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O Plano de Recuperação Judicial Prof. Gilberto Gornati Estrutura da Aula 1) Requisitos, formatação e proposta para soerguimento da empresa em crise 2) Meios de recuperação judicial 3) Cláusulas específicas a) Cláusulas recorrentes b) Credor colaborador Estrutura da Aula 1) Requisitos, formatação e proposta para soerguimento da empresa em crise 2) Meios de recuperação judicial 3) Cláusulas específicas a) Cláusulas recorrentes b) Credor colaborador Fluxograma do Processo de Recuperação Judicial Deferimento do processamento da recuperação judicial e 1º Edital de Credores Apresentação do Plano de Recuperação Judicial (PRJ) pelo devedor (60 dias) 2º Edital de credores para impugnação Objeções ao PRJ (30 dias) Convocação Assembleia Geral de Credores (AGC) (150 dias) Petição inicial de recuperação judicial Cram down: juiz pode conceder sem plano aprovado desde que tenha havido (i) voto favorável de mais da metade dos créditos presentes, independentemente da classe + (ii) aprovação em três classes + (iii) voto favorável de mais de 1/3 na classe que rejeitou + (iv) não implicar tratamento diferenciado entre os credores da classe que o houver rejeitado. APROVAÇÃO PARCIAL EM AGC (ART. 58, §1º) Fase Administrativa: Divergências e habilitações de crédito (15 dias) Fase Judicial: Impugnações de crédito (próprio ou de terceiros) (10 dias) Edital do PRJ para objeções DECISÃO DA AGC REJEIÇÃO DO PRJ FALÊNCIA APROVAÇÃO COM OU SEM ALTERAÇÕES DO PRJ (ART. 45 E 56, §3º) CONCESSÃO DA RJ (HOMOLOGAÇÃO DO PRJ) AGRAVO AGRAVO Pedido cautelar para mediação ou conciliação antecedentes (suspensão por até 60 dias) PLANO DOS CREDORES (30 dias) REJEIÇÃO DO PRJ Pedido para mediação ou conciliação incidentais (qualquer fase após o deferimento) Requisitos para apresentação do PRJ ❑ Premissa (localização na norma): ✓ Capítulo III, Seção III da Lei nº 11.101/2005 = “Do Plano de Recuperação Judicial” ❑ Art. 53: 1) Conteúdo: discriminação pormenorizada dos meios de recuperação a ser empregados, conforme o art. 50 desta Lei, e seu resumo; 2) Laudo viabilidade econômica: laudo econômico-financeiro (demonstração de sua viabilidade econômica); e 3) Laudo de avaliação de ativos: de avaliação dos bens e ativos do devedor, subscrito por profissional legalmente habilitado ou empresa especializada. Requisito para votação do PRJ? ❑ Cabe prévia análise pela administração judicial? ✓ Faz parte das atribuições dispostas à administração judicial • Rol do art. 22, I e II da Lei nº 11.101/2005 sobre a relação entre o PRJ e a AJ ➢ “h) apresentar, para juntada aos autos, e publicar no endereço eletrônico específico relatório mensal das atividades do devedor e relatório sobre o plano de recuperação judicial, no prazo de até 15 (quinze) dias contado da apresentação do plano, fiscalizando a veracidade e a conformidade das informações prestadas pelo devedor, além de informar eventual ocorrência das condutas previstas no art. 64 desta Lei” ✓ Decisão TJ/SP contrária à análise prévia pela administração judicial (antes da alteração da lei): ✓ Agravo de Instrumento 2050797-82.2019.8.26.0000, Rel. Des. Hamid Bdine. ➢ “Decisão de primeiro grau que determinou ao administrador a elaboração de parecer apontando eventual ilegalidade do PRJ ou afronta à jurisprudência deste E. Tribunal de Justiça ou do C. Superior Tribunal de Justiça. Atividade jurisdicional de competência exclusiva do Juízo da recuperação. Informações que embora de caráter público e acessível aos credores da recuperanda devem ser utilizadas pelo Judiciário no controle de legalidade. Decisão reformada. Recurso provido.” Lei 14.112/2020 ❑ Deverá ser feita a interferência na negociação? ✓ Art. 22, II: ✓ Fiscalização das negociações: “e) fiscalizar o decurso das tratativas e a regularidade das negociações entre devedor e credores;” ✓ Assegurar o fluxo das negociações: “f) assegurar que devedor e credores não adotem expedientes dilatórios, inúteis ou, em geral, prejudiciais ao regular andamento das negociações;” ✓ Propor regras OBRIGATÓRIAS de negociação entre devedores e credores: “g) assegurar que as negociações realizadas entre devedor e credores reger-se-ão pelos termos convencionados entre os interessados ou, na falta de acordo, pelas regras propostas pelo administrador judicial e homologadas pelo juiz, observado o princípio da boa-fé para solução construtiva de consensos, que acarretem maior efetividade econômico-financeira e proveito social para os agentes econômicos envolvidos;” Formatação ➢ Estrutura contratual e decisão judicial homologatória ✓ Negócio jurídico de dupla natureza: contratual e processual ❑ Disposições sujeitas à análise de: existência (pressuposto), validade (requisito) e eficácia (requisito). ❑ Manifestação da vontade precária: aprovação da maioria (art. 45) ou aprovação da maioria qualificada (art. 58, §§1º e 2º = cram down) suprime a vontade da minoria. Proposta para soerguimento da empresa em crise ➢ Primeiro plano, em regra, apresentado pelo devedor (art. 53 e art. 56, §3º). ➢ O PRJ pode ser alterado durante a AGC (art. 56, §3º) ou durante as suspensões das AGCs. ❑ Alterações que prejudiquem determinada classe autoriza o ingresso de credores posteriormente à instalação? ➢ Proposta apresentada no PRJ pode alterar as condições originalmente contratadas (art. 49, §2º + art. 45, §3º). ➢ Credores podem apresentar objeção contra o PRJ = convocação da AGC. ➢ Em AGC, necessária aprovação da maioria (art. 45) ou da maioria qualificada (art. 58, §§1º e 2º). Lei 14.112/2020 e a proposta de PRJ pelos credores ➢ Art. 56: ✓ § 4º Rejeitado o plano de recuperação judicial, o administrador judicial submeterá, no ato, à votação da assembleia geral de credores a concessão de prazo de 30 (trinta) dias para que seja apresentado plano de recuperação judicial pelos credores. ✓ § 5º A concessão do prazo a que se refere o § 4º deste artigo deverá ser aprovada por credores que representem mais da metade dos créditos presentes à assembleia geral de credores [votação pelo art. 42]. Lei 14.112/2020 e a proposta de PRJ pelos credores ➢ Art. 56: ✓ § 6º O plano de recuperação judicial proposto pelos credores somente será posto em votação caso satisfeitas, cumulativamente, as seguintes condições: ❑ Não ter acontecido o cram down ✓ (“I - não preenchimento dos requisitos previstos no § 1º do art. 58 desta Lei;”) ❑ Apresentação de PRJ + Laudo de avaliação + Viabilidade do PRJ ✓ (“II - preenchimento dos requisitos previstos nos incisos I, II e III do caput do art. 53 desta Lei;”) ❑ Pre-pack de assinaturas: ✓ (“III - apoio por escrito de credores que representem, alternativamente: ❖ a) mais de 25% (vinte e cinco por cento) dos créditos totais sujeitos à recuperação judicial; ou ❖ b) mais de 35% (trinta e cinco por cento) dos créditos dos credores presentes à assembleia geral a que se refere o § 4º deste artigo;”) ❑ Não inclusão de novas obrigações aos sócios: ✓ (“IV - não imputação de obrigações novas, não previstas em lei ou em contratos anteriormente celebrados, aos sócios do devedor;”) ❑ Liberação de garantias fidejussórias de pessoas naturais (avalistas, coobrigados, fiadores): ✓ (“V - previsão de isenção das garantias pessoais prestadas por pessoas naturais em relação aos créditos a serem novados e que sejam de titularidade dos credores mencionados no inciso III deste parágrafo ou daqueles que votarem favoravelmente ao plano de recuperação judicial apresentado pelos credores, não permitidas ressalvas de voto; e”) ❑ Não imposição aos devedores e sócios de plano pior do que liquidação de ativos na falência: ✓ (“VI - não imposição ao devedor ou aos seus sócios de sacrifício maior do que aquele que decorreria da liquidação na falência.”) Lei 14.112/2020 e a proposta de PRJ pelos credores ➢ Art. 56: ✓ Capitalização de créditos e alteração de controle: ❑ “§ 7º O plano de recuperação judicial apresentado pelos credores poderá prever a capitalização dos créditos,inclusive com a consequente alteração do controle da sociedade devedora, permitido o exercício do direito de retirada pelo sócio do devedor. = quem paga os haveres do ex-sócio? Estrutura da Aula 1) Requisitos, formatação e proposta para soerguimento da empresa em crise 2) Meios de recuperação judicial 3) Cláusulas específicas a) Cláusulas recorrentes b) Credor colaborador Meios de recuperação Art. 50 Lei 11.101/2005 Constituem meios de recuperação judicial, observada a legislação pertinente a cada caso, dentre outros: Meios de recuperação Art. 50 Lei 11.101/2005 Constituem meios de recuperação judicial, (i) observada a legislação pertinente a cada caso (será? E os direitos societários também?) (ii) dentre outros = rol disposto no art. 50 é exemplificativo e NÃO taxativo. Meios de recuperação I – concessão de prazos e condições especiais para pagamento das obrigações vencidas ou vincendas; II – cisão, incorporação, fusão ou transformação de sociedade, constituição de subsidiária integral, ou cessão de cotas ou ações, respeitados os direitos dos sócios, nos termos da legislação vigente; III – alteração do controle societário; IV – substituição total ou parcial dos administradores do devedor ou modificação de seus órgãos administrativos; V – concessão aos credores de direito de eleição em separado de administradores e de poder de veto em relação às matérias que o plano especificar; VI – aumento de capital social; VII – trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive à sociedade constituída pelos próprios empregados; VIII – redução salarial, compensação de horários e redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva; IX – dação em pagamento ou novação de dívidas do passivo, com ou sem constituição de garantia própria ou de terceiro; X – constituição de sociedade de credores; XI – venda parcial dos bens; XII – equalização de encargos financeiros relativos a débitos de qualquer natureza, tendo como termo inicial a data da distribuição do pedido de recuperação judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crédito rural, sem prejuízo do disposto em legislação específica; XIII – usufruto da empresa; XIV – administração compartilhada; XV – emissão de valores mobiliários; XVI – constituição de sociedade de propósito específico para adjudicar, em pagamento dos créditos, os ativos do devedor; XVII - conversão de dívida em capital social; XVIII - venda integral da devedora, desde que garantidas aos credores não submetidos ou não aderentes condições, no mínimo, equivalentes àquelas que teriam na falência, hipótese em que será, para todos os fins, considerada unidade produtiva isolada. Art. 50 Lei 11.101/2005 Meios de recuperação ▪O plano pode prever a utilização de vários meios combinados simultâneos ou por etapas; Meios Mais Comuns ➢ Carência: não serve de parâmetro para determinação do período de supervisão judicial (novo art. 61). ➢ Alongamento: aspecto econômico, não cabe análise do Judiciário. ➢ Deságio Implícito (ex: mudança de encargos vs prazos) ou Explícito (ex: aplicação de descontos sobre o valor da lista de credores) ➢ Cabe interferência sobre encargo de correção? Lei 6.899/1981 é aplicável ao PRJ? STJ REsp 1.630.932 ok para TR I – concessão de prazos e condições especiais para pagamento das obrigações vencidas ou vincendas; II – cisão, incorporação, fusão ou transformação de sociedade, constituição de subsidiária integral, ou cessão de cotas ou ações, respeitados os direitos dos sócios, nos termos da legislação vigente; III – alteração do controle societário; IV – substituição total ou parcial dos administradores do devedor ou modificação de seus órgãos administrativos; V – concessão aos credores de direito de eleição em separado de administradores e de poder de veto em relação às matérias que o plano especificar; VI – aumento de capital social; VII – trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive à sociedade constituída pelos próprios empregados; VIII – redução salarial, compensação de horários e redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva; IX – dação em pagamento ou novação de dívidas do passivo, com ou sem constituição de garantia própria ou de terceiro; Meios de recuperação ▪ Realização de operações societários e de estruturas de governança corporativa e outros ajustes societários Modificações de Estrutura ▪ Operações Societárias, incluindo: ➢alteração do controle societário; ➢aumento de capital social; ➢substituição total ou parcial dos administradores do devedor ou modificação de seus órgãos administrativos; ➢concessão aos credores de direito de eleição em separado de administradores e de poder de veto em relação às matérias que o plano especificar; ➢lembrar do direito de recesso/retirada (art. 137 e demais disposições da Lei nº 6.404/1976) ▪ Venda de Unidade Produtiva Isolada (UPI) (art. 60) ou de bens, inclusive do ativo não-circulante (antigo ativo permanente) (art. 66 e 66-A) ▪ Arrendamento de estabelecimento. I – concessão de prazos e condições especiais para pagamento das obrigações vencidas ou vincendas; II – cisão, incorporação, fusão ou transformação de sociedade, constituição de subsidiária integral, ou cessão de cotas ou ações, respeitados os direitos dos sócios, nos termos da legislação vigente; III – alteração do controle societário; IV – substituição total ou parcial dos administradores do devedor ou modificação de seus órgãos administrativos; V – concessão aos credores de direito de eleição em separado de administradores e de poder de veto em relação às matérias que o plano especificar; VI – aumento de capital social; VII – trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive à sociedade constituída pelos próprios empregados; VIII – redução salarial, compensação de horários e redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva; IX – dação em pagamento ou novação de dívidas do passivo, com ou sem constituição de garantia própria ou de terceiro; Meios de recuperação ▪ Formalizada por meio da aprovação do plano (e por acordo ou convenção coletiva?) ➢ Princípio da Irredutibilidade Salarial, Constituição Federal: Art. 7, VI, é direito dos trabalhadores = irredutibilidade do salário, SALVO o disposto em convenção ou acordo coletivo. ➢ CLT: Art. 468 Nos contratos individuais de trabalho SÓ É LÍCITA A ALTERAÇÃO DAS RESPECTIVAS CONDIÇÕES POR MÚTUO CONSENTIMENTO, e ainda assim desde que não resultem, direta ou indiretamente, prejuízos ao empregado, sob pena de nulidade da cláusula infringente desta garantia ➢ Limite dos casos de Força Maior: Art. 503 - É lícita, em caso de força maior OU PREJUÍZOS DEVIDAMENTE COMPROVADOS, a redução geral dos salários dos empregados da empresa, proporcionalmente aos salários de cada um, não podendo, entretanto, ser superior a 25% (vinte e cinco por cento), respeitado, em qualquer caso, o salário mínimo da região. ➢ Restabelecimento: Parágrafo único - Cessados os efeitos decorrentes do motivo de força maior, é garantido o restabelecimento dos salários reduzidos. I – concessão de prazos e condições especiais para pagamento das obrigações vencidas ou vincendas; II – cisão, incorporação, fusão ou transformação de sociedade, constituição de subsidiária integral, ou cessão de cotas ou ações, respeitados os direitos dos sócios, nos termos da legislação vigente; III – alteração do controle societário; IV – substituição total ou parcial dos administradores do devedor ou modificação de seus órgãos administrativos; V – concessão aos credores de direito de eleição em separado de administradores e de poder de veto em relação às matérias que o plano especificar; VI – aumento de capital social; VII – trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive à sociedade constituída pelos próprios empregados; VIII – redução salarial, compensação de horários e redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva; IX – dação em pagamento ou novação de dívidas do passivo, com ou sem constituição de garantia própria ou de terceiro; Meios de recuperação ▪ Daçãoem pagamento: bens ou direitos (entraves: aspectos regulatórios, por exemplo, bens imóveis para instituições financeiras). ▪ Equitable mootness no art. 66-A. I – concessão de prazos e condições especiais para pagamento das obrigações vencidas ou vincendas; II – cisão, incorporação, fusão ou transformação de sociedade, constituição de subsidiária integral, ou cessão de cotas ou ações, respeitados os direitos dos sócios, nos termos da legislação vigente; III – alteração do controle societário; IV – substituição total ou parcial dos administradores do devedor ou modificação de seus órgãos administrativos; V – concessão aos credores de direito de eleição em separado de administradores e de poder de veto em relação às matérias que o plano especificar; VI – aumento de capital social; VII – trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive à sociedade constituída pelos próprios empregados; VIII – redução salarial, compensação de horários e redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva; IX – dação em pagamento ou novação de dívidas do passivo, com ou sem constituição de garantia própria ou de terceiro; Meios de recuperação Sociedade de credores ou conversão de dívida em capital social: observar questões associativas ➢Como fica a conversão de dívida (debt) em participação societária (equity)? ❑CF, Art. 5º (...): “XX - ninguém poderá ser compelido a associar-se ou a permanecer associado”; Diz respeito à associação societária? ❑Há diferença entre capital aberto e capital fechado? Ex: casos Grupo X. ▪ Venda integral do “CNPJ” (Caso Gol Linhas Áreas e VRG Linhas Aéreas [VARIG]: risco de consideração de liquidação substancial e convolação em falência (art. 73,§ 3º)? X – constituição de sociedade de credores; XI – venda parcial dos bens; XII – equalização de encargos financeiros relativos a débitos de qualquer natureza, tendo como termo inicial a data da distribuição do pedido de recuperação judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crédito rural, sem prejuízo do disposto em legislação específica; XIII – usufruto da empresa; XIV – administração compartilhada; XV – emissão de valores mobiliários; XVI – constituição de sociedade de propósito específico para adjudicar, em pagamento dos créditos, os ativos do devedor; XVII - conversão de dívida em capital social; XVIII - venda integral da devedora, desde que garantidas aos credores não submetidos ou não aderentes condições, no mínimo, equivalentes àquelas que teriam na falência, hipótese em que será, para todos os fins, considerada unidade produtiva isolada. Meios de recuperação ▪ Equalização de encargos: alteração das condições originais ou manutenção dos contratos da forma originalmente contratada também é válida. Neste caso: Lembrar da regra do art. 45,§3º: “O credor não terá direito a voto e não será considerado para fins de verificação de quórum de deliberação se o plano de recuperação judicial não alterar o valor ou as condições originais de pagamento de seu crédito.” ▪ Emissão de Valores Mobiliários: ações, bônus de subscrição e debêntures são os principais modelos. ▪ Criação de SPEs para UPIs ou venda direta de ativos? X – constituição de sociedade de credores; XI – venda parcial dos bens; XII – equalização de encargos financeiros relativos a débitos de qualquer natureza, tendo como termo inicial a data da distribuição do pedido de recuperação judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crédito rural, sem prejuízo do disposto em legislação específica; XIII – usufruto da empresa; XIV – administração compartilhada; XV – emissão de valores mobiliários; XVI – constituição de sociedade de propósito específico para adjudicar, em pagamento dos créditos, os ativos do devedor; XVII - conversão de dívida em capital social; XVIII - venda integral da devedora, desde que garantidas aos credores não submetidos ou não aderentes condições, no mínimo, equivalentes àquelas que teriam na falência, hipótese em que será, para todos os fins, considerada unidade produtiva isolada. Estrutura da Aula 1) Requisitos, formatação e proposta para soerguimento da empresa em crise 2) Meios de recuperação judicial 3)Cláusulas específicas a) Cláusulas recorrentes b) Credor colaborador 4) Negócio jurídico processual Cláusulas específicas Forma de Pagamento dos Créditos Trabalhistas ❑ Art. 54 : O PLANO de recuperação judicial NÃO poderá prever prazo superior a 1 (um) ano. ❑ §único: 30 dias para pagar até 5 salários mínimos pelos créditos de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 últimos meses. ➢ Qual o prazo inicial? ❑ Deferimento da RJ, apresentação do PRJ ou homologação do PRJ (publicação da decisão judicial homologatória)? ❑ Pode haver acordo sobre isso em assembleia? Negócio jurídico processual (art. 190 do CPC)? ➢ Pode haver deságio? ➢ STJ: “Caso Inepar”, Resp 1.649.774/SP (2019) Rel. Min. Marco Aurélio Belizze => OK para limitações. ➢ TJ/SP: ➢ Favorável “Caso Arteb”, Agravo de Instrumento nº 2028813-42.2019.8.26.0000, Rel. Des. Grava Brazil; limitando a 150 salários. ➢ Contrária: “ Caso Mococa S/A” Agravo de Instrumento nº 2056189-03.2019.8.26.0000, Rel. Des. Lazzarini. ➢ Pode haver opções de pagamento em MAIOR PRAZO e com MENOR DESÁGIO? Cláusulas específicas Forma de Pagamento dos Créditos Trabalhistas ❑ Enunciados do TJSP (Juízes Legisladores?) ➢ Qual o prazo inicial? ❑ TJSP Enunciado I: "O prazo de um ano para o pagamento de credores trabalhistas e de acidentes de trabalho, de que trata o artigo 54, caput, da Lei 11.101/2005, conta-se da homologação do plano de recuperação judicial OU do término do prazo de suspensão de que trata o artigo 6º, parágrafo 4º, da Lei 11,101/2005, INDEPENDENTEMENTE de prorrogação, o que ocorrer primeiro.“ ❑ Significa que o devedor teria um prazo de até 18 (dezoito) meses contados do deferimento. ➢ Pode haver deságio? ➢ TJSP Enunciado XIII: “Admite-se, no âmbito da recuperação judicial, a aplicação do limite de 150 salários mínimos, previsto no art. 83, I, da Lei nº 11.101/2005, que restringe o tratamento preferencial dos créditos de natureza trabalhista (ou a estes equiparados), desde que isto conste expressamente do plano de recuperação judicial e haja aprovação da respectiva classe, segundo o quórum estabelecido em lei.” Cláusulas específicas Forma de Pagamento dos Créditos Trabalhistas ❑ Lei 14.112/2020 ➢ Prazo máximo de 3 anos e obrigatoriedade de pagamento de integral (valor novado integral ou valor original integral?) ❑ “Art. 54 (...) § 2º O prazo estabelecido no caput [de até 1 ano] deste artigo poderá ser estendido em até 2 (dois) anos, se o plano de recuperação judicial atender aos seguintes requisitos, cumulativamente: ❑ I – apresentação de garantias julgadas suficientes pelo juiz; ❑ II - aprovação pelos credores titulares de créditos derivados da legislação trabalhista ou decorrentes de acidentes de trabalho, na forma do § 2º do art. 45 desta Lei [não pode ser por cram down]; e ❑ III - garantia da integralidade do pagamento dos créditos trabalhistas.” Cláusulas específicas Impossibilidade de Supressão das Garantias Reais e Garantias Fidejussórias? ➢ Artigo 49, § 1º da LRF (garantias fidejussórias/pessoais) ➢ Artigo 50, §1º da LRF (garantias reais) ➢ Necessidade de renúncia expressa do credor titular da garantia? ➢ Atingidos pela Novação? Nulidade, anulabidade ou ineficácia? ➢ Possibilidades pelo STJ: REsp 1.532.943 – MT (2016); REsp 1.700.487 – MT (2019), REsp nº 1.848.005 – SP (2020) e Resp 1.752.637-MT (2021) Cláusulas específicas Impossibilidade de Conversão Obrigatória da Moeda Original Estrangeira para R$? ➢ Artigo 50, §2º ➢ Artigo 38, § único, conversão apenas para fins de votação ❑ Cotação da data da véspera da AGC de votação (pensar nas suspensões) ou de instalação? ➢ Pode haver opção e definição da taxa de conversão no PRJ? ➢ Cabe analogia aos casos de supressão das garantias (art. 50, §2º)? Cláusulas específicas Outras Cláusulas ➢ Pagamento mínimo + divisão em subclasses? Divisão em subclasses:STJ REsp nº 1.634.844 – SP (2019) + Parágro único art. 67 ➢ Venda direta de ativos com ou sem gravames? ➢Mitigação da regra de hasta pública: STJ, REsp nº 1.689.187 – RJ (2020) ➢Alterações futuras e aditamentos? ➢ Início do prazo de supervisão: REsp nº 1.853.347 – RJ (2020)
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