PRISÃO PREVENTIVA - MÓDULO II

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CENTRO UNIVERSITÁRIO UNIVERSO – GOIÂNIA 
 CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL 
 PROF. SÍLVIO ARAÚJO DE OLIVEIRA 
 MÓDULO II : PRISÃO PREVENTIVA 
 
1-Conceito de prisão preventiva 
 Cuida-se de espécie de prisão cautelar decretada pela autoridade 
judiciária competente, mediante representação da autoridade policial ou 
requerimento do Ministério Público, do querelante ou do assistente, em 
qualquer fase das investigações ou do processo criminal, sempre que 
estiveram preenchidos os requisitos legais (cabimento ou hipóteses) - 
(CPP, art. 313) e ocorram os motivos autorizadores (requisitos) listados no 
art. 312 do CPP, e desde que se revelem inadequadas ou insuficientes as 
medidas cautelares diversas da prisão (CPP, art. 319). 
2-Decretação da prisão preventiva durante a fase preliminar de 
investigações. 
 De acordo com a redação do artigo 311, caput, do CPP, a prisão 
preventiva pode ser decretada em qualquer fase da investigação policial 
ou do processo penal. 
 Com o advento da Lei n. 7.960/89, que versa sobre a prisão 
temporária, pensamos que, pelo menos em relação aos delitos constantes 
do art. 1., inciso III, da referida lei, bem como no tocante aos crimes 
hediondos e equiparados (Lei n. 8.072/90, art. 2.,& 4.), somente será 
possível a decretação da prisão temporária na fase preliminar de 
investigação, à qual não poderá se somar a prisão preventiva, pelo 
menos durante essa fase. Portanto, em relação a tais delitos, não se 
afigura possível a aplicação da temporária seguida de preventiva, 
exclusivamente durante a fase investigatória. 
 
 
 Ora, se em relação a tais delitos foi criada uma modalidade de prisão 
cautelar com o escopo específico de tutelar as investigações, não faz 
sentido que a prisão preventiva também seja decretada na fase 
preliminar. Logo, se a prisão temporária tiver sido decretada pelo 
magistrado pelo prazo de 60 dias para auxiliar nas investigações de um 
crime hediondo, não faz sentido que, findo esse prazo, seja decretada a 
prisão preventiva. Portanto, se a autoridade policial não conseguir 
concluir as investigações no prazo máximo previsto para a prisão 
temporária, o indivíduo deve ser posto em liberdade, sem prejuízo da 
continuidade da apuração do fato delituoso. No entanto, uma vez 
expirado o prazo da prisão temporária, e oferecida a denúncia ou 
queixa, nada impede que o magistrado, ao receber a peça acusatória, 
converta a prisão temporária em preventiva, medida esta que deverá 
perdurar durante o processo enquanto subsistir sua necessidade. 
 Isso não significa dizer que a Lei da prisão temporária (Lei 
7.960/89), tenha afastado a possibilidade de decretação da prisão 
preventiva na fase investigatória. Na verdade, subsiste a possibilidade de 
preventiva na fase pré-processual em relação aos delitos que não 
autorizam a decretação da prisão temporária, desde que preenchidos os 
pressupostos do art, 313 do CPP e verificada sua imperiosa necessidade. 
 Uma última questão merece ser analisada acerca da prisão 
preventiva decretada no curso das investigações: a obrigatoriedade do 
oferecimento da peça acusatória. Parte majoritária da doutrina entende 
que, havendo elementos para a segregação cautelar do agente (prova da 
materialidade e indícios de autoria), também há elementos para o 
oferecimento da peça acusatória, sendo inviável, por conseguinte, a 
devolução do inquérito policial à autoridade policial para realização de 
diligências complementares. 
 Assim, além do cabimento da prisão preventiva durante o curso 
de um inquérito policial, também o será diante de outros procedimentos 
investigatórios, tais como comissões parlamentares de inquérito, 
inquéritos civis ou procedimentos investigatórios criminais presididos 
pelo órgão do Ministério Público. 
3-Decretação da prisão preventiva durante o curso do processo criminal 
 Consoante a nova redação do art. 311 do CPP, discorre que: “Em 
qualquer fase da investigação policial ou do processo penal, caberá a 
PRISÃO PREVENTIVA decretada pelo juiz, a requerimento do Ministério 
Público, do querelante ou do assistente, ou por representação da 
autoridade policial” (Lei n. 13.964/19). 
3.1- A não decretação da prisão preventiva pelo juiz de ofício 
 A modificação visualizada pela nova Lei 13.964/19, nada mais é 
que a retirada da possiblidade do juiz decretar a prisão preventiva na 
fase processual, em consonância com as demais alterações, salvo o & 5., 
do artigo 282 do CPP. Trata-se de medida positiva para resguardar o 
sistema acusatório e, assim, a imparcialidade do juiz. 
 “O juiz poderá, de ofício, ou a pedido das partes, revogar a medida 
cautelar ou substituí-la quando verificar a falta de motivo para que 
subsista, bem como voltar a decretá-la, se sobrevierem razões que a 
justifiquem.” (& 5º., art.282, CPP). 
3.2 – Iniciativa para a decretação da prisão preventiva 
 Caberá a prisão preventiva decretada pelo juiz, a requerimento do 
Ministério Público, do querelante ou do assistente, ou por representação 
da autoridade policial. 
 
IMPORTANTE! 
 Com o advento da Lei n. 13.964/19, além de introduzir o juiz das 
garantias, veio sacramentar o sistema processual adotado no processo 
penal. A lei foi clara ao trazer a estrutura acusatória (artigo 3-A , CPP), 
vedada a iniciativa do juiz na fase de investigação e a substituição da 
atuação probatória do órgão da acusação. Agora há uma nítida separação 
entre o julgador e a acusação, não podendo o julgador fazer as funções da 
parte. O papel do julgador será de expectador e mão de julgador. Esta 
caberá às partes. 
 O artigo 3-B, é a inclusão dada pela lei anticrime que traz a figura 
do juiz das garantias. Essa inclusão é fundamental para se alcançar um 
julgador imparcial. Esse terá a função de controlar a legalidade da 
investigação criminal e salvaguardar os direitos individuais que 
demandam autorização do poder judiciário, como medida cautelar, 
pessoais ou reais, busca e apreensão, entre demais medidas. Nada mais 
que a atuação normal de um juiz na fase de investigação. 
 Tudo relacionado ao inquérito, flagrante e demais atos da fase de 
investigação ficará o juiz das garantias, resguardando assim uma possível 
contaminação do julgador do processo, que não terá praticado nenhum 
ato da fase investigativa. 
 Teremos, portanto, na persecução penal, dois juízes, um para a 
fase da investigação e outro para instruir e prolatar a sentença. 
4 – PRESSUPOSTOS – (fumus comissi delicti e o periculum libertatis) 
 Como toda e qualquer medida cautelar, a prisão preventiva 
também está condicionada à presença concomitante do fumus comissi 
delicti, (prova da existência do crime e indício suficiente de autoria- art. 
312, parte final, CPP), e do periculum libertatis. 
5–REQUISITOS OU FUNDAMENTOS PARA A SUA DECRETAÇÃO: 
periculum libertatis 
 Como se vê, os quatro requisitos para a decretação da prisão 
preventiva permaneceram inalteradas: 
(1) garantia da ordem pública, 
(2) da ordem econômica, 
(3) por conveniência da instrução criminal, 
(4) para assegurar a aplicação da lei penal. 
Entretanto, para a decretação da prisão preventiva o Pacote Anticrime, além 
da (1) prova da existência do crime e do (2) indício suficiente de autoria, 
traz mais um requisito obrigatório, qual seja: 
(3) perigo gerado pelo estado de liberdade do imputado. 
 Antes do advento da Lei nº 13.964/2019, havendo prova da existência 
do crime e indício suficiente de autoria, todas as hipóteses de decretação da 
prisão preventiva – (1) garantia da ordem pública, (2) da ordem econômica, (3) 
conveniência da instruçãocriminal ou (4) se assegurar a aplicação da lei penal 
– eram objetivamente tidas como caraterizadores de um estado 
automático e presumido de perigo, de risco, para o processo, para o 
Estado ou para a sociedade. 
 
& 1., A prisão preventiva também poderá ser decretada em caso de 
descumprimento de qualquer das obrigações impostas por força de 
outras medidas cautelares (art.282, & 4.CPP). (PRISÃO PREVENTIVA 
SUBSTITUTIVA) 
& 2., A decisão que decretar a prisão preventiva deve ser motivada e 
fundamentada em receio de perigo e existência concreta de fatos novos ou 
contemporâneos que justifiquem a aplicação da medida adotada (& 2., art., 
312, CPP). 
5.1 – Da fundamentação 
A partir da nova lei do Pacote Anticrime, a decretação da prisão 
preventiva passará a exigir uma fundamentação muito maior e complexa. 
A demonstração do requisito da prova do perigo gerado pelo estado de 
liberdade do imputado retira por completo o caráter de estado automático e 
presumido de perigo ou de risco para o processo gerado apenas pela presença 
das tradicionais quatro hipóteses da decretação da prisão preventiva. 
 A definição de “perigo” não é plasma, nem fluida. Perigo é perigo! Ponto 
final. Não se pode confundir a nova lei do Pacote Anticrime com Acordo 
Ortográfico da Língua Portuguesa! Perigo consiste numa situação em que está 
ameaçada a existência de uma pessoa ou de uma coisa. 
 Dessa forma, para a decretação da prisão preventiva, necessário se faz a 
presença de três requisitos ou fundamentos: Fumaça do cometimento do crime (a 
materialidade e indício suficiente de autoria) + Perigo na liberdade do agente (um 
dos fundamentos trazidos no artigo 312 do CPP) + Cabimento (hipóteses 
descritas no artigo 313 do CPP). 
 
 
 
 
 
 
6- HIPÓTESES OU CABIMENTO PARA DECRETAÇÃO DA PRISÃO PREVENTIVA 
Art. 313, CPP – “Nos termos do artigo 312 deste Código, será admitida a 
decretação da prisão preventiva:” 
I – nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade máxima 
superior a 4 anos; 
II – se estiver sido condenado por outro crime doloso, em sentença 
transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 
64 do Código Penal; 
III – se o crime envolver violência doméstica e familiar contra a mulher, 
criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficiência, para 
garantir a execução das medidas protetivas de urgência; 
 
§ 1º Também será admitida a prisão preventiva quando houver dúvida sobre a 
identidade civil da pessoa ou quando esta não fornecer elementos suficientes para 
esclarecê-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade após a 
identificação, salvo se outra hipótese recomendar a manutenção da medida. (PRISÃO 
PREVENTIVA IDENTIFICADORA) 
 
§ 2º Não será admitida a decretação da prisão preventiva com a finalidade de 
antecipação de cumprimento de pena ou como decorrência imediata de investigação 
criminal ou da apresentação ou recebimento de denúncia. (Incluído pela Lei nº 
13.964, de 2019) 
 
6.1 – COMENTÁRIOS 
 Presentes os pressupostos do art. 312 do CPP, a prisão preventiva 
poderá ser decretada em relação aos crimes listados no art. 313 do CPP 
 Na hipótese de inadmissibilidade da decretação de prisão 
preventiva, porquanto não preenchidos os requisitos do art. 313, incisos 
I,II e III, CPP, nada impede a decretação de medida cautelar diversa da 
prisão pela autoridade judiciária, desde que à infração penal seja 
cominada pena privativa de liberdade, isolada, cumulativa ou 
alternativamente (CPP, art. 283, & 1.,). 
 
 
I – Crimes dolosos punidos com pena máxima superior a 4 (quatro) anos 
 Nos termos do art. 312 do CPP, será admitida a decretação da prisão 
preventiva nos crimes dolosos com pena privativa de liberdade máxima 
superior a 4 (quatro) anos (CPP, art. 313), 
 Logo, independentemente da natureza da pena, reclusão ou 
detenção, será cabível a decretação da prisão preventiva quando a pena 
máxima cominada ao delito for superior a 4 anos. 
 Perceba-se que o critério fixado pelo legislador no art.313, inciso I, do 
CPP, leva em consideração a pena máxima prevista para o crime doloso, 
que deve ser superior a 4 anos. Tendo em conta que, pelo menos em 
regra, o cabimento da prisão preventiva será determinada a partir do 
quantum de pena máxima cominada ao delito, há de se dispensar 
especial atenção às hipóteses de concursos de crimes, qualificadoras, 
causas de aumento e de diminuição de pena, agravantes e atenuantes. 
II – se estiver sido condenado por outro crime doloso, em sentença 
transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 
64 do Código Penal; 
 Nota-se que, independentemente de o crime ser punido com reclusão 
ou detenção, a prisão preventiva poderá ser decretada se o acusado for 
reincidente em crime doloso, salvo se entre a data do cumprimento o 
extinção da pena e a infração posterior tiver decorrido período de tempo 
superior a 5 anos, computado o período de prova da suspensão o do 
livramento condicional, se não ocorrer revogação , de acordo com o art. 
64, inciso I do Código Penal. 
 Portanto, como se pode notar, não basta que o acusado seja 
reincidente. Na verdade, o legislador exige que esta reincidência seja 
específica em crime doloso, hipótese em que sua prisão preventiva 
poderá ser decretada independentemente da quantidade de pena 
cominada ao delito. 
III – se o crime envolver violência doméstica e familiar contra mulher, 
criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficiência para 
garantir a execução das medidas protetivas de urgência. 
 À primeira vista, pode-se pensar que, nessa hipótese, a prisão 
preventiva seria cabível tanto em relação a crimes dolosos quanto em face 
de crimes culposos, já que o inciso III do artigo 313, diversamente dos 
dois incisos anteriores, não estabelece qualquer distinção, referindo-se 
apenas à prática de crime. Não obstante, se o inciso III do artigo 313 
pressupõe a prática de crime envolvendo violência doméstica e familiar 
contra a mulher, criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com 
deficiência, para garantir a execução das medidas protetivas de urgência, 
é evidente que referido crime só pode ter sido praticado dolosamente. 
 
Art. 24-A. Descumprir decisão judicial que defere medidas 
protetivas de urgência previstas nesta Lei: 
Pena – detenção, de 3 (três) meses a 2 (dois) anos. 
§ 1º A configuração do crime independe da competência civil 
ou criminal do juiz que deferiu as medidas. 
§ 2º Na hipótese de prisão em flagrante, apenas a autoridade 
judicial poderá conceder fiança. 
§ 3º O disposto neste artigo não exclui a aplicação de outras 
sanções cabíveis. 
 
6.3 – Art. 314 do CPP – A prisão preventiva em nenhum caso será decretada 
se o juiz verificar pelas provas constantes nos autos ter o agente praticado o 
fato nas condições previstas nos incisos I, II,III do caput do art. 23 do 
Código Penal. 
 
6.4 – Art. 315, caput, CPP - A decisão que decretar, substituir ou denegar 
a prisão preventiva será sempre motivada e fundamentada. 
O artigo 315 do Código de Processo Penal (incisos de I a VI), até com 
certa redundância, também foi substancialmente acrescido de instruções 
sobre o que é necessário para fundamentar decisões cautelares (entre elas 
especialmente a prisão preventiva), estabelecendo um padrão para que 
decretos prisionais, doravante, não sejam calcados em motivação genérica 
(como não era raro encontrar), apesar de a disciplina anterior já o exigir. 
 
 
 
 
 
6.5 - Na sequência, o artigo 316 do Código de Processo Penal foi 
aumentado de § único com crucial importância: a decisão pela prisão preventiva 
deverá ser revisada a cada 90 dias e demonstrada a sua necessidade por decisão 
fundamentada, sob pena de se tornar ilegal. 
Cabe lembrar que durante longo período, havia prazo de oitenta e um dias 
para a manutençãoda segregação cautelar, lapso temporal que, uma vez 
superado, levava à revogação automática da prisão preventiva. Essa 
limitação (81 dias) deixou de existir e a prisão provisória no curso do 
procedimento criminal passou a ser indefinida, protraindo-se no tempo, 
muitas vezes servindo de punição antecipada, antes da formação da 
culpa. Era tempo de se criar anteparo a essa gravíssima distorção, de que se 
serviram algumas autoridades – não há como negar – para obter 
colaborações premiadas a granel. 
 A execução compulsória da pena antes do trânsito em julgado e a partir 
de julgamento em primeiro grau de jurisdição reaparece, agora na lei, para 
condenações pelo Tribunal do Júri a pena igual ou superior a 15 anos 
(art. 492, I, “e” do CPP), o que haverá de passar em breve pelo escrutínio 
do Supremo Tribunal Federal, que vai decidir sobre a constitucionalidade 
dessa hipótese de prisão antecipada, cuja manutenção deverá ser rejeitada 
por ser antagônica aos princípios que regem o nosso processo penal, como a 
presunção de inocência, o direito ao duplo grau de jurisdição e ao efeito 
suspensivo do recurso de apelação. 
 
OBS: Art. 316, caput, CPP – O juiz poderá, de ofício ou a pedido das 
partes, revogar a prisão preventiva se, no correr da investigação ou do 
processo, verificar a falta de motivo para que ela subsista, bem como 
novamente decretá-la, se sobrevierem razões que a justifiquem. 
OBS: Art. 3º.C do CPP –As decisões proferidas pelo juiz das garantias não 
vinculam o juiz da instrução e julgamento, que, após o recebimento da 
denúncia ou queixa, deverá reexaminar a necessidade das medidas em 
curso, no prazo máximo de 10 dias. 
 
 
 
 
 
 DA PRISÃO DOMICILIAR 
 
1-Conceito: 
 A prisão domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou 
acusado em sua residência, só podendo dela ausentar-se com autorização 
judicial (CPP, art.,317). 
 
2-Da substituição da prisão preventiva pela domiciliar (CPP, art., 318) 
 O juiz poderá substituir a prisão preventiva pela domiciliar quando o 
agente for: 
I – maior de 80 anos; 
II – extremamente debilitado por motivo de doença grave; 
III – imprescindível aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 anos de 
idade ou com deficiência; 
IV – gestante; 
V – mulher com filho de até 12 anos de idade incompletos; 
VI – homem, caso seja o único responsável pelos cuidados do filho de até 
12 anos de idade incompletos. 
 
2.1 – A Lei de Execução Penal, ao tratar da prisão domiciliar, está se 
referindo à possibilidade da pessoa já condenada cumprir a sua pena 
privativa de liberdade na própria residência, nos seguintes casos: 
I – condenado maior de 70 anos; 
II – condenado acometido de doença grave; 
III- condenada com filho menor ou deficiente físico ou mental; 
IV – condenada gestante. 
 DAS MEDIDAS CAUTELARES 
 
1 - Art.282, CPP - As medidas cautelares previstas neste Título deverão 
ser aplicadas observando-se a: 
I – necessidade para a aplicação da lei penal, para a investigação ou 
instrução criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a 
prática de infrações penais; 
II – adequação da medida à gravidade do crime, circunstâncias do fato e 
condições pessoais do indiciado ou acusado; 
 
 Nos termos do artigo 282, I e II, do CPP, deverá ser observado o 
princípio da proporcionalidade para a decretação da prisão preventiva, 
sopesado por meio de dois requisitos: necessidade e adequação. 
 Necessidade: Qualquer providência de natureza cautelar precisa 
estar sempre fundada no periculum libertatis. Não pode ser imposta 
exclusivamente com base na gravidade da acusação. Maior gravidade não 
significa a menor exigência de provas. Sem a demonstração de sua 
necessidade para garantia do processo, a prisão será ilegal. 
 Adequação: A medida deve a mais idônea a produzir seus efeitos 
garantidores do processo. Se a mesma eficácia puder ser alcançada com 
menor gravame, o recolhimento à prisão será abusivo. 
2 – Necessidade e adequação para as medidas cautelares alternativas. 
 2.1 - A necessidade da providência alternativa se apresenta nas seguintes 
hipóteses: 
a) – para aplicação da lei penal : são situações em que há o risco de o 
indiciado ou acusado evadir-se do distrito da culpa, inviabilizando a futura 
execução da pena. 
b) – para garantir a investigação ou instrução criminal: a lei, ao contrário 
do art. 312 do CPP, corretamente substitui ao termo “conveniência da 
instrução criminal” por “necessidade”. A medida aqui objetiva impedir que 
o agente perturbe ou impeça a produção de provas, ameaça a 
testemunhas, apagando vestígios do crime. Sem ela, não se chegará à 
verdade real, sendo evidente o periculum libertatis. 
c) – para evitar a prática de infrações penais. 
2.2 – A adequação 
 A adequação se revela pela busca da medida mais idônea ao caso 
concreto, com menor gravame possível ao indiciado ou acusado. 
 
3 – Da decretação das medidas cautelares: 
 As medidas cautelares serão decretadas pelo juiz a requerimento 
das partes ou, quando no curso da investigação criminal, por 
representação da autoridade policial ou mediante requerimento do 
Ministério Público (CPP, art.282, &.2.). 
 
4 – As medidas cautelares poderão ser aplicadas isolada ou 
cumulativamente (CPP, art. 282, & 1.). 
 
5 – Da audiência contraditória 
 Ressalvados os casos de urgência ou de perigo de ineficácia da 
medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinará a 
intimação da parte contrária, para se manifestar no prazo de 5 dias, 
acompanhada de cópia do requerimento e das peças necessárias, 
permanecendo os autos em juízo, e os casos de urgência ou de perigo 
deverão ser justificados e fundamentados em decisão que contenha 
elementos do caso concreto que justifiquem essa medida excepcional 
(CPP, art.282, & 3.) 
 
 
6 – PRISÃO PREVENTIVA SUBSTITUTIVA OU CONVERTIDA 
 No caso de descumprimento de qualquer das obrigações impostas, 
o juiz, mediante requerimento do Ministério Público, de seu assistente 
ou do querelante, poderá substituir a medida, impor outra em 
cumulação, ou, em último caso, decretar a prisão preventiva, nos termos 
do parágrafo único do art. 312 do CPP. 
7 – Da atuação de ofício pelo juiz, (CPP, art.282, & 5.), já comentado 
anteriormente. 
8 – Da prisão preventiva como última ratio. 
 A prisão preventiva somente será determinada quando não for 
cabível a sua substituição por outra medida cautelar, observado o art. 
319 do CPP, e o não cabimento da substituição por outra medida 
cautelar deverá ser justificado de forma fundamentada nos elementos 
presentes do caso concreto, de forma individualizada (CPP, art.282, & 6.). 
9 – As medidas cautelares diversas da prisão estão previstas no artigo 319 
do CPP.