O Pós-Positivismo Jurídico

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O Pós-Positivismo Jurídico
Prof. Dr. Luiz Carlos C. de Oliveira
Aula do dia 26 de Outubro
Refere-se à crise dos modelos paradigmáticos da teoria jurídica e à ascensão, a partir dos anos 1970, de correntes de pensamento alternativo que, numa outra direção, procuram estabelecer o nexo entre o direito e outros discursos sociais: o da política, o da ética, o da economia, o da comunicação social.
Com isso, cria-se um ambiente propício à transformação; surge um novo pensamento jusfilosófico: o pós-positivismo.
A crise do positivismo e sua derrocada, são evidenciados, entre outras razões:
1) pelo pluralismo e a complexidade da sociedade pós-moderna, que fazem sucumbir a ideia de completude do sistema positivo codificado.
2) pelas dificuldades de mitigar a aplicação das normas positivas mesmo diante de soluções absurdas ou desproporcionais, como no exemplo do sacrifício de seres humanos na Alemanha nazista. 
O que se busca atualmente são as bases de uma nova teoria: o pós-positivismo.
As principais características desse novo posicionamento teórico podem ser identificadas, em suma, como: 
A) abertura valorativa do sistema jurídico e, sobretudo, da Constituição;
B) tanto princípios quanto regras são considerados normas jurídicas; 
C) a Constituição passa a ser o locus principal dos princípios; 
D) o aumento da força política do Judiciário em face da constatação de que o intérprete cria norma jurídica.
Um grande desafio está lançado, o de buscar a justiça dentro de uma sociedade pluralista.
Se a sociedade é plural, a Constituição deve ser pluralista.
Dessa forma, os valores jurídicos indicam, também, “as finalidades a serem alcançadas pelo ordenamento”, uma vez que expressam valores sociais como justiça, segurança, igualdade, paz (CASTILHOS, 2009, p. 778).
Com essa concepção, o positivismo jurídico não foi capaz de propiciar justiça às relações sociais. Um vácuo de justiça entre a confecção da norma e sua aplicação tornou-se o principal problema dessa argumentação filosófica.