administração pública, incidindo sobre bens móveis, imóveis e serviços. c) A indenização é devida somente no caso de requisição administrativa de bens imóveis, condicionada à existência de prejuízo ou dano. d) Da requisição administrativa, cujo pressuposto é unicamente o interesse público, resulta indenização, sempre ulterior. e) Para a ocorrência da requisição administrativa, um direito real da administração pública, basta o interesse público. Comentários: vamos analisar cada alternativa: a) ERRADA. A requisição administrativa é transitória, pois sua extinção ocorre tão logo desapareça a situação de perigo que a motivou. Ademais, a indenização é posterior e condicionada, sendo devida apenas se houver dano ao bem. b) CERTA. Diferentemente da servidão administrativa, que constitui um direito real, a requisição configura um direito pessoal da Administração. c) ERRADA. A indenização é devida em qualquer caso, requisição administrativa de bens imóveis e móveis, mas sempre condicionada à existência de prejuízo ou dano. d) ERRADA. O pressuposto da requisição administrativa não é só o interesse público, mas especificamente a existência de uma situação de perigo iminente. e) ERRADA. A requisição administrativa é um direito pessoal, e não real. Ademais, não basta o interesse público, sendo necessária a configuração de uma situação de perigo iminente. Gabarito: alternativa “b” Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 16 de 69 OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA Ocupação temporária é a forma de intervenção pela qual o Poder Público usa transitoriamente imóveis privados, como meio de apoio à execução de obras e serviços públicos. É o caso, por exemplo, de quando a Administração, em obras de estradas, usa terreno particular como local para guardar máquinas e equipamentos ou para montagem de barracas de operários. Ocorre também quando o Poder Público usa escolas, clubes e outros estabelecimentos privados como locais de votação nas eleições ou como postos de vacinação nas campanhas públicas. Detalhe é que a ocupação temporária só incide sobre bem imóvel. A instituição da ocupação temporária é ato autoexecutório, ou seja, não depende de prévia autorização do Poder Judiciário. Já a sua extinção dá-se com a conclusão da obra ou serviço pelo Poder Público, ou seja, com o fim da necessidade que lhe deu causa. Na ocupação temporária, assim como na servidão e na requisição, a indenização também é condicionada à ocorrência de prejuízo ao proprietário, ou seja, em princípio não haverá indenização alguma; esta só será devida se o uso do bem particular acarretar prejuízo ao seu proprietário7. Ocorre em cinco anos a prescrição para que o proprietário postule indenização pelos prejuízos decorrentes da ocupação temporária. 7 Há casos em que a ocupação temporária incide sobre terrenos vizinhos a obras públicas vinculadas ao processo de desapropriação. Nestes casos, a ocupação temporária será sempre indenizada, independentemente de dano. É o que dispõe o art. 36 do Decreto 3.365/1941, que trata da desapropriação por utilidade pública: ╉É permitida a ocupação temporária┸ que será indenizada┸ afinal┸ por ação própria┸ de terrenos não edificados┸ vizinhos às obras e necessários à sua realização╊. ==d76ad== Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 17 de 69 8. (Cespe – DPU 2010) O poder público pode intervir na propriedade do particular por atos que visem satisfazer as exigências coletivas e reprimir a conduta antissocial do particular. Essa intervenção do Estado, consagrada na Constituição Federal, é regulada por leis federais que disciplinam as medidas interventivas e estabelecem o modo e a forma de sua execução, condicionando o atendimento do interesse público ao respeito às garantias individuais previstas na Constituição. Acerca da intervenção do Estado na propriedade particular, julgue o item subsequente. De acordo com a lei, denomina-se ocupação temporária a situação em que agente policial obriga o proprietário de veículo particular em movimento a parar, a fim de utilizar este na perseguição a terrorista internacional que porta bomba, para iminente detonação. Comentário: A situação apresentada no enunciado ilustra típico caso de requisição administrativa, que é a utilização coativa de bens e serviços particulares pelo Estado em situação de perigo público iminente. Ocupação temporária, por sua vez, é a forma de intervenção pela qual o Poder Público usa transitoriamente imóveis privados, como meio de apoio à execução de obras e serviços públicos, por exemplo, quando a Administração, em obras de estradas, usa terreno particular como local para guardar máquinas e equipamentos ou para montagem de barracas de operários. Gabarito: Errado OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA Uso transitório de imóvel particular como apoio para a execução de obras e serviços Incide apenas sobre bens imóveis É ato autoexecutório Indenização prévia e condicionada (só se houver dano ao bem) Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 18 de 69 LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS Limitações administrativas são determinações de caráter geral, previstas em lei ou em ato normativo, por meio das quais o Poder Público impõe a proprietários indeterminados obrigações de fazer (obrigações “positivas”), ou obrigações de deixar de fazer alguma coisa (obrigações “negativas”, ou de “não fazer” ou de “permitir”), com a finalidade de assegurar que a propriedade atenda sua função social. No caso das limitações administrativas, o Poder Público não pretende realizar qualquer obra ou serviço público. Pretende, ao contrário, condicionar as propriedades à função social que delas é exigida, ainda que contrariando o interesse individual dos respectivos proprietários. São exemplos de limitações administrativas: a obrigação de observar o recuo de alguns metros das construções em terrenos urbanos; a proibição de desmatamento de parte da área de floresta em propriedade rural; proibição de construir além de determinado número de pavimentos; a obrigatoriedade de permitir vistorias em elevadores de edifícios ou o ingresso de agentes para fins de vigilância sanitária etc. Como se nota, as limitações administrativas possuem fundamento no poder de polícia do Estado. As limitações administrativas podem incidir tanto sobre bens imóveis como sobre quaisquer outros bens e atividades particulares. Devem ser sempre gerais, dirigidas a propriedades indeterminadas, e jamais a algum particular específico. Geralmente, têm origem em leis e atos normativos de natureza urbanista. Sendo imposições de caráter geral, dirigida a pessoas indeterminadas, as limitações administrativas, de regra, não afetam diretamente o direito subjetivo de alguém, razão pela qual não dão ensejo à indenização em favor dos proprietários. Com efeito, osprejuízos eventualmente ocorridos não são individualizados, mas sim gerais, devendo ser suportados pelos prejudicados em favor da coletividade. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 19 de 69 9. (Cespe – TJ/PI Juiz – 2012) As limitações administrativas, como forma de restrição da propriedade privada, impõem ao Estado a obrigação de indenizar o proprietário pelo uso de imóvel particular. Comentário: As limitações administrativas têm origem em leis e atos normativos; constituem imposições de caráter geral, dirigidas a pessoas indeterminadas, ou seja, não se destinam especificamente a “A” ou “B”, razão pela qual não dão ensejo à indenização em favor dos proprietários. Gabarito: Errado LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS Atos legislativos ou administrativos de caráter geral, dirigidos a pessoas indeterminadas Incidem sobre quaisquer espécies de bens ou atividades particulares Possuem fundamento no poder de polícia Não geram indenização aos proprietáriosd Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 20 de 69 TOMBAMENTO Tombamento é a forma de intervenção na propriedade por meio da qual o Poder Público busca proteger bens que possuem valor cultural histórico, artístico, científico, turístico e paisagístico. Na Constituição Federal, o dever do Estado de proteger o patrimônio cultural brasileiro está previsto no art. 216, §1º. Dentre as várias formas de proteção, a CF prevê o tombamento. Vejamos: § 1º - O Poder Público, com a colaboração da comunidade, promoverá e protegerá o patrimônio cultural brasileiro, por meio de inventários, registros, vigilância, tombamento e desapropriação, e de outras formas de acautelamento e preservação. O patrimônio cultural brasileiro é constituído por bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referência à identidade, à ação e à memória dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem (CF, art. 216): as formas de expressão; os modos de criar, fazer e viver; as criações científicas, artísticas e tecnológicas; as obras, objetos, documentos, edificações e demais espaços destinados às manifestações artístico-culturais; os conjuntos urbanos e sítios de valor histórico, paisagístico, artístico, arqueológico, paleontológico, ecológico e científico. Pelo tombamento, o Poder Público protege bens que são considerados de valor histórico ou artístico, determinando a sua inscrição nos chamados Livros do Tombo. Como consequência dessa medida, o bem, ainda que pertencente a particular, passa a ser considerado bem de interesse público, sujeitando o seu titular a uma série de restrições. Ou seja, no tombamento, da mesma forma que nas demais modalidades de intervenção já estudadas, os bens não passam para a propriedade do Poder Público, mas apenas sofrem restrições e condicionamentos no seu uso. Geralmente, os bens tombados são imóveis que retratam a arquitetura de épocas passadas. Mas também é comum o tombamento de bairros ou até mesmo de cidades, quando retratam aspectos culturais da 7 Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 21 de 69 nossa História. O tombamento pode ainda recair sobre bens móveis, como documentos textuais e acervos de museus. Detalhe é que o tombamento também pode incidir sobre bens públicos, vale dizer, bens pertencentes às pessoas políticas (União, Estados, DF e Municípios). Não estão sujeitas ao tombamento as obras de origem estrangeira, como as que pertençam às representações diplomáticas ou que sejam trazidas para exposições comemorativas (Decreto-lei 25/1937, art. 3º). A competência para legislar sobre a proteção ao patrimônio histórico, cultural, artístico, turístico e paisagístico é concorrente entre a União, os Estados e o Distrito Federal – os Municípios não estão incluídos (CF, art. 24, VII). Aos Municípios foi dada a atribuição de “promover a proteção do patrimônio histórico-cultural local, observada a legislação e a ação fiscalizadora federal e estadual” (CF, art. 30, IX). Vale dizer, os Municípios não têm competência legislativa nessa matéria8, mas devem utilizar os instrumentos de proteção previstos na legislação federal e estadual. O tombamento pode ser voluntário ou compulsório. Ocorre o tombamento voluntário sempre que o processo for provocado pelo próprio proprietário ou sempre que este consentir com a proposta feita pelo Poder Público. Já o tombamento compulsório é feito por iniciativa do Poder Público, mesmo contra a vontade do proprietário. O tombamento pode, ainda, ser provisório ou definitivo. Será provisório enquanto está em curso o processo instaurado pela notificação do Poder Público, e definitivo quando, depois de concluído o processo, o Poder Público procede à inscrição do bem como tombado, nos respectivos registros oficiais. Para todos os efeitos, o tombamento provisório se equiparará ao definitivo (exceto quanto ao registro nos livros oficiais, que somente é feito por ocasião do tombamento definitivo). Outra classificação do tombamento, quanto aos destinatários, considera o individual, que atinge um bem determinado, e o geral, que atinge todos os bens situados em um bairro ou cidade. 8 Carvalho Filho ensina que a legislação federal e estadual poderá ser suplementada, no que couber, pela legislação municipal, por força do art. 30, II da CF. 6 Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 22 de 69 O tombamento é promovido mediante ato administrativo do Poder Executivo. Tal ato deve ser sempre precedido de processo administrativo no qual se assegure ao proprietário o direito ao contraditório e à ampla defesa. Neste processo são obrigatórios9: O parecer do órgão técnico cultural (na esfera federal, é o Instituto do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional – IPHAN); A notificação ao proprietário, que poderá manifestar-se anuindo com o tombamento ou impugnando a intenção do Poder Público de decretá-lo; Decisão do Conselho Consultivo da pessoa incumbida do tombamento, após as manifestações dos técnicos e do proprietário. A decisão poderá ser pela anulação do processo, se houver ilegalidade, pela rejeição da proposta de tombamento ou pela homologação da proposta; Possibilidade de interposição de recurso pelo proprietário, contra o tombamento, a ser dirigido ao chefe do Poder Executivo. O tombamento produz diversos efeitos, especialmente sobre a alienação, as transformações, a conservação e a fiscalização do bem tombado. Os principais efeitos do tombamento são: É vedado ao proprietário, ou ao titular de eventual direito de uso, destruir, demolir ou mutilar o bem tombado; O proprietário somente poderá reparar, pintar ou restaurar o bem após a devida autorização do Poder Público; O proprietário deverá conservar o bem tombado para mantê-lo dentro de suas características culturais; se não tiver para tanto, deverá comunicar sua necessidade ao órgão competente; Independentemente de solicitação do proprietário, pode o Poder Público, no caso de urgência, providenciar as obras de conservação; Os proprietários dos imóveis vizinhos não podem, sem a autorização do Poder Público, fazer construção que impeça ou reduza a visibilidade do imóvel tombado, nem nele colocar anúncios ou cartazes; O tombamento do bem não impede o proprietário de gravá-lo por meio de penhor, anticrese ou hipoteca; No caso de leilão judicial dobem tombado, o Poder Público (União, Estado e Município, nesta ordem) tem direito de preferência. Por este último item, repare que não é vedada a alienação do bem particular tombado. Porém, se essa alienação for feita em leilão judicial (por exemplo, para executar uma dívida do proprietário), a 9 Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo (2014, p. 1033-1034). a Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 23 de 69 União, o Estado e o Município onde se situe – nesta ordem – terão direito de preferência na arrematação, em igualdade de oferta (CPC, art. 892, §3º). Para tanto, os entes deverão ser cientificados da alienação judicial com pelo menos cinco dias de antecedência. Repare que o direito de preferência dos entes públicos existirá apenas quando se tratar de alienação judicial em leilão. Em outras palavras, o proprietário de bem tombado, quando fizer a sua alienação extrajudicialmente, não possui a obrigação de notificar os entes federados, pois, nesse caso, eles não possuem direito de preferência. Ressalte-se que, se o bem tombado for público, não poderá ser alienado, ressalvada a possibilidade de transferência entre União, Estados e Municípios. Frise-se: o particular proprietário de bem tombado poderá aliená-lo, mas o Poder Público não. Por fim, importante salientar que o tombamento, em regra, não dá direito a indenização; para fazer jus a alguma compensação pecuniária, o proprietário deverá demonstrar que realmente sofreu algum prejuízo. TOMBAMENTO Proteção ao patrimônio cultural brasileiro Incide sobre bens móveis e imóveis, públicos ou privados É promovido mediante ato administrativo do Poder Executivo, precedido de processo administrativo que assegure direito de defesa ao proprietário Em caso de leilão judicial do bem, o Poder Público tem direito de preferência na aquisição Em regra, não dá direito a indenização d Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 24 de 69 10. (Cespe – TJDFT 2016) Assinale a opção correta, segundo a qual a modalidade de intervenção na propriedade privada sujeita o bem, cuja conservação seja de interesse público, por sua importância histórica, artística, arqueológica, bibliográfica ou etnológica, a restrições parciais, mediante procedimento administrativo. a) tombamento b) ocupação temporária c) servidão administrativa d) limitação administrativa e) desapropriação Comentário: O tombamento é a forma de intervenção na propriedade por meio da qual o Poder Público busca proteger bens que possuem valor cultural histórico, artístico ou científico. Gabarito: alternativa “a” 11. (Cespe – TJ/PI Juiz – 2012) O tombamento pode ser voluntário ou compulsório, provisório ou definitivo, conforme a manifestação da vontade ou a eficácia do ato. Comentário: Quanto à manifestação da vontade, o tombamento pode ser voluntário, quando provocado pelo próprio proprietário ou quando este consentir com a proposta feita pelo Poder Público, ou compulsório, quando o proprietário se recusa a aceitar o tombamento do seu bem. Já quanto à eficácia do ato, o tombamento pode ser provisório, enquanto está em curso o processo administrativo, e definitivo, depois de concluído o processo e efetuada a inscrição do bem. Gabarito: Certo 12. (Cespe – AGU 2009) O instituto do tombamento provisório não é uma fase procedimental antecedente do tombamento definitivo, mas uma medida assecuratória da eficácia que este último poderá, ao final, produzir. A caducidade do tombamento provisório, por excesso de prazo, não é prejudicial ao tombamento definitivo. Comentário: A questão é uma transcrição do seguinte julgado do Superior Tribunal de Justiça (STJ): RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. SERRA DO GUARARÚ. TOMBAMENTO. DISCUSSÃO QUANTO À PRECEDÊNCIA DO PROCESSO DE Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 25 de 69 TOMBAMENTO PROVISÓRIO AO DEFINITIVO. INCOERÊNCIA. 1. O instituto do tombamento provisório não é fase procedimental precedente do tombamento definitivo. Caracteriza-se como medida assecuratória da eficácia que este poderá, ao final, produzir. 2. A caducidade do tombamento provisório, por excesso de prazo, não prejudica o definitivo, Inteligência dos arts. 8º, 9º e 10º, do Decreto Lei 25/37. 3. Recurso ordinário desprovido. (RMS 8252 / SP, STJ - SEGUNDA TURMA, Relatora: Ministra LAURITA VAZ, Julgamento: 22/10/2002, DJ 24/02/2003 p. 215). Para todos os efeitos, o tombamento provisório se equiparará ao definitivo (exceto quanto ao registro nos livros oficiais, que somente é feito por ocasião do tombamento definitivo). Por isso é que se diz que “o instituto do tombamento provisório não é fase procedimental precedente do tombamento definitivo”, Gabarito: Certo 13. (Cespe – MPE/TO 2012) No que se refere ao tombamento, assinale a opção correta. a) O tombamento definitivo dos bens de propriedade particular deve ser, por iniciativa do órgão competente do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, transcrito, para os devidos efeitos, em livro a cargo dos oficiais do registro de imóveis e averbado ao lado da transcrição do domínio. No caso de transferência de domínio desses bens, o adquirente deve, dentro do prazo de dois anos, contado a partir da data do depósito, fazê-la constar do registro, ainda que se trate de transmissão judicial ou causa mortis. b) As coisas tombadas poderão, se o proprietário ou possuidor efetuar a compensação patrimonial do bem atingido, ser destruídas, demolidas ou mutiladas sem prévia autorização do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. c) As coisas tombadas pertencentes à União, aos estados ou aos municípios só podem ser alienadas por intermédio do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. d) As obras históricas ou artísticas tombadas pertencentes a pessoas naturais ou jurídicas de direito privado não se sujeitam a nenhum tipo de restrição. e) A coisa tombada não pode ser levada para fora do país, senão por curto prazo, sem transferência de domínio e para fim de intercâmbio cultural, a juízo do Conselho Consultivo do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. Comentário: Todas as alternativas desta questão podem ser resolvidas com base na literalidade do Decreto-lei 25/1937, que organiza a proteção do patrimônio histórico e artístico nacional, regulamentando o processo de tombamento. Vejamos. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 26 de 69 a) ERRADA. Nos termos do art. 13 do Decreto-lei 25/37, o prazo é de trinta dias, e não de dois anos: Art. 13. O tombamento definitivo dos bens de propriedade particular será, por iniciativa do órgão competente do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, transcrito para os devidos efeitos em livro a cargo dos oficiais do registro de imóveis e averbado ao lado da transcrição do domínio. § 1º No caso de transferência de propriedade dos bens de que trata êste artigo, deverá o adquirente, dentro do prazo de trinta dias, sob pena de multa de dez por cento sôbre o respectivo valor, fazê-la constar do registro, ainda que se trate de transmissão judicial ou causa mortis. b) ERRADA. Segundo o art. 17 do Decreto-lei 25/37, as coisas tombadas não poderão, em nenhum caso, ser destruídas, demolidas ou mutiladas. Por outro lado, desde que haja prévia autorização especial do Serviço do Patrimônio Histórico e Artistico Nacional (atualmente, IPHAN),as coisas tombadas poderão ser reparadas, pintadas ou restauradas. Art. 17. As coisas tombadas não poderão, em caso nenhum ser destruidas, demolidas ou mutiladas, nem, sem prévia autorização especial do Serviço do Patrimônio Histórico e Artistico Nacional, ser reparadas, pintadas ou restauradas, sob pena de multa de cincoenta por cento do dano causado. c) ERRADA. De acordo com o art. 11 do Decreto-lei 25/37, as coisas tombadas que pertençam à União, aos Estados ou aos Municípios são inalienáveis por natureza. Não obstante, poderão ser transferidas de uma à outra das referidas entidades, dando imediato conhecimento ao Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. Art. 11. As coisas tombadas, que pertençam à União, aos Estados ou aos Municípios, inalienáveis por natureza, só poderão ser transferidas de uma à outra das referidas entidades. Parágrafo único. Feita a transferência, dela deve o adquirente dar imediato conhecimento ao Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. d) ERRADA, nos termos do art. 12 do Decreto-lei 25/37: Art. 12. A alienabilidade das obras históricas ou artísticas tombadas, de propriedade de pessôas naturais ou jurídicas de direito privado sofrerá as restrições constantes da presente lei. e) CERTA, nos termos do art. 14 do Decreto-lei 25/37: Art. 14. A. coisa tombada não poderá saír do país, senão por curto prazo, sem transferência de domínio e para fim de intercâmbio cultural, a juízo do Conselho Consultivo do Serviço do Patrimônio Histórico e Artistico Nacional. Gabarito: alternativa “e” Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 27 de 69 14. (Cespe – MPE/PI 2012) Assinale a opção correta a respeito dos efeitos do tombamento. a) O proprietário de coisa tombada sem recursos para proceder às obras de conservação e reparação que a coisa requerer deverá entrar com pedido de concessão de crédito no BNDES, de acordo com o disposto na lei de incentivo à cultura, e levar ao conhecimento do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional a necessidade das mencionadas obras, sob pena de desapropriação do bem. b) As coisas tombadas que pertençam à União, aos estados ou aos municípios somente poderão ser alienadas e transferidas de uma à outra das referidas entidades, e, uma vez feita a transferência, dela deve o adquirente dar imediato conhecimento ao Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. c) Sem que seja protocolado o pedido de uso comercial do bem tombado ou que seja obtida autorização posterior do Conselho Consultivo Nacional do Patrimônio Histórico, não se poderá, na vizinhança da coisa tombada, fazer construção ou introduzir objeto que lhe impeça ou reduza a visibilidade, nem nela colocar anúncios ou cartazes, sob pena de se mandar destruir a obra ou retirar o objeto, impondo-se ao agente, nesse caso, a multa de 50% do valor da obra ou do objeto. d) As coisas tombadas ficam sujeitas à vigilância permanente do Serviço de Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, que, por meio dos agentes da fiscalização patrimonial do Ministério da Cultura, poderá inspecioná-las sempre que conveniente, não podendo os respectivos proprietários ou responsáveis criar obstáculos à inspeção, sob pena de multa. e) A coisa tombada não poderá sair do país, senão por curto prazo, sem transferência de domínio e para fim de intercâmbio cultural, a juízo do Conselho Consultivo do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. Comentário: Mais uma questão literal do Decreto-lei 25/37. Vamos lá. a) ERRADA. Nos termos do art. 19 do Decreto-lei 25/37, o “proprietário de coisa tombada, que não dispuser de recursos para proceder às obras de conservação e reparação que a mesma requerer, levará ao conhecimento do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional a necessidade das mencionadas obras, sob pena de multa correspondente ao dobro da importância em que for avaliado o dano sofrido pela mesma coisa”. Ou seja, não há previsão de financiamento do BNDES e nem de desapropriação do bem. b) ERRADA. Segundo o art. 11 do Decreto-lei 25/37, as coisas tombadas pertencentes aos entes federativos somente poderão ser transferidas (e não alienadas). Vejamos: Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 28 de 69 Art. 11. As coisas tombadas, que pertençam à União, aos Estados ou aos Municípios, inalienáveis por natureza, só poderão ser transferidas de uma à outra das referidas entidades. Parágrafo único. Feita a transferência, dela deve o adquirente dar imediato conhecimento ao Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. c) ERRADA, de acordo com o art. 18 do Decreto-lei 25/37: Art. 18. Sem prévia autorização do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, não se poderá, na vizinhança da coisa tombada, fazer construção que lhe impeça ou reduza a visibílidade, nem nela colocar anúncios ou cartazes, sob pena de ser mandada destruir a obra ou retirar o objéto, impondo-se nêste caso a multa de cincoenta por cento do valor do mesmo objéto. Ou seja, quem dá a autorização é o Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, e, ademais, a autorização é prévia. d) ERRADA. Segundo o art. 20 do Decreto-lei 25/37, a fiscalização é feita pelo próprio Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional (atualmente, IPHAN), e não por agentes do Ministério da Cultura. Art. 20. As coisas tombadas ficam sujeitas à vigilância permanente do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, que poderá inspecioná-los sempre que fôr julgado conveniente, não podendo os respectivos proprietários ou responsáveis criar obstáculos à inspeção, sob pena de multa de cem mil réis, elevada ao dôbro em caso de reincidência. CERTA, nos termos do art. 14 do Decreto-lei 25/37: Art. 14. A. coisa tombada não poderá saír do país, senão por curto prazo, sem transferência de domínio e para fim de intercâmbio cultural, a juízo do Conselho Consultivo do Serviço do Patrimônio Histórico e Artistico Nacional. Gabarito: alternativa “e” 15. (Cespe – TJ/RR 2013) No que se refere ao tombamento, assinale a opção correta. a) A partir do tombamento, o bem torna-se inalienável. b) A partir do tombamento, o bem somente poderá ser alienado à União, se ela for a instituidora do gravame. c) O tombamento de bens de valor histórico ou artístico é de competência privativa da União. d) A partir do tombamento, o bem somente poderá ser alienado depois de exercido o direito de preferência pela União, pelos estados e pelos municípios, nessa ordem. e) Os bens móveis públicos não são passíveis de tombamento. Comentário: Vamos analisar cada assertiva: Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 29 de 69 a) ERRADA. Tratando-se de bens particulares tombados, não há impedimento quanto à alienação. A única condição é que se conceda o direito de preferência na aquisição, nesta ordem, à União, ao Estado e ao Município onde se situe o bem, caso a alienação seja feita em leilão judicial. Se a alienação for feita extrajudicialmente, não há necessidade de se conceder o direito de preferência. Por outro lado, os bens públicos tombados são inalienáveis; eles apenas podem ser transferidos de um ente federado para outro. b) ERRADA. Os bens particulares tombados podem ser alienados para qualquer pessoa; a União, seguida do Estado e do Município onde se situe o bem, apenas tem o direito de preferência na aquisição caso a alienação seja feita em leilão judicial, direito este que poderá ser exercido ou não. c) ERRADA. Tanto a União como os Estados, DF e os Municípios podeminstituir o tombamento. d) CERTA. O art. 22 do Decreto-lei 25/37 prescrevia o seguinte: Art. 22. Em face da alienação onerosa de bens tombados, pertencentes a pessôas naturais ou a pessôas jurídicas de direito privado, a União, os Estados e os municípios terão, nesta ordem, o direito de preferência. § 1º Tal alienação não será permitida, sem que prèviamente sejam os bens oferecidos, pelo mesmo preço, à União, bem como ao Estado e ao município em que se encontrarem. O proprietário deverá notificar os titulares do direito de preferência a usá- lo, dentro de trinta dias, sob pena de perdê-lo. § 2º É nula alienação realizada com violação do disposto no parágrafo anterior, ficando qualquer dos titulares do direito de preferência habilitado a sequestrar a coisa e a impôr a multa de vinte por cento do seu valor ao transmitente e ao adquirente, que serão por ela solidariamente responsáveis. A nulidade será pronunciada, na forma da lei, pelo juiz que conceder o sequestro, o qual só será levantado depois de paga a multa e se qualquer dos titulares do direito de preferência não tiver adquirido a coisa no prazo de trinta dias. Daí, portanto, o gabarito da questão. Ocorre que o referido dispositivo legal foi revogado pelo Novo Código de Processo Civil, que entrou em vigor em 2016. Agora, o direito de preferência aos entes públicos só precisa ser observado quando a alienação do bem tombado ocorrer em leilão judicial, desde que haja igualdade de oferta, ou seja, desde que não haja outra proposta melhor que a do ente. Se a alienação do bem particular tombado for feita extrajudicialmente, não há mais necessidade de se conceder o direito de preferência. e) ERRADA. O tombamento pode recair sobre bens móveis e imóveis, públicos e privados. Gabarito: alternativa “d” Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 30 de 69 Passemos agora ao estudo da desapropriação, única modalidade de intervenção supressiva na propriedade e, por isso mesmo, mais cheia de detalhes e mais cobrada em prova. Em frente! Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 31 de 69 DESAPROPRIAÇÃO Desapropriação ou expropriação é o procedimento administrativo pelo qual o Poder Público transfere para si a propriedade de terceiro, por razões de utilidade pública, de necessidade pública ou de interesse social, mediante o pagamento de prévia e justa indenização. Na Constituição Federal, a desapropriação está prevista no art. 5º, XXIV: XXIV - a lei estabelecerá o procedimento para desapropriação por necessidade ou utilidade pública, ou por interesse social, mediante justa e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituição; Da leitura do dispositivo constitucional, ganham destaque os possíveis pressupostos da desapropriação: Necessidade pública ou utilidade pública; Interesse social. A necessidade pública ocorre quando há uma situação de emergência cuja solução requeira a transferência da propriedade do bem para o Poder Público. Por exemplo, numa calamidade pública, pode ser necessário desapropriar imóveis que estejam em situação de risco. Diversamente, na utilidade pública a transferência do bem é conveniente e vantajosa ao interesse coletivo, mas não imprescindível. Ou seja, não há uma situação de emergência que imponha o ato expropriatório. Exemplo de utilidade pública seria a desapropriação de um imóvel para a construção de uma escola ou para a abertura de vias públicas. Por sua vez, o interesse social ocorre quando as circunstâncias impõem a distribuição ou o condicionamento da propriedade para seu melhor aproveitamento, utilização ou produtividade em benefício da coletividade ou de categorias sociais merecedoras de amparo específico do Poder Público. Em outras palavras, na desapropriação por interesse social, busca-se realçar a função social da propriedade, mediante a transferência do domínio do bem. Como exemplo, pode-se citar a desapropriação de terras rurais para fins de reforma agrária ou assento de colonos. Convém assinalar, desde logo, que os bens desapropriados por interesse social não se destinam à Administração, mas sim à coletividade ou a certos beneficiários que a lei credencia para recebe-los e utiliza-los Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 32 de 69 convenientemente. No caso da reforma agrária, por exemplo, as terras desapropriadas são distribuídas a famílias de agricultores para que possam promover o seu melhor aproveitamento. A CF estabelece, ainda, que a competência para legislar sobre desapropriação é privativa da União (art. 22, II). Tal competência privativa, contudo, poderá ser delegada aos Estados e ao Distrito Federal, para o trato de questões específicas, desde que a delegação seja efetivada por meio de lei complementar (CF, art. 22, parágrafo único). Em seguida, vamos detalhar os principais aspectos relacionados à desapropriação. BENS DESAPROPRIÁVEIS Em regra, todos os bens poderão ser desapropriados, incluindo bens móveis ou imóveis, corpóreos ou incorpóreos, públicos ou privados, até mesmo o espaço aéreo e o subsolo10. Com relação aos bens públicos, existem duas exigências (Decreto- lei 3.365/1941, art. 2º, §2º): Os bens do domínio dos Estados, Municípios, Distrito Federal e Territórios poderão ser desapropriados pela União, e os dos Municípios pelos Estados; Em qualquer caso, a desapropriação de bem público deve ser precedida de autorização legislativa, emanada do ente que a está promovendo, e não do que está sofrendo a desapropriação. 10 DL 3.365/1941, art. 2o, §1º ┺ ╉A desapropriação do espaço aéreo ou do subsolo só se tornará necessária, quando de sua utilização resultar prejuizo patrimonial do proprietário do solo╊┻ Pressupostos da desapropriação Necessidade pública A desapropriação é necessária (casos de urgência) Utilidade pública A desapropriação é conveniente Interesse social Melhor aproveitamento da propriedade em benefício da coletividade Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 33 de 69 A primeira exigência implica dizer que a entidade política “maior” ou “central” (isto é, a que representa os interesses mais abrangentes, quais sejam, nacional, regional e local, nesta ordem) pode desapropriar bens da entidade política “menor” ou “local” (que representa os interesses menos abrangentes), mas o inverso não é possível. Por exemplo, a União pode desapropriar um bem público estadual, mas o Estado não pode desapropriar um bem público federal, embora possa expropriar um bem público municipal, desde que se trate de um Município situado no seu território. Disso decorre que os bens públicos federais são inexpropriáveis e que os Estados não podem desapropriar os bens de outros Estados ou de Municípios situados em outros Estados, nem os Municípios podem desapropriar bens de outras entidades federativas. Essas regras também valem para os bens pertencentes às entidades da administração indireta vinculadas a cada um dos entes federados, inclusive no caso das entidades cujos bens se classificam formalmente como bens privados (fundações públicas de direito privado, empresas públicas e sociedades de economia mista). Assim, por exemplo, um Estado não pode desapropriar os bens de uma autarquia da União, mas pode desapropriar os bens de uma empresa pública vinculada a um Município situado em seu território. O art. 2º, §3º do Decreto-lei 3.365/1941 dispõe que é vedadaa desapropriação, pelos Estados, Distrito Federal, Territórios e Municípios de ações, cotas e direitos representativos do capital de instituições e empresas cujo funcionamento dependa de autorização do Governo Federal e se subordine à sua fiscalização, salvo mediante prévia autorização, por decreto do Presidente da República. Amparados nessa previsão legal, a doutrina e a jurisprudência construíram o entendimento de que um Município ou um Estado pode desapropriar bens de uma entidade da administração indireta vinculada à União, desde que haja prévia autorização do Presidente da República, concedida mediante decreto. Da mesma forma, um decreto estadual pode autorizar um Município situado no respectivo território a desapropriar bens de entidades administrativas vinculadas ao Estado. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 34 de 69 Em regra, um ente federado “menor” não pode desapropriar os bens de entidades da administração indireta vinculadas a um ente federado “maior”, salvo se houver autorização do chefe do Poder Executivo do ente “maior”, mediante decreto. É importante anotar que, de maneira semelhante, os bens de uma pessoa privada (não integrante da Administração Pública) que seja delegatária de um serviço público de titularidade de um ente federado “maior” não podem ser desapropriados por um ente “menor”, salvo se o ente “maior” autorizar a desapropriação, mediante decreto. O detalhe é que, nessa hipótese, a vedação só alcança os bens da delegatária efetivamente empregados na prestação do serviço público; dizendo de outra forma, o decreto de autorização não é necessário para a desapropriação de bens não empregados na prestação do serviço. Ainda com relação ao objeto da desapropriação, cabe assinalar que determinados tipos de bens não podem ser objeto de desapropriação, a exemplo da moeda corrente do País e dos chamados direitos personalíssimos, como a honra, a liberdade e a cidadania. PROCEDIMENTO A doutrina classifica a desapropriação como forma originária de aquisição de propriedade, porque não provém de nenhum título anterior, vale dizer, nasce de uma relação direta entre o expropriante e o bem expropriado, sem a intervenção de um terceiro. Por essa razão, o bem expropriado torna-se insuscetível de reinvindicação, ou seja, não pode ninguém aparecer reclamando a propriedade do bem. Disso decorre, inclusive, que a desapropriação pode prosseguir mesmo que a Administração não saiba quem seja o proprietário do bem; apenas no momento de levantar o valor da indenização é que o interessado deverá provar que é o proprietário. A desapropriação é efetivada mediante um procedimento administrativo que possui duas fases: Fase declaratória Fase executória Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 35 de 69 Na fase declaratória, o Poder Público manifesta sua vontade na futura desapropriação, declarando a existência de utilidade pública, de necessidade pública ou de interesse social para fins de desapropriação. A declaração expropriatória pode ser feita pelo Poder Executivo, por meio de decreto do Presidente da República, do Governador ou do Prefeito (regra), ou pelo Poder Legislativo, mediante lei11. Quando ela é feita pelo Poder Legislativo, cabe ao Executivo tomar as medidas necessárias à efetivação da desapropriação. Detalhe é que a declaração, quando feita pelo Poder Executivo, independe de autorização legislativa, em regra. Esta somente é obrigatória quando a desapropriação recaia sobre bens públicos. O ato declaratório, seja lei ou decreto, deve indicar: (i) a descrição precisa do bem a ser desapropriado; (ii) a finalidade da desapropriação e a destinação específica a ser dada ao bem; (iii) o fundamento legal; (iv) os recursos orçamentários destinados ao atendimento da despesa com a indenização. A declaração de utilidade/necessidade pública ou de interesse social, por si só, já produz alguns efeitos, dentre os quais se destacam: Fixar o estado em que se encontra o bem, isto é, indica suas condições e as benfeitorias existentes, para fins de determinar o valor da futura indenização; Conferir ao Poder Público o direito de penetrar no bem a fim de fazer verificações e medições, sendo possível o recurso à força policial no caso de resistência do proprietário; Dar início à contagem do prazo de caducidade da declaração. Como assinalado acima, o estado do bem no momento da declaração expropriatória é que será levado em consideração no cálculo da indenização. Mas isso não impede a realização de obras e benfeitorias no imóvel após a declaração. Todavia, na hipótese de realização de obras posteriores, a indenização somente cobrirá as benfeitorias necessárias, isto é, aquelas que têm a finalidade de conservar o imóvel para evitar a sua deterioração, a exemplo do reparo de infiltrações ou da substituição de sistemas elétricos danificados. Ademais, desde que autorizadas pelo Poder Público, também poderão ser indenizadas as benfeitorias úteis, isto é, aquelas que aumentam ou facilitam o uso do imóvel, como a 11 Há na doutrina quem defenda que a declaração expropriatória do Poder Legislativo não deve ser feita por meio de lei, e sim por decreto legislativo. A diferença fundamental é que, se o ato for um decreto legislativo, não precisa passar pelo crivo do Poder Executivo para fins de sanção ou veto. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 36 de 69 construção de uma garagem ou a instalação de travas eletrônicas nas portas. Por outro lado, não são indenizáveis as benfeitorias voluptuárias, que têm a finalidade apenas de tornar o imóvel mais bonito e agradável, tais como obras de jardinagem e de decoração. Cumpre salientar que as benfeitorias, de qualquer espécie, existentes no imóvel antes da declaração, serão todas indenizadas, uma vez que a declaração deve recompor integralmente o patrimônio expropriado12. Quanto ao prazo de caducidade da declaração, em regra, é de cinco anos, contados da data da expedição do decreto. Significa que, se a fase executória da desapropriação não for efetivada nesse prazo, o decreto caducará, ou seja, perderá a eficácia, e somente após um ano o mesmo bem poderá ser objeto de nova declaração. Na hipótese de desapropriação por interesse social, o prazo de caducidade é de dois anos, também contado a partir da expedição do decreto. Após a fase declaratória, em que o Poder Público manifesta a intenção de desapropriar o bem, tem início a fase executória, a qual compreende os atos pelos quais o Poder Público efetivamente promove a desapropriação, ou seja, adota as medidas necessárias para transferir a propriedade do bem para o expropriante e para assegurar ao antigo proprietário a devida indenização. A competência para promover a desapropriação é tanto dos entes competentes para editar o ato declaratório (União, Estados, DF e Municípios) como também das entidades da administração indireta (autarquias, fundações, empresas públicas e sociedades de economia mista) e das concessionárias e permissionárias de serviços públicos. Frise-se que, para as concessionárias e permissionárias de serviços públicos, a competência é condicionada, visto que só podem promover ação de desapropriação se estiverem expressamente autorizadas em lei ou contrato (Decreto-lei 3.365/1941, art. 3º). 12 Di Pietro (2009, p. 164). Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof.Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 37 de 69 As entidades da administração indireta não têm competência para declarar a utilidade/necessidade pública ou interesse social do bem (fase declaratória), mas apenas para promover a desapropriação (fase executória). A competência para declarar a utilidade pública ou o interesse social do bem, com vistas à futura desapropriação, é da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, mediante decreto ou lei. Todavia, é possível que a lei atribua competência para que determinadas entidades da administração indireta promovam a declaração expropriatória, ou seja, declarem a utilidade pública do bem para fins de desapropriação (fase declaratória). É o que ocorre, por exemplo, com o DNIT, ao qual compete さdeclarar a utilidade pública de bens e propriedades a serem desapropriados para implantação do Sistema FWSWヴ;ノ SW Vキ;N?ラざ (Lei 10.233/2001, art. 82, IX) e também com a Aneel, a quem cabe さSWIノ;ヴ;ヴ ; ┌デキノキS;SW ヮ┎HノキI;が ヮ;ヴ; aキミゲ SW SWゲ;ヮヴラヮヴキ;N?ラ ラ┌ キミゲデキデ┌キN?ラ SW servidão administrativa, das áreas necessárias à implantação de instalações de IラミIWゲゲキラミ=ヴキラゲが ヮWヴマキゲゲキラミ=ヴキラゲ W ;┌デラヴキ┣;Sラゲ SW WミWヴェキ; WノYデヴキI;ざ (Lei 9.648/1998, art. 10). Lembrando que DNIT e Aneel são autarquias federais. Competência legislativa ひ Privativa da União, podendo ser delegada aos Estados e ao DF Competência declaratória ひ União, Estados, Distrito Federal e Municípios ひ DNIT e Aneel Competência executória ひ União, Estados, Distrito Federal e Municípios ひ Entidades da administração indireta ひ Concessionárias e permissionárias de serviços públicos, se autorizadas em lei ou contrato Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 38 de 69 A fase executória poderá ser administrativa ou judicial. Será administrativa quando houver acordo entre as partes, expropriante e expropriado, em relação à necessidade de transferir o bem e ao valor da indenização a ser paga. É a chamada “desapropriação amigável”. Havendo acordo na via administrativa, o negócio será formalizado por meio de escritura pública ou por outro meio que a lei venha especificamente indicar, sendo desnecessária a fase judicial. Não havendo acordo, a fase executória será judicial (o que é mais comum). No caso, o Poder Público deverá propor uma ação judicial de desapropriação (o autor da ação deve necessariamente ser o Poder Público13), tendo como réu o proprietário do bem a ser expropriado. Iniciado o processo judicial, se as partes chegarem num acordo, a decisão judicial será apenas homologatória, valendo como título para transcrição no registro de imóveis. No processo judicial só podem ser discutidas questões relativas ao valor da indenização ou a vício processual. Não é possível discutir outras questões como, por exemplo, os motivos que levaram o Poder Público a declarar o bem como de utilidade pública ou de interesse social, ou ainda, se foi feita a correta identificação do proprietário, se houve algum desvio de finalidade etc.; a pessoa que queira discutir essas questões pode até leva-las ao Poder Judiciário, mas em uma ação autônoma, diferente da ação de desapropriação proposta pelo Poder Público. Detalhe interessante é que, antes de efetivada a transferência do bem, o Poder Público pode desistir da desapropriação, caso desapareçam as razões que a motivaram. A desistência pode ocorrer, inclusive, no curso da ação judicial. Na hipótese de desistência, o proprietário faz jus à indenização por todos os prejuízos causados pelo expropriante. 13 O autor da ação de desapropriação poderá ser a União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios, uma entidade da administração indireta ou um concessionário ou permissionário de serviço público, estes últimos quando autorizados em lei ou contrato. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 39 de 69 INDENIZAÇÃO Conforme prescreve o art. 5º, XXIV da CF, a desapropriação será promovida “mediante justa e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituição”. O valor da indenização deve ser suficiente para recompor integralmente o patrimônio da pessoa que teve o bem expropriado (afinal, a CF exige que a indenização seja justa). Para tanto, a indenização deverá abranger não só o valor atual do bem, como também os danos emergentes e os lucros cessantes decorrentes da perda da propriedade, além dos juros moratórios e compensatórios, da atualização monetária, das despesas judiciais e dos honorários advocatícios. Quaisquer pessoas atingidas indiretamente pela desapropriação também farão jus à indenização, a ser reclamada em ação própria. É o caso, por exemplo, do locatário de imóvel desapropriado que tenha sido prejudicado pelo ato. Todavia, no caso de ônus reais eventualmente incidentes sobre o bem expropriado (ex: penhor, hipoteca, anticrese), o Poder Público não responde, porque tais direitos ficam sub-rogados no preço (Decreto-lei 3.365/1941, art. 31), ou seja, presume-se que a indenização devida ao proprietário substitui essas garantias. Sendo assim, uma vez depositado o valor indenizatório, são os próprios interessados que devem disputar suas respectivas parcelas de acordo com a natureza e a dimensão dos seus direitos14. A regra é a indenização ser paga em dinheiro, mas há casos previstos na Constituição em que o pagamento poderá ser efetuado de outras formas (“ressalvados os casos previstos nesta Constituição”), quais sejam: Desapropriação de propriedades urbanas que descumprem o plano diretor do Município (CF, art. 182, §4º, III): a indenização será paga em títulos da dívida pública de emissão previamente aprovada pelo Senado Federal, “com prazo de resgate de até dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenização e os juros legais”; 14 Carvalho Filho (2014, p. 880). O autor ensina que, no caso de hipoteca ou penhor, a desapropriação acarreta o vencimento antecipado da dívida. Dessa forma, caso, por exemplo, o imóvel expropriado estivesse hipotecado como garantia de um financiamento imobiliário, o proprietário, ao receber a indenização, teria que quitar a dívida ou constituir uma nova garantia. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 40 de 69 Desapropriação de propriedades rurais para fins de reforma agrária (CF, art. 184): a indenização será paga em títulos da dívida agrária “com cláusula de preservação do valor real, resgatáveis no prazo de até vinte anos, a partir do segundo ano de sua emissão, e cuja utilização será definida em lei”; Desapropriação de terras em que sejam cultivadas plantas psicotrópicas ilegais ou haja exploração de trabalho escravo (CF, art. 243): a desapropriação se consuma sem o pagamento de qualquer indenização (única hipótese de desapropriação sem indenização). Ressalte-se que, na hipótese de desapropriação rural para fins de reforma agrária (segundo item acima), as benfeitorias úteis e necessárias serão indenizadas em dinheiro, ressalva que não consta na hipótese de desapropriação urbanística (primeiro item acima). Veremos essas hipóteses de desapropriação com mais detalhes adiante, no tópico “desapropriação sancionatória”. IMISSÃO PROVISÓRIA NA POSSE A desapropriação, em regra, somente se completa depois de efetuado o pagamento da devida indenização; caso contrário, estaria sendo desatendido o mandamento constitucional que exige prévia indenização. Porém, desde que haja declaração de urgência pelo Poder Públicoe depósito prévio, é possível ocorrer a chamada imissão provisória na posse, isto é, o expropriante passa a ter a posse provisória do bem antes de finalizada a ação de desapropriação. A declaração de urgência pode ser feita pelo Poder Público na própria declaração expropriatória ou, depois, a qualquer momento, mesmo no curso do processo judicial. Detalhe é que o valor do depósito prévio para permitir a imissão provisória na posse será arbitrado pelo juiz segundo critérios estabelecidos em lei, ou seja, não se trata do valor definitivo da indenização, o qual somente será determinado ao final do procedimento de desapropriação, com a transferência do bem. Para compensar a diferença entre o valor do depósito prévio e o realmente devido ao final do processo, são pagos juros compensatórios15 ao expropriado. 15 Segundo a Súmula 618 do STF, ╉na desapropriação┸ direta ou indireta, a taxa dos juros compensatórios é de 12% (doze por cento) ao ano╊. Na ADI 2.332/DF, o STF fixou o entendimento de que a base de cálculo dos juros compensatórios deve corresponder à diferença entre 80% do preço ofertado pelo Poder Público e o valor fixado na sentença. Ademais, na mesma ação, o STF entendeu que os juros compensatórios são devidos independentemente de o imóvel produzir renda. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 41 de 69 DESTINO DOS BENS DESAPROPRIADOS Como regra, os bens desapropriados passam a integrar o patrimônio das entidades que providenciaram a desapropriação e pagaram a respectiva indenização, abrangendo, portanto, as pessoas políticas (União, Estados, DF e Municípios), as entidades da administração indireta ou as concessionárias e permissionárias de serviços públicos. Quando o bem expropriado for destinado a integrar o patrimônio público, dá-se o que a doutrina denomina integração definitiva. No entanto, pode ocorrer de os bens desapropriados serem transferidos a terceiros. Trata-se da chamada integração provisória, de que são exemplos: a desapropriação para fins de reforma agrária, pois os bens só ficam em poder do Estado enquanto não são repassados para os futuros beneficiários; a desapropriação para abastecimento da população, em que os bens são distribuídos para a população; a desapropriação confiscatória, pois as glebas rurais são destinadas ao assentamento de colonos, para cultivo de produtos alimentícios e medicamentosos; a desapropriação para construção ou ampliação de distritos industriais, pois os lotes são revendidos ou locados para empresas previamente qualificadas etc. DESAPROPRIAÇÃO SANCIONATÓRIA A Constituição prevê três modalidades de desapropriação com caráter sancionatório, quais sejam: Desapropriação urbanística (CF, art. 182, §4º) Desapropriação rural (CF, art. 184) Desapropriação confiscatória (CF, art. 243) A desapropriação urbanística tem como fundamento o descumprimento da função social da propriedade urbana, ou seja, o não atendimento do plano diretor do Município. O expropriante, nessa hipótese, será o Município, segundo as regras gerais de desapropriação estabelecidas em lei federal. A indenização será paga mediante títulos da dívida pública de emissão previamente aprovada pelo Senado Federal. Na verdade, nos termos do art. 182, §4º da CF, a desapropriação é a “última medida” que o Poder Público dispõe para obrigar a propriedade urbana a cumprir sua função social prevista no plano diretor do Município. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 42 de 69 Antes disso, o Município, mediante lei específica, deverá determinar o parcelamento ou edificação compulsórios, fixando as condições e os prazos para implementação; o proprietário deverá ser notificado para o cumprimento da obrigação e a respectiva notificação deverá ser averbada no registro de imóveis. Desatendida a notificação nos prazos legais, o proprietário ficará sujeito a IPTU progressivo no tempo, mediante a majoração da alíquota do imposto pelo prazo máximo de cinco anos consecutivos ou até que cumpra a obrigação. Só após esse prazo é que o Município poderá efetuar a desapropriação com pagamento em títulos. Já a desapropriação rural incide sobre imóveis rurais que não estejam cumprindo a sua função social. Trata-se, na verdade, de desapropriação por interesse social para fins de reforma agrária. O expropriante, nesse caso, será exclusivamente a União16. A indenização será paga em títulos da dívida agrária. Lembrando que a desapropriação rural não pode incidir sobre a pequena e média propriedade rural, desde que seu proprietário não possua outra, nem sobre a propriedade produtiva (CF, art. 185). Por fim, a desapropriação confiscatória incide sobre propriedades rurais e urbanas de qualquer região do País onde forem localizadas: Culturas ilegais de plantas psicotrópicas; ou a Exploração de trabalho escravo. O adjetivo “confiscatória” deriva do fato de que, nessa hipótese de desapropriação, o proprietário não tem direito à indenização, ou seja, trata-se, na realidade, de um “confisco” da terra pelo Estado. Após a transferência da propriedade, as áreas expropriadas serão destinadas à reforma agrária e a programas de habitação popular, como dito, sem qualquer indenização ao proprietário e sem prejuízo de outras sanções previstas em lei (CF, art. 243). Qualquer bem de valor econômico que venha a ser apreendido em decorrência do tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins e da exploração de trabalho escravo será confiscado e reverterá a 16 Maria Sylvia Di Pietro ensina que não é correto afirmar que a desapropriação de imóveis rurais é sempre competência da União; somente o é quando o imóvel rural se destine à reforma agrária. Nesse sentido, podem os Estados e Municípios desapropriar imóveis rurais para fins de utilidade pública; não podem, frise-se, para fins de reforma agrária, privativa da União. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 43 de 69 fundo especial com destinação específica, na forma da lei (CF, art. 243, parágrafo único). Por fim, ressalte-se que não é qualquer cultura de plantas psicotrópicas que dá margem a esse tipo de desapropriação, mas apenas aquela que seja ilícita, por não estar autorizada pelo Poder Público. Ademais, segundo a jurisprudência do STF, a expropriação motivada pelo cultivo ilícito de espécies entorpecentes deve abranger a totalidade da área do imóvel, e não apenas a área cultivada. Mesmo que a cultura ilegal ocupe apenas uma pequena fração da superfície do imóvel, a desapropriação deve recair sobre toda a propriedade, sem que isso represente ofensa ao princípio da proporcionalidade17. DESAPROPRIAÇÃO INDIRETA Desapropriação indireta é a que se processa sem observância do devido processo legal, vale dizer, a desapropriação é efetuada sem que o Poder Público declare o bem como de interesse público ou pague a devida indenização. Caso o proprietário não conteste o ato no momento oportuno, deixando que a Administração dê uma destinação pública ao bem, ocorre um “fato consumado”, gerador da desapropriação indireta. A partir de então, o ex-proprietário não mais poderá reivindicar o bem, pois, nos termos do art. 35 do Decreto 3.365/1941, “os bens expropriados, uma vez incorporados à Fazenda Pública, não podem ser objeto de reivindicação, ainda que fundada em nulidade do processo de desapropriação”. Imagine, por exemplo, hipótese em que o Poder Público construa uma praça, uma escola, um cemitério ou um aeroporto em área pertencente aparticular; terminada a construção e afetado o bem ao uso comum do povo ou ao uso especial da Administração, certa ou erradamente, a situação torna-se irreversível, vale dizer, o bem passa à categoria de bem público, incorporando-se definitivamente ao patrimônio do Estado e, consequentemente, tornando-se insuscetível de reivindicação. A solução que cabe ao particular é pleitear indenização por perdas e danos. Outra situação que pode acarretar a desapropriação indireta é quando o Poder Público impõe a determinado bem particular restrições tão 17 STF Ȃ RE 543.974/MG Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 44 de 69 extensas que impendem totalmente o proprietário de exercer sobre o imóvel os poderes inerentes ao domínio, ou seja, é como se ele não fosse mais o dono do bem (ex: o proprietário tem um terreno, mas não pode construir nada nele). Com efeito, as limitações e servidões somente podem, licitamente, afetar em parte o direito de propriedade; caso extrapolem esse limite, impedindo totalmente o exercício do direito, restará caracterizada a desapropriação indireta. Na verdade, o que a desapropriação indireta enseja é tão-somente a afetação do bem, e não a efetiva transferência de propriedade, a qual se sucede apenas após o pagamento de indenização ao proprietário ou, caso prescrito o direito deste, por intermédio de ação de usucapião. Por falar em prescrição, o tema não é pacífico. Afinal, qual o prazo prescricional para que o proprietário vítima da desapropriação indireta ajuíze ação visando à indenização pelas perdas e danos dela decorrentes? Embora não haja uma posição consolidada sobre a matéria, o Superior Tribunal de Justiça (STJ) possui alguns julgados nos quais defende a aplicabilidade do prazo de dez anos, previsto no art. 1.238 do Código Civil 18 , usando por analogia o prazo do usucapião extraordinário. 18 Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupção, nem oposição, possuir como seu um imóvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de título e boa-fé; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentença, a qual servirá de título para o registro no Cartório de Registro de Imóveis. Parágrafo único. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se-á a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imóvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou serviços de caráter produtivo. Desapropriação sem observância do devido processo legal Desapropriação indireta O bem foi ilicitamente incorporado ao patrimônio público. A limitação imposta esvaziou completamente o direito de propriedade. A situação fática é irreversível. Rende ao proprietário indenização por perdas e danos. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 45 de 69 DIREITO DE EXTENSÃO O direito de extensão surge no caso de desapropriação parcial, quando a parte não expropriada do bem se torna inútil, inservível, sem valor econômico ou de difícil utilização. Nessa hipótese, o proprietário da parte inservível pode exercer seu direito de extensão, exigindo que a desapropriação, e a consequente indenização, seja estendida a todo o bem. O direito de extensão deve ser manifestado pelo proprietário durante as fases administrativa ou judicial do procedimento de desapropriação, não se admitindo o pedido após o término da desapropriação. TREDESTINAÇÃO Tredestinação ocorre quando o Poder Público confere ao bem desapropriado uma destinação diferente da inicialmente prevista no ato expropriatório, com desvio de finalidade, ou seja, com prejuízo ao interesse público. Seria o caso, por exemplo, de o Poder Público desapropriar uma área para a construção de uma escola e, ao invés disso, permitir que certa empresa se beneficie de tal área, utilizando-a para outros fins. Neste caso, em que está claro o desvio de finalidade, temos a tredestinação ilícita, que gera o direito de reintegração do bem ao ex-proprietário (retrocessão). Diversa é a hipótese da tredestinação lícita, em que o Poder Público dá ao bem desapropriado um fim diverso daquele originalmente declarado no ato expropriatório, porém sem deixar de observar o interesse público. Seria o caso, por exemplo, de o Poder Público desapropriar uma área para a construção de uma escola e, ao invés disso, dado o interesse público superveniente, construir um hospital. Nessa hipótese, não há ilegalidade. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 46 de 69 RETROCESSÃO Retrocessão é o direito que tem o expropriado de exigir de volta o seu imóvel caso o Poder Público não dê a ele o destino que motivou a sua desapropriação, nem outro destino que atenda o interesse público. O instituto é disciplinado no art. 519 do Código Civil, in verbis: Art. 519. Se a coisa expropriada para fins de necessidade ou utilidade pública, ou por interesse social, não tiver o destino para que se desapropriou, ou não for utilizada em obras ou serviços públicos, caberá ao expropriado direito de preferência, pelo preço atual da coisa. O direito de retrocessão surge quando há desinteresse superveniente do Poder Público pelo bem que desapropriou. Nesse caso, o expropriante tem a obrigação de oferecer ao ex-proprietário o direito de preferência na aquisição do bem. Detalhe é que, se o ex-proprietário desejar exercer seu direito de preferência, deverá fazê-lo pelo valor atual do bem (e não pelo valor da indenização que recebeu anteriormente). O direito de retrocessão também surge para o expropriado quando ocorre a denominada tredestinação ilícita, isto é, quando há desvio de finalidade na destinação do bem expropriado. Na hipótese de não ser possível o retorno do bem para o ex- proprietário, este passa a ter direito à indenização por perdas e danos. É importante ficar claro que o direito de retrocessão não pode ser exercido quando o bem, embora não esteja sendo empregado na finalidade para a qual foi desapropriado, o esteja em outra destinação pública. Por outras palavras, desde que o imóvel seja utilizado para um fim público qualquer, ainda que diferente do especificado originariamente, não ocorre o direito de retrocessão. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 47 de 69 16. (Cespe – TJ/PI Juiz – 2012) A União pode desapropriar bens dos estados, do DF e dos municípios, tendo os estados e os municípios, por sua vez, o poder de desapropriar bens entre si, mas não bens da União. Comentários: De fato, a União pode desapropriar bens dos estados, do DF e dos municípios. Porém, os estados não podem desapropriar bens de outros estados, mas apenas bens de municípios situados em seu território. Já os municípios não podem desapropriar bens de outros municípios. Gabarito: Errado 17. (Cespe – MPOG 2012) Com base na Lei n.º 3.365/1941 e suas alterações, bem como nos instrumentos de controle urbanístico, julgue o item consecutivo. A construção de um estádio está prevista no corpo da lei como caso de utilidade pública, podendo ser feita desapropriação para a execução da obra. Ao Poder Legislativo caberá decretar e tomar medidas de desapropriação, e ao Judiciário, analisar e decidir se o caso de utilidade pública se caracteriza ou não. Comentário: De acordo com o art. 5º do Decreto-lei 3.365/1941, são considerados casos de utilidade pública: Art. 5o Consideram-se casos de utilidade pública: a) a segurança nacional; b) a defesa doEstado; c) o socorro público em caso de calamidade; d) a salubridade pública; e) a criação e melhoramento de centros de população, seu abastecimento regular de meios de subsistência; f) o aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, das águas e da energia hidráulica; g) a assistência pública, as obras de higiene e decoração, casas de saude, clínicas, estações de clima e fontes medicinais; h) a exploração ou a conservação dos serviços públicos; i) a abertura, conservação e melhoramento de vias ou logradouros públicos; a execução de planos de urbanização; o parcelamento do solo, com ou sem edificação, para sua melhor utilização econômica, higiênica ou estética; a construção ou ampliação de distritos industriais; j) o funcionamento dos meios de transporte coletivo; k) a preservação e conservação dos monumentos históricos e artísticos, isolados ou Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 48 de 69 integrados em conjuntos urbanos ou rurais, bem como as medidas necessárias a manter-lhes e realçar-lhes os aspectos mais valiosos ou característicos e, ainda, a proteção de paisagens e locais particularmente dotados pela natureza; l) a preservação e a conservação adequada de arquivos, documentos e outros bens moveis de valor histórico ou artístico; m) a construção de edifícios públicos, monumentos comemorativos e cemitérios; n) a criação de estádios, aeródromos ou campos de pouso para aeronaves; o) a reedição ou divulgação de obra ou invento de natureza científica, artística ou literária; p) os demais casos previstos por leis especiais. De ressaltar que o Decreto-lei 3.365/1941 não distingue “utilidade” e “necessidade” pública, mas trata tudo como “utilidade pública”. Perceba que, como afirma o quesito, a construção de um estádio está prevista no corpo da lei como caso de utilidade pública (alíenea “n”). Saliente- se que o rol acima não é taxativo, pois, como se nota na alínea “p”, outras leis poderão prever mais casos. O item erra ao afirmar que caberá ao Poder Legislativo decretar e tomar medidas de desapropriação, e ao Judiciário, analisar e decidir se o caso de utilidade pública se caracteriza ou não. Com efeito, de acordo com o art. 8º do Decreto-lei, “o Poder Legislativo poderá tomar a iniciativa da desapropriação, cumprindo, neste caso, ao Executivo, praticar os atos necessários à sua efetivação”. Ademais, o art. 9º da norma preceitua que “ao Poder Judiciário é vedado, no processo de desapropriação, decidir se se verificam ou não os casos de utilidade pública”. A decisão sobre a utilidade pública do bem se encontra na esfera de discricionariedade do responsável pela declaração - Executivo ou Legislativo, conforme o caso -, não podendo ser apreciada pelo Judiciário. Caso a desapropriação se efetive por meio de processo judicial, o juiz apenas poderá se manifestar sobre o valor da indenização e sobre a legalidade formal do procedimento administrativo. Gabarito: Errado 18. (Cespe – AGU 2012) Sujeitam-se à desapropriação o espaço aéreo, o subsolo, a posse, bem como direitos e ações, entre outros bens, desde que sejam privados e se tornem objeto de declaração de utilidade pública ou de interesse social. Comentário: Além dos bens privados, os bens públicos também podem ser desapropriados, desde que exista lei, editada pelo ente federado que procederá a desapropriação, autorizando que ele o faça. Ademais, a desapropriação de bens públicos deve observar as seguintes regras: A União pode desapropriar bens dos Estados, do DF e dos Municípios; Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 49 de 69 Um Estado pode desapropriar bens de um Município, desde que se trate de Município situado em seu território; Os Municípios e o Distrito Federal não podem desapropriar bens das demais entidades federativas; A União não pode ter seus bens desapropriados. Gabarito: Errado 19. (Cespe – AGU 2012) Tratando-se de desapropriação por zona, o domínio do expropriante sobre as áreas que sofrem valorização extraordinária é provisório, ficando, por isso, os novos adquirentes sujeitos ao pagamento da contribuição de melhoria, conforme dispõe a CF. Comentário: A desapropriação por zona, também chamada de desapropriação extensiva, ocorre quando o Poder Público expropria uma extensão de área maior que a estritamente necessária para a realização de uma obra ou serviço, com a inclusão de áreas adjacentes que ficam reservadas para uma das finalidades seguintes: Ulterior continuação do desenvolvimento da obra ou do serviço; Para serem alienadas depois que, em decorrência da obra ou do serviço, ocorrer a sua valorização. A desapropriação por zona possui previsão no art. 4º do Decreto-lei 3.365/1941: Art. 4o A desapropriação poderá abranger a área contígua necessária ao desenvolvimento da obra a que se destina, e as zonas que se valorizarem extraordinariamente, em consequência da realização do serviço. Em qualquer caso, a declaração de utilidade pública deverá compreendê-las, mencionando-se quais as indispensaveis à continuação da obra e as que se destinam à revenda. Parágrafo único. Quando a desapropriação destinar-se à urbanização ou à reurbanização realizada mediante concessão ou parceria público-privada, o edital de licitação poderá prever que a receita decorrente da revenda ou utilização imobiliária integre projeto associado por conta e risco do concessionário, garantido ao poder concedente no mínimo o ressarcimento dos desembolsos com indenizações, quando estas ficarem sob sua responsabilidade. Detalhe é que o ato expropriatório deve especificar qual área que se destina à continuidade da obra e qual a que se destina à revenda, em decorrência da sua valorização. Nesta última hipótese, o bem não é expropriado para integrar o patrimônio público, mas para ser revendido, com lucro, depois de concluída a obra que valorizou o imóvel, evitando que os proprietários daquelas áreas tenham ganhos extraordinários com a valorização causada pelas obras ou serviços públicos. Maria Sylvia Di Pietro ensina que o efeito da desapropriação por zona, Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 50 de 69 para o Poder Público, é o mesmo da contribuição de melhoria, tributo devido pelo proprietário de imóvel que se valorizou em razão da execução de obras públicas (CF, art. 145, III). Ora, tanto na desapropriação por zona quanto na contribuição de melhoria há o fato de que o imóvel experimenta valorização em decorrência de obras públicas. Portanto, havendo a previsão de valorização de imóveis vizinhos, o Poder Público poderá escolher: (i) cobrar simplesmente a contribuição de melhoria do proprietário após a valorização ou (ii) antes da realização da obra, desapropriar a área contígua que será valorizada para, após o término da obra, revende-la com lucro. Por óbvio, caso escolha a segunda opção, os novos adquirentes não ficarão sujeitos ao pagamento da contribuição de melhoria, daí o erro do quesito. Gabarito: Errado 20. (Cespe – AGU 2012) O ato de a União desapropriar, mediante prévia e justa indenização, para fins de reforma agrária, imóvel rural que não esteja cumprindo a sua função social configura desapropriação por utilidade pública. Comentário: A desapropriação de imóvel rural para fins de reforma agrária configura desapropriação por interesse social, e não por utilidade pública. Gabarito: Errado 21. (Cespe – TJ/BA 2012) Considerando a disciplina que rege a desapropriação, assinale a opção correta. a) A União poderá desapropriar bens para atendimento de necessidades coletivas, urgentese transitórias, decorrentes de situações de perigo iminente, de calamidade pública ou de irrupção de epidemias. b) Conforme entendimento sumulado pelo STJ, o prazo prescricional da ação de desapropriação indireta é de cinco anos. c) Caso recaia hipoteca sobre o imóvel a ser desapropriado, o poder público ficará impedido de dar início ao processo expropriatório. d) O Poder Legislativo pode tomar a iniciativa da desapropriação, cabendo, nesse caso, ao Executivo praticar os atos necessários à sua efetivação. e) Um município é competente para, presentes os requisitos legais, desapropriar bens de empresa pública federal. Comentários: a) ERRADA. A desapropriação é a retirada da propriedade de forma definitiva. Portanto, não se presta para satisfazer necessidades coletivas transitórias. Para os casos apresentados no item – perigo iminente, calamidade pública ou irrupção de epidemias – o instituto adequado é a Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 51 de 69 requisição administrativa. b) ERRADA. De fato, o STJ possui uma Súmula a respeito do prazo prescricional para que o proprietário vítima da desapropriação indireta ajuíze a ação visando à indenização pelas perdas e danos dela decorrentes. Trata-se da Súmula 119, que diz: “a ação de desapropriação indireta prescreve em vinte anos”. Portanto, o item erra ao falar em cinco anos. Não obstante, ressalte-se que a referida Súmula foi editada com base no Código Civil antigo, de 1916, aplicando por analogia o prazo prescricional de vinte anos então previsto para a ação de usucapião extraordinário. O Código Civil atual, de 2002, reduziu esse prazo para dez anos, razão pela qual a jurisprudência do STJ tem evoluído para considerar que a ação de desapropriação indireta prescreve em dez, e não em vinte anos. Esse tema, porém, ainda não está pacificado na jurisprudência. c) ERRADA. A hipoteca não impede o prosseguimento do procedimento de desapropriação. No caso de ônus reais (ex: hipoteca, penhor e anticrese), esses ficam sub-rogados no preço da indenização. d) CERTA, nos exatos termos do art. 8º do Decreto-lei 3.365/1941: Art. 8o O Poder Legislativo poderá tomar a iniciativa da desapropriação, cumprindo, neste caso, ao Executivo, praticar os atos necessários à sua efetivação. e) ERRADA. Em regra, é vedado ao Município desapropriar bens da União e das respectivas entidades da administração indireta, exceto se houver autorização do Presidente da República, mediante decreto. Essa ressalva não possui previsão expressa na lei, mas constitui um entendimento doutrinário e jurisprudencial pacífico. Perceba que a assertiva fala em “presentes os requisitos legais”, o que reforça o erro. Gabarito: alternativa “d” 22. (Cespe – DP/DF 2013) Os juros compensatórios, que podem ser cumulados com os moratórios, incidem tanto sobre a desapropriação direta quanto sobre a indireta, sendo calculados sobre o valor da indenização, com a devida correção monetária; entretanto, independem da produtividade do imóvel, pois decorrem da perda antecipada da posse. Comentário: A indenização pela desapropriação deve ser justa e prévia. Ou seja, o pagamento deve ser realizado, em regra, antes da imissão na posse pelo Poder Público. No entanto, desde que haja declaração de urgência pelo Poder Público e depósito prévio, é possível ocorrer a chamada imissão provisória na posse, isto é, o expropriante passa a ter a posse provisória do bem antes da finalização da ação de desapropriação. Assim, se ocorrer a imissão provisória na posse pelo Poder Público, serão devidos juros compensatórios como forma de ressarcir a perda da posse pelo proprietário Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 52 de 69 antes do recebimento da indenização que lhe é devida. A seguir, alguns entendimentos jurisprudenciais sobre o tema: Súmula 618 do STF: "na desapropriação, direta ou indireta, a taxa dos juros compensatórios é de 12% (doze por cento) ao ano". Súmula 12 do STJ: “em desapropriação, são cumuláveis juros compensatórios e moratórios". Súmula 69 do STJ: "Na desapropriação direta, os juros compensatórios são devidos desde a antecipada imissão na posse e, na desapropriação indireta, a partir da efetiva ocupação do imóvel". Súmula 113 do STJ: "Os juros compensatórios, na desapropriação direta, incidem a partir da imissão na posse, calculados sobre o valor da indenização, corrigido monetariamente". REsp 1.001.455 – STJ: “Os juros compensatórios são devidos independentemente de se tratar de imóvel improdutivo, pela perda da posse antes da justa indenização”. Gabarito: Certo 23. (Cespe – TRF2 Juiz – 2013) Os juros compensatórios e moratórios, na desapropriação, não são cumuláveis, sendo devidos apenas os juros compensatórios, os quais são pagos na desapropriação direta, a partir da efetiva ocupação do imóvel. Comentário: Juros compensatórios e juros moratórios não se confundem. Os primeiros servem para compensar a perda antecipada da posse, na hipótese de imissão provisória da posse. Já os juros moratórios decorrem da demora do Poder Público em indenizar o particular. Sobre a indenização devida ao expropriado deve incidir tanto juros compensatórios como moratórios, ou seja, eles são cumuláveis. Aliás, esse é o teor da Súmula 12 do STJ: “em desapropriação, são cumuláveis juros compensatórios e moratórios". Gabarito: Errado 24. (Cespe – TJ/RR 2013) Considerando o disposto no ordenamento jurídico, na doutrina e na jurisprudência, assinale a opção correta a respeito do regime das desapropriações. a) O imóvel gravado com hipoteca não poderá ser desapropriado antes da quitação da dívida com o credor hipotecário. b) No caso de desapropriação indireta, os juros compensatórios contam-se a partir do trânsito em julgado da sentença. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 53 de 69 c) O poder público protegerá o patrimônio cultural brasileiro por meio de inventários, registros, vigilância e tombamento, sendo vedada a desapropriação para esse fim. d) O município pode desapropriar bens de propriedade de empresa pública federal, desde que autorizado por decreto do presidente da República. e) O prazo prescricional da ação de desapropriação indireta é de cinco anos. Comentários: Vamos analisar cada assertiva: a) ERRADA. A hipoteca não impede a desapropriação do imóvel, pois, nos termos do art. 31 do Decreto-lei 3.365/1941, “ficam sub-rogados no preço quaisquer ônus ou direitos que recaiam sobre o bem expropriado”. b) ERRADA. O STJ, pela Súmula 69, fixou o entendimento de que “na desapropriação direta, os juros compensatórios são devidos desde a antecipada imissão na posse e, na desapropriação indireta, a partir da efetiva ocupação do imóvel”. c) ERRADA. Nos termos do art. 216, §1º da CF, “o Poder Público, com a colaboração da comunidade, promoverá e protegerá o patrimônio cultural brasileiro, por meio de inventários, registros, vigilância, tombamento e desapropriação, e de outras formas de acautelamento e preservação”. d) CERTA. Em regra, é vedado ao Município desapropriar bens da União e das respectivas entidades da administração indireta, exceto se houver autorização do Presidente da República, mediante decreto. Ressalte-se que essa ressalva não possui previsão expressa na lei, mas constitui um entendimento doutrinário e jurisprudencial pacífico. e) ERRADA. Embora não haja consenso sobre a matéria, é possível afirmar que quase ninguém mais defende o prazo prescricional de cinco anos. De fato, vem prevalecendo no STJ o entendimento de que o prazo prescricionalda ação de desapropriação indireta é de dez anos. Há também quem entenda que esse prazo é de quinze anos. Gabarito: alternativa “d” 25. (Cespe – DP/DF 2013) A desapropriação é forma originária de aquisição de propriedade que libera o bem de qualquer ônus que sobre ele incida, ou seja, se o bem estiver gravado com algum encargo, será repassado para o poder público sem nenhum ônus, não havendo, inclusive, a incidência de imposto sobre esse tipo de operação de transferência de imóveis. Entretanto, segundo o STJ, incidirá imposto de renda sobre verba recebida pelo proprietário a título de indenização decorrente de desapropriação. Comentário: É certo que o Poder Público não responde por eventuais ônus reais incidentes sobre o bem expropriado. Com efeito, dispõe o art. 31 do Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 54 de 69 Decreto-lei 3.365/41 que ficam sub-rogados no preço quaisquer ônus ou direitos que recaiam sobre o bem desapropriado. O erro da assertiva é que, para o STJ (REsp 1.116.460/SP), não incide imposto sobre a renda recebida a título de indenização decorrente de desapropriação. Segundo o entendimento daquela Corte Superior, a indenização decorrente de desapropriação não gera qualquer ganho de capital, já que a propriedade é transferida ao poder público por valor justo e determinado pela justiça a título de indenização, não ensejando lucro, mas mera reposição do valor do bem expropriado. Gabarito: Errado 26. (Cespe – AGU 2013) Caracteriza desapropriação por utilidade pública, entre outras, aquela que o Estado promove para a preservação e conservação dos monumentos históricos e artísticos, assim como para a criação de estádios, aeródromos ou campos de pouso para aeronaves. Comentário: O art. 5º do DL 3.365/1941 relaciona uma série de casos considerados de utilidade pública, dentre os quais se incluem as hipóteses apresentadas no quesito. Vejamos: Art. 5o Consideram-se casos de utilidade pública: a) a segurança nacional; b) a defesa do Estado; c) o socorro público em caso de calamidade; d) a salubridade pública; e) a criação e melhoramento de centros de população, seu abastecimento regular de meios de subsistência; f) o aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, das águas e da energia hidráulica; g) a assistência pública, as obras de higiene e decoração, casas de saude, clínicas, estações de clima e fontes medicinais; h) a exploração ou a conservação dos serviços públicos; i) a abertura, conservação e melhoramento de vias ou logradouros públicos; a execução de planos de urbanização; o parcelamento do solo, com ou sem edificação, para sua melhor utilização econômica, higiênica ou estética; a construção ou ampliação de distritos industriais; j) o funcionamento dos meios de transporte coletivo; k) a preservação e conservação dos monumentos históricos e artísticos, isolados ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais, bem como as medidas necessárias a manter-lhes e realçar-lhes os aspectos mais valiosos ou característicos e, ainda, a proteção de paisagens e locais particularmente dotados pela natureza; Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 55 de 69 l) a preservação e a conservação adequada de arquivos, documentos e outros bens moveis de valor histórico ou artístico; m) a construção de edifícios públicos, monumentos comemorativos e cemitérios; n) a criação de estádios, aeródromos ou campos de pouso para aeronaves; o) a reedição ou divulgação de obra ou invento de natureza científica, artística ou literária; p) os demais casos previstos por leis especiais. Gabarito: Certo 27. (Cespe – PGE/BA 2014) Caso um governador resolva desapropriar determinado imóvel particular com o objetivo de construir uma creche para a educação infantil e, posteriormente, com fundamento no interesse público e em situação de urgência, mude a destinação do imóvel para a construção de um hospital público, o ato deve ser anulado, por configurar tredestinação ilícita. Comentário: Ao contrário do que afirma o item, a situação apresentada retrata hipótese de tredestinação lícita, vez que o Poder Público deu ao bem desapropriado um fim diverso daquele originalmente declarado no ato expropriatório, porém não deixou de observar o interesse público (construiu um hospital ao invés de uma escola). Gabarito: Errado 28. (Cespe – MPTCE/PB 2014) Assinale a opção correta acerca da intervenção no domínio econômico por meio da desapropriação. a) No cálculo da verba advocatícia nas ações de desapropriação, devem ser excluídas as parcelas relativas aos juros compensatórios e moratórios. b) As concessionárias de serviços públicos, quando do exercício das funções delegadas pelo poder público, poderão promover desapropriações mediante autorização expressa, constante de lei ou contrato. c) O poder público pode desistir do processo expropriatório, inclusive no curso da ação judicial, sem a obrigação de pagar indenização ao expropriado. d) O expropriado pode pleitear indenização, pelo instituto da retrocessão, em razão de o imóvel não ter sido utilizado para os fins declarados no decreto expropriatório, sendo-lhe vedado, contudo, reivindicar a propriedade expropriada, por se tratar de bem já incorporado ao patrimônio público. e) Compete privativa e exclusivamente à União legislar sobre desapropriação, competindo, no entanto, a todos os entes federativos declarar a utilidade pública ou o interesse social de bem imóvel para fins de reforma agrária. Comentário: vamos analisar cada assertiva: Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 56 de 69 a) ERRADA. A indenização paga nos processos de desapropriação deve ser justa e, para tanto, deve abranger não só o valor atual do bem, como também os danos emergentes e os lucros cessantes decorrentes da perda da propriedade, além dos juros moratórios e compensatórios, da atualização monetária, das despesas judiciais e dos honorários advocatícios. Em relação aos honorários advocatícios, segundo a jurisprudência do STJ, devem ser calculados sobre a diferença entre a oferta inicial e o valor da indenização, acrescidos de juros moratórios e compensatórios, todas essas parcelas corrigidas monetariamente. b) CERTA. Importante lembrar que as concessionárias de serviços públicos podem “promover” a desapropriação, isto é, adotar as medidas da fase executória, incluindo o pagamento da indenização; por outro lado, elas não podem “declarar” o interesse público na desapropriação (fase declaratória), ato este exclusivo do Estado, emitido por intermédio de decreto do Executivo ou de lei aprovada pelo Legislativo. Detalhe é que a competência das concessionárias para promover a desapropriação deve estar autorizada expressamente em lei ou contrato. c) ERRADA. Antes de efetivada a transferência do bem, o Poder Público pode desistir da desapropriação, caso desapareçam as razões que a motivaram. A desistência pode ocorrer, inclusive, no curso da ação judicial. O erro é que, na hipótese de desistência, o proprietário faz jus à indenização por todos os prejuízos causados pelo expropriante. d) ERRADA. Ao contrário do que afirma o item, o instituto da retrocessão garante ao ex-proprietário reivindicar de volta a propriedade expropriada, em razão de o imóvel não ter sido utilizado para alguma finalidade pública (tredestinação ilícita). Apenas na hipótese de não ser possível o retorno do bem para o ex-proprietário é que este passa a ter direito à indenização por perdas e danos. e) ERRADA. O primeiro erro é que a competência para legislar sobre desapropriaçãoé privativa da União, mas poderá ser delegada aos Estados e ao Distrito Federal (não aos Municípios), para o trato de questões específicas, desde que a delegação seja efetivada por meio de lei complementar (CF, art. 22, parágrafo único). O outro erro é que compete apenas à União declarar o interesse social de imóvel rural para fins de reforma agrária (CF, art. 184). Gabarito: alternativa “b” 29. (Cespe – MPE/AC 2014) O prefeito de determinado município realizou a desapropriação de um imóvel para fins de implantação de um parque ecológico, tendo a prefeitura instalado posteriormente, na área expropriada, um conjunto habitacional popular. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 57 de 69 Nesse caso hipotético, a) como a área expropriada não foi utilizada para a implantação do parque ecológico, cabe indenização dos expropriados por perdas e danos sofridos, desde que devidamente comprovados. b) não houve desvio de finalidade, dado o atendimento do interesse público, estando configurada a tredestinação lícita. c) embora tenha ocorrido desvio de finalidade, o bem expropriado foi incorporado ao patrimônio público, o que torna inviável a retrocessão, cabendo, entretanto, indenização por perdas e danos. d) houve desvio de finalidade, dado o descumprimento dos objetivos que justificaram a desapropriação, cabendo a retrocessão. e) houve desvio de finalidade, devendo ser decretada a nulidade do ato expropriatório com a reintegração dos expropriados na posse do imóvel e indenização em lucros cessantes. Comentário: A situação apresentada no comando da questão configura hipótese de tredestinação lícita, pois, embora não tenha sido destinado ao fim declarado no decreto expropriatório, o bem desapropriado foi empregado em outra finalidade pública, ou seja, não houve desvio de finalidade. Correta, portanto, a opção “b”. Gabarito: alternativa “b” ***** É isso pessoal. Ficamos por aqui Qualquer dúvida, poste lá no fórum, ok? Bons estudos! Erick Alves Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 58 de 69 JURISPRUDÊNCIA STF – RE 543.974/MG (26/3/2009) EMENTA: RECURSO EXTRAORDINÁRIO. CONSTITUCIONAL. EXPROPRIAÇÃO. GLEBAS. CULTURAS ILEGAIS. PLANTAS PSICOTRÓPICAS. ARTIGO 243 DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL. INTERPRETAÇÃO DO DIREITO. LINGUAGEM DO DIREITO. LINGUAGEM JURÍDICA. ARTIGO 5º, LIV DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL. O CHAMADO PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE. 1. Gleba, no artigo 243 da Constituição do Brasil, só pode ser entendida como a propriedade na qual sejam localizadas culturas ilegais de plantas psicotrópicas. O preceito não refere áreas em que sejam cultivadas plantas psicotrópicas, mas as glebas, no seu todo. 2. A gleba expropriada será destinada ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentícios e medicamentosos. 3. A linguagem jurídica corresponde à linguagem natural, de modo que é nesta, linguagem natural, que se há de buscar o significado das palavras e expressões que se compõem naquela. Cada vocábulo nela assume significado no contexto no qual inserido. O sentido de cada palavra há de ser discernido em cada caso. No seu contexto e em face das circunstâncias do caso. Não se pode atribuir à palavra qualquer sentido distinto do que ela tem em estado de dicionário, ainda que não baste a consulta aos dicionários, ignorando-se o contexto no qual ela é usada, para que esse sentido seja em cada caso discernido. A interpretação/aplicação do direito se faz não apenas a partir de elementos colhidos do texto normativo [mundo do dever-ser], mas também a partir de elementos do caso ao qual será ela aplicada, isto é, a partir de dados da realidade [mundo do ser]. 4. O direito, qual ensinou CARLOS MAXIMILIANO, deve ser interpretado "inteligentemente, não de modo que a ordem legal envolva um absurdo, prescreva inconveniências, vá ter a conclusões inconsistentes ou impossíveis". 5. O entendimento sufragado no acórdão recorrido não pode ser acolhido, conduzindo ao absurdo de expropriar-se 150 m2 de terra rural para nesses mesmos 150 m2 assentar-se colonos, tendo em vista o cultivo de produtos alimentícios e medicamentosos. 6. Não violação do preceito veiculado pelo artigo 5º, LIV da Constituição do Brasil e do chamado "princípio" da proporcionalidade. Ausência de "desvio de poder legislativo" Recurso extraordinário a que se dá provimento. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 59 de 69 RESUMÃO DA AULA INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA Fundamentos: supremacia do interesse público e função social da propriedade. Modalidades de intervenção restritivas: Servidão Requisição Ocupação temporária Limitações administrativas Direito real de uso sobre propriedade particular Uso de bem particular pelo Poder Público em caso de perigo iminente Uso transitório de imóvel particular como apoio para a execução de obras e serviços Atos legislativos ou administrativos de caráter geral, dirigidos a pessoas indeterminadas Incide apenas sobre bem imóvel Incide sobre bens móveis, imóveis e serviços particulares Incide apenas sobre bens imóveis Incidem sobre quaisquer espécies de bens ou atividades particulares Só se constitui mediante acordo ou sentença judicial (não é ato autoexecutório) É ato autoexecutório É ato autoexecutório É ato autoexecutório Caráter permanente Caráter transitório Caráter transitório Caráter permanente Indenização prévia e condicionada (só se houver dano) Indenização posterior e condicionada (só se houver dano ao bem) Indenização prévia e condicionada (só se houver dano) Não geram indenização aos proprietários Deve ser precedida de declaração de necessidade pública feita por decreto do Executivo. Não há essa exigência Não há essa exigência Não há essa exigência Tombamento Proteção ao patrimônio cultural brasileiro; Incide sobre bens móveis e imóveis, públicos e privados; É promovido mediante ato administrativo do Poder Executivo, precedido de processo administrativo que assegure direito de defesa ao proprietário Em caso de alienação do bem particular, o Poder Público tem direito de preferência na aquisição (União, Estado e Município, nesta ordem); Os bens públicos tombados são inalienáveis (podem ser transferidos entre os entes federados). Em regra, não dá direito a indenização A competência para legislar é concorrente entre União, Estados e DF; Pode ser: voluntário e compulsório; provisório (durante o processo) e definitivo (após encerrado o processo). DESAPROPRIAÇÃO: forma originária de aquisição de propriedade. Única modalidade de intervenção supressiva, que transfere a propriedade do bem para o Poder Público. A competência para legislar sobre desapropriação é privativa da União podendo ser delegada aos Estados e ao Distrito Federal, por meio de lei complementar. Todos os bens poderão ser desapropriados, incluindo bens móveis ou imóveis, corpóreos ou incorpóreos, públicos ou privados, até mesmo o espaço aéreo e o subsolo. Não podem ser desapropriados: moeda corrente e direitos personalíssimos (honra, liberdade e cidadania). Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 60 de 69 Pressupostos da desapropriação Necessidade pública: a desapropriação é necessária (casos de urgência); Utilidade pública: a desapropriação é conveniente e vantajosa, mas não imprescindível; Interesse social: melhor aproveitamento da propriedadeem benefício da coletividade (ex: reforma agrária). Desapropriação de bens públicos Exige autorização legislativa, emanada do ente que está promovendo a desapropriação; Os bens do domínio dos Estados, Municípios, Distrito Federal e Territórios poderão ser desapropriados pela União, e os dos Municípios pelos Estados; Eマ ヴWェヴ;が ┌マ WミデW aWSWヴ;Sラ さmenorざ não pode desapropriar os bens de entidades da administração indireta ┗キミI┌ノ;S;ゲ ; ┌マ WミデW aWSWヴ;Sラ さmaiorざが salvo se houver a┌デラヴキ┣;N?ラ Sラ IエWaW Sラ PラSWヴ E┝WI┌デキ┗ラ Sラ WミデW さマ;キラヴざが マWSキ;ミデW Secreto; A mesma regra vale para bens de delegatárias de serviço público que estejam diretamente empregados na prestação do serviço. Procedimento da desapropriação: Fase declaratória: por decreto do Poder Executivo ou por lei do Poder Legislativo. A declaração fixa o estado do bem para fins de indenização. Caduca em 5 anos (se for por interesse social, caduca em 2 anos). Fase executória: pode ser promovida pelas entidades da administração indireta e pelas delegatárias de serviços públicos (estas, se autorizadas por lei ou contrato). Pode ser administrativa ou judicial. No processo judicial só se discute o valor da indenização ou vício processual. Indenização: Justa, prévia e em dinheiro (regra). Pode ser em títulos da dívida pública, no caso de desapropriação por descumprimento do plano diretor do Município ou em títulos da dívida agrária, no caso de desapropriação rural para reforma agrária (neste último caso, benfeitorias úteis e necessárias serão indenizadas em dinheiro). Abrange o valor total do bem, assim como danos emergentes, os lucros cessantes, juros moratórios e compensatórios, atualização monetária, despesas judiciais e honorários advocatícios. Ônus reais (penhor, hipoteca) ficam sub-rogados no preço. Benfeitorias feitas após a declaração: cobrirá apenas as necessárias e, se autorizadas, as úteis; jamais as voluptuárias. Imissão provisória na posse: desde que haja declaração de urgência pelo Poder Público e depósito prévio. Dá direito a juros compensatórios. Desapropriação indireta: desapropriação sem observância do devido processo legal, que gera uma situação fática irreversível. Dá direito a indenização por perdas e danos. Prazo de prescrição, segundo o STJ: 10 anos. Direito de extensão: em caso de desapropriação parcial, quando a parte não expropriada do bem se torna inútil ou sem valor econômico. Pode pedir que a desapropriação seja estendida a todo o bem. Tredestinação: dar ao bem expropriado uma destinação diferente da prevista no ato expropriatório. Lícita: a destinação é diferente, mas não deixa de observar o interesse público; não dá direito a retrocessão. Ilícita: a destinação é diferente e não atende o interesse público (desvio de finalidade). Retrocessão: é o direito que tem o expropriado de exigir de volta o seu imóvel caso o Poder Público não dê a ele o destino que motivou a sua desapropriação, nem outro destino que atenda o interesse público. O proprietário, para reaver o bem, deve pagar o seu valor atual (e não o valor que recebeu de indenização). Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 61 de 69 QUESTÕES COMENTADAS NA AULA 1. (Cespe – AGU 2009) Servidão administrativa é um direito real de gozo que independe de autorização legal, recaindo sobre imóvel de propriedade alheia. Sejam públicas ou privadas, as servidões se caracterizam pela perpetuidade, podendo, entretanto, ser extintas no caso de perda da coisa gravada ou de desafetação da coisa dominante. Em regra, não cabe indenização quando a servidão, incidente sobre imóvel determinado, decorrer de decisão judicial. 2. (Cespe – DP/MA 2011) O poder público comunicou a Maria que, em atendimento a interesse coletivo, precisaria erguer postes de energia elétrica dentro de sua propriedade privada para levar luz a um vilarejo próximo, instituindo direito real sobre a área atingida. Nessa situação hipotética, incide, sobre o bem de Maria, a) concessão de uso. b) limitação administrativa. c) servidão administrativa. d) ocupação temporária. e) desapropriação indireta. 3. (Cespe – TRT8 2016) Assinale a opção que indica a modalidade interventiva do Estado na propriedade que tenha como características natureza jurídica de direito real, incidência sobre bem imóvel, caráter de definitividade, indenização prévia e condicionada à existência de prejuízo e constituição mediante acordo ou decisão judicial. a) requisição b) tombamento c) servidão administrativa d) ocupação temporária e) desapropriação 4. (Cespe – DPU 2010) O poder público pode intervir na propriedade do particular por atos que visem satisfazer as exigências coletivas e reprimir a conduta antissocial do particular. Essa intervenção do Estado, consagrada na Constituição Federal, é regulada por leis federais que disciplinam as medidas interventivas e estabelecem o modo e a forma de sua execução, condicionando o atendimento do interesse público ao respeito às garantias individuais previstas na Constituição. Acerca da intervenção do Estado na propriedade particular, julgue o item subsequente. No caso de requisição de bem particular, se este sofrer qualquer dano, caberá indenização ao proprietário. 5. (Cespe – DP/DF 2013) A requisição administrativa é ato unilateral e autoexecutório por meio do qual o Estado, em caso de iminente perigo público, utiliza bem móvel ou imóvel. Esse instituto administrativo, a exemplo da desapropriação, não incide sobre serviços. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 62 de 69 6. (Cespe – TCE/ES 2013) Considere que um imóvel particular localizado em área de grande circulação seja objeto de requisição pela prefeitura para o atendimento de necessidades coletivas urgentes e transitórias. Nessa situação, a) ocorrerá utilização coativa por ato de execução imediata e direta da autoridade requisitante. b) o imóvel será destinado, após o atendimento à necessidade imediata, para uso beneficente de acordo com o interesse público. c) a utilização se dará de forma gratuita, sem indenização ao proprietário, em caso de atendimento a calamidade pública. d) o bem será alienado para a administração pública, que pagará o equivalente ao valor venal do imóvel. e) o proprietário poderá recusar a requisição. 7. (Cespe – TRE/PI 2016) Acerca da requisição administrativa, assinale a opção correta. a) A requisição administrativa é definitiva, e deve ser precedida de indenização paga em dinheiro. b) A requisição administrativa é direito pessoal da administração pública, incidindo sobre bens móveis, imóveis e serviços. c) A indenização é devida somente no caso de requisição administrativa de bens imóveis, condicionada à existência de prejuízo ou dano. d) Da requisição administrativa, cujo pressuposto é unicamente o interesse público, resulta indenização, sempre ulterior. e) Para a ocorrência da requisição administrativa, um direito real da administração pública, basta o interesse público. 8. (Cespe – DPU 2010) O poder público pode intervir na propriedade do particular por atos que visem satisfazer as exigências coletivas e reprimir a conduta antissocial do particular. Essa intervenção do Estado, consagrada na Constituição Federal, é regulada por leis federais que disciplinam as medidas interventivas e estabelecem o modo e a forma de sua execução, condicionando o atendimento do interesse público ao respeito às garantias individuais previstas na Constituição. Acerca da intervenção do Estado na propriedade particular, julgue o item subsequente. De acordo com a lei, denomina-se ocupação temporária a situação em que agente policial obriga o proprietáriode veículo particular em movimento a parar, a fim de utilizar este na perseguição a terrorista internacional que porta bomba, para iminente detonação. 9. (Cespe – TJ/PI Juiz – 2012) As limitações administrativas, como forma de restrição da propriedade privada, impõem ao Estado a obrigação de indenizar o proprietário pelo uso de imóvel particular. 10. (Cespe – TJDFT 2016) Assinale a opção correta, segundo a qual a modalidade de intervenção na propriedade privada sujeita o bem, cuja conservação seja de interesse Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 63 de 69 público, por sua importância histórica, artística, arqueológica, bibliográfica ou etnológica, a restrições parciais, mediante procedimento administrativo. a) tombamento b) ocupação temporária c) servidão administrativa d) limitação administrativa e) desapropriação 11. (Cespe – TJ/PI Juiz – 2012) O tombamento pode ser voluntário ou compulsório, provisório ou definitivo, conforme a manifestação da vontade ou a eficácia do ato. 12. (Cespe – AGU 2009) O instituto do tombamento provisório não é uma fase procedimental antecedente do tombamento definitivo, mas uma medida assecuratória da eficácia que este último poderá, ao final, produzir. A caducidade do tombamento provisório, por excesso de prazo, não é prejudicial ao tombamento definitivo. 13. (Cespe – MPE/TO 2012) No que se refere ao tombamento, assinale a opção correta. a) O tombamento definitivo dos bens de propriedade particular deve ser, por iniciativa do órgão competente do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, transcrito, para os devidos efeitos, em livro a cargo dos oficiais do registro de imóveis e averbado ao lado da transcrição do domínio. No caso de transferência de domínio desses bens, o adquirente deve, dentro do prazo de dois anos, contado a partir da data do depósito, fazê-la constar do registro, ainda que se trate de transmissão judicial ou causa mortis. b) As coisas tombadas poderão, se o proprietário ou possuidor efetuar a compensação patrimonial do bem atingido, ser destruídas, demolidas ou mutiladas sem prévia autorização do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. c) As coisas tombadas pertencentes à União, aos estados ou aos municípios só podem ser alienadas por intermédio do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. d) As obras históricas ou artísticas tombadas pertencentes a pessoas naturais ou jurídicas de direito privado não se sujeitam a nenhum tipo de restrição. e) A coisa tombada não pode ser levada para fora do país, senão por curto prazo, sem transferência de domínio e para fim de intercâmbio cultural, a juízo do Conselho Consultivo do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. 14. (Cespe – MPE/PI 2012) Assinale a opção correta a respeito dos efeitos do tombamento. a) O proprietário de coisa tombada sem recursos para proceder às obras de conservação e reparação que a coisa requerer deverá entrar com pedido de concessão de crédito no BNDES, de acordo com o disposto na lei de incentivo à cultura, e levar ao conhecimento do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional a necessidade das mencionadas obras, sob pena de desapropriação do bem. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 64 de 69 b) As coisas tombadas que pertençam à União, aos estados ou aos municípios somente poderão ser alienadas e transferidas de uma à outra das referidas entidades, e, uma vez feita a transferência, dela deve o adquirente dar imediato conhecimento ao Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. c) Sem que seja protocolado o pedido de uso comercial do bem tombado ou que seja obtida autorização posterior do Conselho Consultivo Nacional do Patrimônio Histórico, não se poderá, na vizinhança da coisa tombada, fazer construção ou introduzir objeto que lhe impeça ou reduza a visibilidade, nem nela colocar anúncios ou cartazes, sob pena de se mandar destruir a obra ou retirar o objeto, impondo-se ao agente, nesse caso, a multa de 50% do valor da obra ou do objeto. d) As coisas tombadas ficam sujeitas à vigilância permanente do Serviço de Patrimônio Histórico e Artístico Nacional, que, por meio dos agentes da fiscalização patrimonial do Ministério da Cultura, poderá inspecioná-las sempre que conveniente, não podendo os respectivos proprietários ou responsáveis criar obstáculos à inspeção, sob pena de multa. e) A coisa tombada não poderá sair do país, senão por curto prazo, sem transferência de domínio e para fim de intercâmbio cultural, a juízo do Conselho Consultivo do Serviço do Patrimônio Histórico e Artístico Nacional. 15. (Cespe – TJ/RR 2013) No que se refere ao tombamento, assinale a opção correta. a) A partir do tombamento, o bem torna-se inalienável. b) A partir do tombamento, o bem somente poderá ser alienado à União, se ela for a instituidora do gravame. c) O tombamento de bens de valor histórico ou artístico é de competência privativa da União. d) A partir do tombamento, o bem somente poderá ser alienado depois de exercido o direito de preferência pela União, pelos estados e pelos municípios, nessa ordem. e) Os bens móveis públicos não são passíveis de tombamento. 16. (Cespe – TJ/PI Juiz – 2012) A União pode desapropriar bens dos estados, do DF e dos municípios, tendo os estados e os municípios, por sua vez, o poder de desapropriar bens entre si, mas não bens da União. 17. (Cespe – MPOG 2012) Com base na Lei n.º 3.365/1941 e suas alterações, bem como nos instrumentos de controle urbanístico, julgue o item consecutivo. A construção de um estádio está prevista no corpo da lei como caso de utilidade pública, podendo ser feita desapropriação para a execução da obra. Ao Poder Legislativo caberá decretar e tomar medidas de desapropriação, e ao Judiciário, analisar e decidir se o caso de utilidade pública se caracteriza ou não. 18. (Cespe – AGU 2012) Sujeitam-se à desapropriação o espaço aéreo, o subsolo, a posse, bem como direitos e ações, entre outros bens, desde que sejam privados e se tornem objeto de declaração de utilidade pública ou de interesse social. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 65 de 69 19. (Cespe – AGU 2012) Tratando-se de desapropriação por zona, o domínio do expropriante sobre as áreas que sofrem valorização extraordinária é provisório, ficando, por isso, os novos adquirentes sujeitos ao pagamento da contribuição de melhoria, conforme dispõe a CF. 20. (Cespe – AGU 2012) O ato de a União desapropriar, mediante prévia e justa indenização, para fins de reforma agrária, imóvel rural que não esteja cumprindo a sua função social configura desapropriação por utilidade pública. 21. (Cespe – TJ/BA 2012) Considerando a disciplina que rege a desapropriação, assinale a opção correta. a) A União poderá desapropriar bens para atendimento de necessidades coletivas, urgentes e transitórias, decorrentes de situações de perigo iminente, de calamidade pública ou de irrupção de epidemias. b) Conforme entendimento sumulado pelo STJ, o prazo prescricional da ação de desapropriação indireta é de cinco anos. c) Caso recaia hipoteca sobre o imóvel a ser desapropriado, o poder público ficará impedido de dar início ao processo expropriatório. d) O Poder Legislativo pode tomar a iniciativa da desapropriação, cabendo, nesse caso, ao Executivo praticar os atos necessários à sua efetivação. e) Um município é competente para, presentes os requisitos legais, desapropriar bens de empresa pública federal. 22. (Cespe – DP/DF 2013) Os juros compensatórios,que podem ser cumulados com os moratórios, incidem tanto sobre a desapropriação direta quanto sobre a indireta, sendo calculados sobre o valor da indenização, com a devida correção monetária; entretanto, independem da produtividade do imóvel, pois decorrem da perda antecipada da posse. 23. (Cespe – TRF2 Juiz – 2013) Os juros compensatórios e moratórios, na desapropriação, não são cumuláveis, sendo devidos apenas os juros compensatórios, os quais são pagos na desapropriação direta, a partir da efetiva ocupação do imóvel. 24. (Cespe – TJ/RR 2013) Considerando o disposto no ordenamento jurídico, na doutrina e na jurisprudência, assinale a opção correta a respeito do regime das desapropriações. a) O imóvel gravado com hipoteca não poderá ser desapropriado antes da quitação da dívida com o credor hipotecário. b) No caso de desapropriação indireta, os juros compensatórios contam-se a partir do trânsito em julgado da sentença. c) O poder público protegerá o patrimônio cultural brasileiro por meio de inventários, registros, vigilância e tombamento, sendo vedada a desapropriação para esse fim. d) O município pode desapropriar bens de propriedade de empresa pública federal, desde que autorizado por decreto do presidente da República. e) O prazo prescricional da ação de desapropriação indireta é de cinco anos. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 66 de 69 25. (Cespe – DP/DF 2013) A desapropriação é forma originária de aquisição de propriedade que libera o bem de qualquer ônus que sobre ele incida, ou seja, se o bem estiver gravado com algum encargo, será repassado para o poder público sem nenhum ônus, não havendo, inclusive, a incidência de imposto sobre esse tipo de operação de transferência de imóveis. Entretanto, segundo o STJ, incidirá imposto de renda sobre verba recebida pelo proprietário a título de indenização decorrente de desapropriação. 26. (Cespe – AGU 2013) Caracteriza desapropriação por utilidade pública, entre outras, aquela que o Estado promove para a preservação e conservação dos monumentos históricos e artísticos, assim como para a criação de estádios, aeródromos ou campos de pouso para aeronaves. 27. (Cespe – PGE/BA 2014) Caso um governador resolva desapropriar determinado imóvel particular com o objetivo de construir uma creche para a educação infantil e, posteriormente, com fundamento no interesse público e em situação de urgência, mude a destinação do imóvel para a construção de um hospital público, o ato deve ser anulado, por configurar tredestinação ilícita. 28. (Cespe – MPTCE/PB 2014) Assinale a opção correta acerca da intervenção no domínio econômico por meio da desapropriação. a) No cálculo da verba advocatícia nas ações de desapropriação, devem ser excluídas as parcelas relativas aos juros compensatórios e moratórios. b) As concessionárias de serviços públicos, quando do exercício das funções delegadas pelo poder público, poderão promover desapropriações mediante autorização expressa, constante de lei ou contrato. c) O poder público pode desistir do processo expropriatório, inclusive no curso da ação judicial, sem a obrigação de pagar indenização ao expropriado. d) O expropriado pode pleitear indenização, pelo instituto da retrocessão, em razão de o imóvel não ter sido utilizado para os fins declarados no decreto expropriatório, sendo-lhe vedado, contudo, reivindicar a propriedade expropriada, por se tratar de bem já incorporado ao patrimônio público. e) Compete privativa e exclusivamente à União legislar sobre desapropriação, competindo, no entanto, a todos os entes federativos declarar a utilidade pública ou o interesse social de bem imóvel para fins de reforma agrária. 29. (Cespe – MPE/AC 2014) O prefeito de determinado município realizou a desapropriação de um imóvel para fins de implantação de um parque ecológico, tendo a prefeitura instalado posteriormente, na área expropriada, um conjunto habitacional popular. Nesse caso hipotético, a) como a área expropriada não foi utilizada para a implantação do parque ecológico, cabe indenização dos expropriados por perdas e danos sofridos, desde que devidamente comprovados. b) não houve desvio de finalidade, dado o atendimento do interesse público, estando configurada a tredestinação lícita. Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 67 de 69 c) embora tenha ocorrido desvio de finalidade, o bem expropriado foi incorporado ao patrimônio público, o que torna inviável a retrocessão, cabendo, entretanto, indenização por perdas e danos. d) houve desvio de finalidade, dado o descumprimento dos objetivos que justificaram a desapropriação, cabendo a retrocessão. e) houve desvio de finalidade, devendo ser decretada a nulidade do ato expropriatório com a reintegração dos expropriados na posse do imóvel e indenização em lucros cessantes. ***** Direito Administrativo para PC-MA Delegado Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves ʹ Aula 14 Prof. Erick Alves www.estrategiaconcursos.com.br 68 de 69 GABARITO 1) E 2) c 3) c 4) C 5) E 6) a 7) b 8) E 9) E 10) a 11) C 12) C 13) e 14) e 15) d 16) E 17) E 18) E 19) E 20) E 21) d 22) C 23) E 24) d 25) E 26) C 27) E 28) b 29) b (61) 98352 5872 Neste número, o Prof. Erick Alves e a Prof. Érica Porfírio disponibilizam dicas, materiais e informações sobre Direito Administrativo. 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Júnior, C. F; Bernardes, S. H. Licitações e Contratos. Rio de Janeiro: Elsevier: 2008 Justen Filho, Marçal. Curso de direito administrativo. 10ª ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2014. Marrara, Thiago. As fontes do direito administrativo e o princípio da legalidade. Revista Digital de Direito Administrativo. Ribeirão Preto. V. 1, n. 1, p. 23-51, 2014. Meirelles, H. L. Direito administrativo brasileiro. 40ª ed. São Paulo: Malheiros, 2014. Scatolino, G. Trindade, J. Manual de Direito Administrativo. 2ª ed. JusPODIVM, 2014.